CCJ0013-WL-D-AMMA-22-Extinção das Obrigações III-02

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DIREITO CIVIL II
Profa. Dra. Edna Raquel Hogemann
AULA 22
EXTINÇÃO DAS OBRIGAÇÕES 
2 - FORMAS ESPECIAIS DE 
PAGAMENTO
AULA 22
CONTEÚDO DE NOSSA AULA
EXTINÇÃO DAS OBRIGAÇÕES 
2 - FORMAS ESPECIAIS DE PAGAMENTO
e) Transação
CASO CONCRETO 1
Se Armando agride Bernardo e quebra seu braço, vai 
responder penalmente por lesão corporal e civilmente pelos 
danos causados a Bernardo com tratamento médico, tempo 
que ficou sem trabalhar, danos morais se for o caso, etc. Mas, 
e Armando e Bernardo fazem uma transação civil, não impede 
o Promotor de continuar processando Armando criminalmente 
para receber uma pena de prisão (art. 846). 
A partir do caso acima responda:
A)O que vem a ser essa transação civil entre Armando e 
Bernardo?
b) Bernardo não admite abrir mão de qualquer de seus direitos 
quando seu advogado negocia a transação com Armando. Isto 
é possível?
c) Numa das cláusulas do instrumento de transação 
Armando se compromete a transferir a propriedade de sua 
bicicleta para Bernardo. Ocorre que o verdadeiro 
proprietário da bicicleta é Ronaldo, primo de Armando, 
razão pela qual tal cláusula é nula. Diante disso, o 
advogado de Bernardo, que não se formou na Estácio, 
garante que basta retirar esta cláusula, pois a transação 
continua válida. Concorde ou discorde 
fundamentadamente.
QUESTÃO OBJETIVA
(TJSC – 2002)
10ª Questão: Quanto ao instituto da “TRANSAÇÃO”, 
podemos afirmar que:
a)Nula uma das cláusulas da transação, esta subsiste 
íntegra quanto às demais;
b)A transação entre o credor e o devedor principal só 
desobriga o fiador deste se as partes assim o estipularem 
expressamente;
c)A transação entre o credor e um dos devedores solidários 
não extingue a obrigação quanto aos demais devedores;
d)Admite-se a imposição, em transação, de pena 
convencional;
e)A transação a respeito de litígio decidido por sentença 
passada em julgado é válida e eficaz, ainda que um dos 
transatores não tivesse conhecimento da sentença;
TRANSAÇÃO
• O Código Civil de 1916 elencava a transação (arts. 
1.025/1.036) e o compromisso (arts. 1.037/1.048) entre 
as formas extintivas das obrigações. A Lei 9.307/94 (Lei 
da Arbitragem), por seu art. 44, revogou os arts. 1.037 a 
1.048 do Código Civil de 1916, eis que pretendeu 
regular toda a matéria relativa à arbitragem.
• O Código Civil de 2002 recuperou as duas figuras, 
dando-lhes, todavia, tratamento diverso daquele 
recebido pelo Código revogado. Tanto a transação 
quanto o compromisso, a teor do novo Código, são 
espécies contratuais, ou seja, a transação e o 
compromisso são espécies de negócio jurídico bilateral.
• A transação é inteiramente 
disciplinada pelo Código Civil, 
ou seja, não apenas pelos 
arts. 840/850, mas também 
pelas regras gerais relativas 
aos contratos (arts. 421/480). 
Já o compromisso rege-se 
pelo Código Civil (arts. 
851/853) e pela Lei de 
Arbitragem (Lei 9.307/94), que 
se mantém em vigor.
• A transação possui dupla natureza 
jurídica: a de negócio jurídico bilateral e a 
de pagamento indireto. Corresponde a um 
acordo, a uma conciliação para extinguir a 
obrigação. O Juiz inclusive deve incentivar 
a transação entre as partes, conforme art. 
125, IV, do Código de Processo. 
Conforme ditado popular, “é melhor 
acordo ruim do que briga boa”. 
Conceito:
• Podemos afirmar que a 
transação é a solução 
contratual da lide.
• Conceito da lei: transação 
é o contrato pelo qual as 
partes terminam ou 
previnem um litígio 
mediante concessões 
mútuas, art. 840.
• É essencial que na transação existam concessões mútuas, ou seja, 
cada uma das partes perde e ganha um pouco. As concessões 
podem ser desproporcionais, ou seja, uma parte pode se quiser 
perder mais do que a outra, mas as concessões têm que ser 
mútuas. Se uma das partes perde tudo e esta parte é o credor 
existe remissão da dívida (vide item 9), mas não transação. 
Igualmente, se o devedor perde tudo existe pagamento, mas não 
transação.
• É curioso que se uma das 
cláusulas do contrato de 
transação for nula, o 
contrato todo será anulado, 
pois a nulidade de uma 
cláusula quebra esse 
equilíbrio das concessões 
que as partes buscaram 
(848). Diz-se que a 
transação é por isso 
indivisível.
