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Plano de Aula: EXECUÇÃO - DEFESA DO EXECUTADO PRÁTICA SIMULADA II - CCJ0046 Título EXECUÇÃO - DEFESA DO EXECUTADO Número de Aulas por Semana Número de Semana de Aula 15 Tema EMBARGOS À EXECUÇÃO Objetivos O aluno deve conhecer as modalidades de liquidação, bem como as ações incidentais cabíveis como meios de impugnação: Embargos à Execução; Ação de Impugnação; Embargos à Penhora: Exceção e Objeção de Pré- Executividade, tornando-se apto a articular os conhecimentos teóricos adquiridos na disciplina de Direito Processo do Trabalho, na elaboração de sua peça processual. Estrutura do Conteúdo 1. Liquidação de Sentença 1.1. Conceito: é o procedimento pelo qual torna liquido e certo o valor devido, determina do o seu montante, para que possa ser cumprido pela execução. 1.2. Formas: 1.2.1. Por Cálculos – a liquidação da sentença será realizada por cálculos quando depender apenas de cálculo aritmético, incumbindo ao reclamante oferece-los, garantindo- se ao reclamado a oportunidade de impugná-los. 1.2.2. Por Arbitramento – nos casos em que não seja possível fixar o valor da condenação, seja porque não se o conheça, seja porque não se têm elementos para estabelecer o seu valor, a liquidação poderá ser feita por arbitramento, onde um terceiro, com expertise, realiza a fixação. 1.2.3. Por Artigos – a liquidação também poderá ser realizada por artigos, quando para determinar o valor da condenação houver necessidade de alegar e provar fatos novos. 2. Execução 2.1. Conceito: a execução é o cumprimento da sentença transitada em julgado do processo de conhecimento. Para alguns autores a execução no processo trabalhista não é outra ação (apesar de ocorrer citação), mas a fase final da mesma ação de conhecimento, pois o juiz pode impulsioná-la de ofício É importante destacar que a execução é meio pelo qual se expropria bens do devedor para a satisfação do crédito do credor, tal expropriação se dá por meio da penhora do patrimônio do executado. 2.2. Competência: Como dispõe o artigo 114 da CRFB será da competência da justiça do trabalho todas as ações decorrentes das relações de trabalho, inclusive as executivas, sendo, em regra, para títulos judiciais, o juiz que tomou conhecimento da causa no processo de conhecimento. 2.3. Legislação: 1) Artigos 876 a 892 da CLT; 2) Lei nº 6.830 de 1980 (LEF); CPC 2.4. Requisitos: · Título executivo judicial ou extrajudicial – artigo 876 da CLT – Lembrando que o título deve ser liquido, certo e exigível em todo o caso. · Inadimplemento 2.5. Classificação 2.5.1. Provisória – quando pender recurso sem efeito suspensivo, corre por conta e risco do credor. 2.5.2. Definitiva – em todos os demais casos a execução será sempre definitiva 2.6. legitimados – via de regra, os legitimados serão aqueles constantes no título. 2.7. Princípios Norteadores · Igualdade de tratamento das partes · Limitação expropriatória – impede a alienação total do patrimônio do devedor, quando parte dos bens for b astante para atender a satisfação do direito do credor; · Utilidade para o credor – o credor não pode utilizar da execução apenas para acarretar danos ao devedor, quando o patrimônio do executado não for suficiente para suportar a dívida. · Menor Onerosidade do Devedor – se por vários meios se pode concretizar os resultados práticos, deve-se escolher aquele que for menos oneroso ao devedor. · Responsabilidade Patrimonial – é o patrimônio do devedor que garante às suas obrigações. 3. Procedimento Uma vez liquida e certa a dívida, será expedido mandado executivo, denominado de mandado de citação, penhora e avaliação (artigo 880 da CLT) Citado o executado poderá: Nomear bens a penhora (no prazo de 48 horas) abrindo -lhe a oportunidade de impugnar a execução pelo oferecimento de embargos ou, quedando-se inerte, ser-lhe-ão penhorados tantos bens quantos bastem para a satisfação do crédito, na forma do disposto nos artigos 882 e 883 da CLT. 3.1.Defesa do Executado 3.1.1. Embargos à Execução – Uma vez realizado depósito do valor, a nomeação dos bens ou mesmo a penhora, poderá o executado opor-se a execução por meio de Embargos, na forma do artigo 884 da CLT; Natureza Jurídica – os embargos à execução possuem natureza jurídica de ação incidental de conhecimento. Matérias Arguíveis – Artigo 917 do CPC/15 e 884, §1º da CLT Requisito – no âmbito trabalhista, em consonância ao disposto no artigo 884 da CLT, os embargos somente poderão ser apresentados após a garantia do juízo. Forma – Petição Inicial (artigo 319 do CPC/15), respeitados os fundamentos que podem ser arguidos. 