Aplicação
A transação não se 
aplica a todas as 
obrigações, mas apenas 
às obrigações de caráter 
patrimonial privado (841), 
que são justamente estas 
obrigações que nós 
encontramos aqui no 
Direito Civil. 
• Todavia, utiliza-se transação em outras áreas, como no 
Direito de Família, quando as partes transacionam sobre 
pensão alimentícia; ou no Direito do Trabalho quando as 
partes transacionam sobre salários atrasados; ou no 
Direito Penal quando o Ministério Público transaciona 
com o réu, e o réu reconhece a culpa em troca de uma 
pena menor; ou no Direito Administrativo quando o 
Governo transaciona com o contribuinte para receber 
impostos. Enfim, a transação é típica do Direito Civil, 
mas pelas suas vantagens admite-se cada vez mais em 
outras áreas.
Falando de Direito Penal, aqui podemos utilizar o CASO 
CONCRETO N. O1 já que a transação civil sobre fato que 
constitui crime não extingue a ação penal. 
Ex: se A agride B e quebra seu braço, vai responder 
penalmente por lesão corporal e civilmente pelos danos 
causados a B com tratamento médico, tempo que ficou 
sem trabalhar, danos morais se for o caso, etc. Se A e B 
fazem uma transação civil, não impede o Promotor de 
continuar processando A criminalmente para receber uma 
pena de prisão (846). 
Cabe esclarecer que vocês verão em responsabilidade civil 
a relação entre a Justiça Penal e a Civil (935).
elementos constitutivos
• 1- Acordo entre as partes: por ser um negócio jurídico 
bilateral, a transação se constitui em um pacto firmado 
por sujeitos de direito, que divergem em uma relação 
obrigacional estabelecida entre si.
• 2-Intenção de por fim a um litígio existente: como se 
deflui do conceito instituído pelo Código Civil vigente, a 
transação é um dos meios para resolução de relações 
negociais controvertidas estando estas em Juízo ou fora 
dele, ou seja, quando houver dúvidas acerca de um 
relação jurídica de caráter obrigacional entre as partes, 
sem litígio ou dúvida, não há transação.
3-Concessões recíprocas: é necessário, parao implemento 
da transação, que as partes cedam alguns de seus direitos 
para a perpetrarem, pois se houver cessão de uma só das 
partes, não estaremos diante de uma transação e sim de 
uma doação, dação em pagamento ou remissão da dívida, 
de acordo com o caso. Mas, para que haja transação, não 
há a necessidade de que as concessões apresentadas 
pelas partes sejam iguais ou equivalentes.
A transação não cria novo direito, declara ou reconhece os 
pré-existentes. Essa é a concepção do art.843.Depende, 
pois, de forma pré-definida para ter eficácia e validade, 
podendo ser produzida por escritura pública ou por termo 
nos autos de um processo judicial, no qual as partes 
litigam.
A transação não cria novo 
direito, declara ou 
reconhece os pré-existentes. 
Essa é a concepção do 
nosso Direito Civil em seu 
Código 
contemporâneo(art.843).Dep
ende, pois, de forma pré-
definida para ter eficácia e 
validade, podendo ser 
produzida por escritura 
pública ou por termo nos 
autos de um processo 
judicial, no qual as partes 
litigam.
Das espécies de transação
A transação é classificada de conformidade com o fim a que 
se destina: prevenir litígio ou terminar litígio. A primeira, como 
se poderá facilmente notar, firma residência em sede 
extrajudicial, pois nenhuma ação, ainda, foi proposta 
objetivando concretizar o direito. Neste caso, procura-se 
prevenir a lide por meio da transação. Na segunda espécie, o 
tema já foi submetido ao poder jurisdicional do Estado, onde 
as partesterão todas as possibilidades de demonstrar a 
existência ou não do direito. O ônus de provar e o estado de 
angústia das partes poderão ser evitados com a transação 
que terminará o litígio.
Na essência, não existem diferenças entre ambas, apenas na 
forma
Da transação preventiva
• Esta espécie de transação, também denominada 
extrajudicial, deve ser feita antes da propositura da 
ação. Seu objetivo é evitar litígio. As partes abdicam de 
certas posições em que supõem ter direito e decidem 
pela composição amigável (autocomposição). Faz parte 
do dito popular que "é preferível um mau acordo a uma 
boa demanda". 
Da transação terminativa ou judicial
• Esta espécie de transação, também conhecida como 
transação judicial, tem como pressuposto a existência 
de ação em curso. Não se exige que já tenha havido 
contestação ou que já tenha sido firmada a 
litiscontestatio. Também neste caso, as partes 
sopesarão as dificuldades que irão enfrentar para provar 
a existência ou não do direito perseguido e o ônus 
advindo de uma possível sucumbência. Também aqui o 
litígio somente poderá ser transacionado mediante 
concessões mútuas. Sem reciprocidade de concessões, 
poderá existir desistência, renúncia, nunca transação.
• A vantagem da transação judicial é que ela não pode ser 
mais discutida, pois foi feita perante o Juiz, tornando-se 
coisa julgada. Já a transação preventiva, embora 
também segura, sempre pode ser questionada em 
Juízo, alegando uma das partes que foi coagida, que se 
enganou, etc. (849) .
Da forma da transação
Quer numa ou noutra espécie, a transação se formaliza 
por escrito. A transação preventiva será, todavia, 
manifestada em forma solene (ad solemnitatis) se se 
cuidar de direitos que somente serão transmissíveis por 
escritura pública, posto que em tais casos não teria 
validade o avençado entre as partes. A transação judicial 
perfaz-se por termos nos autos assinada pelas partes; por 
escritura pública, nas obrigações em que a lei a exige; por 
instrumento particular, nas obrigações em que ela o 
admite. Em qualquer das três formas, é necessária a 
homologação do juiz
Do termo transação e seus similares
Tem-se, na prática, idêntico tratamento entre transação, 
acordo, conciliação, autocomposição etc. Embora todos 
exijam o acordo de vontades das partes envolvidas, a 
transação tem como requisitos indispensáveis a existência 
de relações controvertidas e a reciprocidade de 
concessões. O acordo, a conciliação e a autocomposição, 
embora virtualmente ligados a concessões recíprocas, não 
perfazem, obrigatoriamente, mediante relações 
controvertidas. 
• O acordo, a conciliação, a autocomposição poderão 
concretizar-se em casos em que não existam quaisquer 
discussões sobre o direito pretendido, mas que fatores 
outros como a demora de uma ação, a precária saúde 
financeira do devedor aconselhem o acordo, a 
conciliação, a autocomposição, para que receba menos, 
mas se receba; para que receba menos agora e não o 
total daqui a alguns anos, quando a parte poderá nem 
mesmo existir, situação em que poderá não haver 
concessões recíprocas. 
• Pior: o direito não é convertido e o titular do direito fará 
concessão para não perder tudo. São hipóteses que 
descaracterizam a transação. Não se desconhece que, 
na prática, o acordo, a conciliação, a autocomposição 
também poderão materializar-se sobre a "res dubia" 
com reciprocidade de concessões, o que, de certa 
forma, os aproxima da transação, como se verifica de 
qualquer dicionário jurídico que menciona o acordo, a 
conciliação e a autocomposição como sinônimo de 
transação.
Características da transação
a) Indivisibilidade: as cláusulas e condições da transação, 
sobre uma mesma questão litigiosa, constituem uma 
unidade. A nulidade de qualquer delas anula a transação 
como um todo (art. 848), salvo se disser respeito a questão 
litigiosa autônoma, como, por exemplo, a cláusula penal. 
b) Interpretação restritiva: o art. 843, 1ª parte, do Cód. 
Civil, determina que as cláusulas e condições da transação 
interpretam-se restritivamente, não comportando 
aplicação analógica e nem extensiva. 
c) Natureza declaratória e não constitutiva de direitos: Os 
arts. 840 e 843 do Cód. Civil, apegados à hermenêutica 
tradicional, não admitem que, pela transação, se 
transmitam direitos, mas apenas que se renuncie, declare 
ou se reconheça direitos. 
Todavia, na prática, há, sim, transmissão e constituição de 
novas obrigações, inclusive de natureza real (propriedade 
e posse). O próprio art. 845, do Código Civil, 
contraditoriamente, admite transferência de coisa 
(propriedade e posse) de um transigente para outro.
d) Eficácia de Coisa Julgada Material: a sentença que a 
homologa apenas dá efeito extintivo ao processo e a 
transforma em título executivo judicial. A transação, por 
si só, gera os efeitos contratais quanto ao litígio, 
extiguindo-o. Quando lavra em escritura pública ou 
documento particular referendado pelos advogados dos 
transatores, pelo Ministério Público ou pela Defensoria 
Pública constitui título executivo extrajudicial (art. 585, II, 
do CPC). 
Dos efeitos da transação
• A transação como ato jurídico a exteriorizar o acordo de 
vontade das partes, somente vincula aqueles que 
manifestaram o propósito de se obrigar, não se 
insinuando perante terceiros.
• Carvalho Santos afirma que a transação não produz 
efeitos em relação a terceiros que nela intervierem. São 
res inter alios, e ainda que se trate de coisa indivisível. 
Feita a transação com um herdeiro não obriga aos 
demais, ainda que verse sobre coisa indivisível, porque 
não poderia ele, por efeito de sua vontade, tolher aos 
outros as ações que lhe competem. A transação feita 
por um interessado não vincula os outros, não podendo 
mesmo ser oposta por estes.
Ficamos por aqui! 
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de fazer os 
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