3.1.2. Exceção de Pré-executividade – os embargos à execução estão condicionados à garantia prévia do juízo (artigo 884 da CLT). Desta maneira, atualmente, aceita a possibilidade de o executado se opor a execução, independentemente de penhora, por meio da exceção de pré-executividade. Porém a exceção de pré-executividade somente é admissível quando a matéria ventilada puder ser totalmente comprovada de plano, posto que inadmissível a dilação probatória, e tem por finalidade principal a menor onerosidade ao devedor, na medida em que pode ser apresentada independentemente da garantia do juízo. Mas, deve-se alertar que a exceção é excepcional sendo somente admissível quando versar, por exemplo: Ø Nulidade ou inexigibilidade do título Ø Excesso de execução Ø Incompetência absoluta do juízo Ø Ausência de citação Ø Prescrição Ø Ilegitimidade Ø Falta de Interesse de Agir. A exceção de pré-executividade (ou objeção de não executividade) é elaborada da mesma forma que uma petição inicial, contudo deve sempre ser instruída com os documentos que dão suporte às alegações, sob pena de sua inadmissão. Aplicação Prática Teórica Após o trânsito em julgado da decisão, em liquidação de sentença, a Reclamada, Empresa Bom Caminhão, nos autos em que contende com José Brigão, apresentou impugnação aos cálculos apresentados pelo Reclamante. O juiz, por sua vez, homologou os cálculos da empresa Reclamada, ressalvando, a revisão oportuna dos cálculos. O contador do juízo, contudo, ao proceder à referida revisão dos cálculos, equivocadamente, tomou como base os valores apresentados pelo Reclamante, sendo, então, expedido Mandado de Citação, Penhora e Avaliação pela Secretaria da Vara em valor superior ao homologado pelo juízo. Na qualidade de advogado contratado pela Empresa Bom Caminhão S.A., levando-se em conta que seu objetivo é alegar excesso de execução, elabore a medida processual cabível para salvaguardar os interesses do seu cliente. Procedimentos de Ensino 1. O aluno deve ler e analisar, antecipadamente, o caso concreto que será objeto da aula, revisando a base conceitual necessária para o estudo do caso apresentado e levar no dia da aula, o material de consulta necessário para a solução do caso (códigos, doutrinas e jurisprudência) e o esboço da estrutura da peça processual cabível. 2. O docente deve, nesse momento, auxiliar o aluno quanto à: 2.1. visualização do momento processual em que se encontra; 2.2. identificação dos meios de impugnação cabíveis na execução e qual o pertinente à questão, orientando quanto à busca dos fundamentos legais pertinentes; 3. Cada aluno deve elaborar, individualmente, a peça processual e ao final da aula postá-la no webaula da disciplina. 4. Após revisar a peça, com base no modelo postado pelo professor, o aluno deverá proceder às modificações necessárias, aprofundando sua fundamentação com doutrina e jurisprudência pertinentes, que deverá ser postada no webaula até a data da aula seguinte, para avaliação. 5. O professor no dia da prova, deverá avaliar a evolução do desempenho apresentado pelo aluno na elaboração das peças que tenham sidopostadas tempestivamente, para atribuição de grau (até 2 pontos). Recursos Físicos Para melhor desempenho das atividades podem ser utilizados recursos didáticos, como material de apoio, data show, quadro e pincel ou qualquer outra técnica ou método, visando auxiliar o educando a realizar sua aprendizagem mais eficientemente, constituindo-se num meio para facilitar, incentivar ou possibilitar o processo ensino-aprendizagem. As aulas práticas deverão ser ministradas em laboratório de informática para que os alunos digitem as peças elaboradas durante a aula. Na webaula existirão bancos de modelos de peças processuais e pareceres, espaço para postagem de jurisprudência, fóruns, chats, interface com links de todos os tribunais. Avaliação Embargos à Execução Competência: artigo 114 da CRFB EXCELENTÍSSIMO DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA_____VARA DO TRABALHO DE________ Embargante: Bom Caminhão S.A. (qualificação completa) Embargado: João Brigão(qualificação completa) Fatos: Narrar de forma resumida os fatos que originam a lide, no exemplo, a expedição de mandado de avaliação de forma errônea, o que gerou o excesso da execução. Fundamentos: Como apontado, o fundamento principal nesses Embargos é, justamente, o excesso da execução, e consequente penhora, visto que houve a expedição de mandado de penhora e avaliação considerando os cálculos apresentados pelo contador judicial levaram em consideração o valor apresentado pelo Reclamante, quando, em verdade, deveria ter considerado os cálculos apresentados pela Reclamada, em conformidade à decisão. O fundamento legal pertinente é o artigo 884 da CLT c/c 917, inciso III do NCPC. CLT -Art. 884 - Garantida a execução ou penhorados os bens, terá o executado 5 (cinco) dias para apresentar embargos, cabendo igual prazo ao exeqüente para impugnação. § 1º - A matéria de defesa será restrita às alegações de cumprimento da decisão ou do acordo, quitação ou prescrição da divida. § 2º - Se na defesa tiverem sido arroladas testemunhas, poderá o Juiz ou o Presidente do Tribunal, caso julgue necessários seus depoimentos, marcar audiência para a produção das provas, a qual deverá realizar-se dentro de 5 (cinco) dias. § 3º - Somente nos embargos à penhora poderá o executado impugnar a sentença de liquidação, cabendo ao exeqüente igual direito e no mesmo prazo. § 4o Julgar-se-ão na mesma sentença os embargos e as impugnações à liquidação apresentadas pelos credores trabalhista e previdenciário. § 5o Considera-se inexigível o título judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal ou em aplicação ou interpretação tidas por incompatíveis com a Constituição Federal. NCPC Art. 917. Nos embargos à execução, o executado poderá alegar: I - inexequibilidade do título ou inexigibilidade da obrigação; II - penhora incorreta ou avaliação errônea; III - excesso de execução ou cumulação indevida de execuções; IV - retenção por benfeitorias necessárias ou úteis, nos casos de execução para entrega de coisa certa; V - incompetência absoluta ou relativa do juízo da execução; VI - qualquer matéria que lhe seria lícito deduzir como defesa em processo de conhecimento. § 1 o A incorreção da penhora ou da avaliação poderá ser impugnada por simples petição, no prazo de 15 (quinze) dias, contado da ciência do ato. § 2 o Há excesso de execução quando: I - o exequente pleiteia quantia superior à do título; II - ela recai sobre coisa diversa daquela declarada no título; III - ela se processa de modo diferente do que foi determinado no título; IV - o exequente, sem cumprir a prestação que lhe corresponde, exige o adimplemento da prestação do executado; V - o exequente não prova que a condição se realizou. § 3 o Quando alegar que o exequente, em excesso de execução, pleiteia quantia superior à do título, o embargante declarará na petição inicial o valor que entende correto, apresentando demonstrativo discriminado e atualizado de seu cálculo. § 4 o Não apontado o valor correto ou não apresentado o demonstrativo, os embargos à execução: I - serão liminarmente rejeitados, sem resolução de mérito, se o excesso de execução for o seu único fundamento; II - serão processados, se houver outro fundamento, mas o juiz não examinará a alegação de excesso de execução. § 5 o Nos embargos de retenção por benfeitorias, o exequente poderá requerer a compensação de seu valor com o dos frutos ou dos danos considerados devidos pelo executado, cumprindo ao juiz, para a apuração dos respectivos valores, nomear perito, observando-se, então, o art. 464. § 6 o O exequente poderá a qualquer tempo ser imitido na posse da coisa, prestando caução ou depositando o valor devido pelas benfeitorias ou resultante da compensação. § 7 o A arguição de impedimento e suspeição observará o disposto nos arts. 146 e 148. Pedidos: Ante o exposto, requer à Vossa Excelência seja: 1) Seja concedida a distribuição pode dependência ao autos do processo nº________; 2) Seja determinada a citação do Embargado, para que, querendo, responda aos termos do presente; 3) Seja acolhida, na integralidade, a matéria ventilada nestes Embargos à Execução, declarando, por conseguinte, a nulidade do processo a partir da expedição do mandado de penhora, bem com se proceda, de imediato, a atualização dos cálculos, em conformidade a planilha que ora se apresenta. Provas O Indica como provas a serem produzidas as de caráter documental, testemunhal, pericial e depoimento pessoal na amplitude do artigo 369 do Código de Processo Civil. NCPC, art. 369. As partes têm o direito de empregar todos os meios legais, bem como os moralmente legítimos, ainda que não especificados neste Código, para provar a verdade dos fatos em que se funda o pedido ou a defesa e influir eficazmente na convicção do juiz. Valor da causa: Dá-se à causa o valor de R$ (Valor da execução) Parte autenticativa: Termos em que, P. e E. Deferimento. Local e data. ADVOGADO OAB N° Considerações Adicionais
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