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17/08/2017 UNIP - Universidade Paulista : DisciplinaOnline - Sistemas de conteúdo online para Alunos.
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MÓDULO 8.
 
Da cláusula Penal.
Art. 408 e s. do CC.
Tratada no CC de 1916 como matéria de modalidade das obrigações, como se
fosse mero modo de apresentação de obrigação, com estipulação de multa como
penalidade para o inadimplemento, em cláusula contratual, agora o tema encontra
lugar mais apropriado no CC de 2002, dentro do Título IV do Livro I da Parte
Especial do CC – o Título IV cuida do inadimplemento das obrigações.
Conceito – a cláusula penal é disposição contratual acessória em que as partes
estabelecem uma penalidade para o descumprimento absoluto ou relativo (mora)
da obrigação assumida, com o escopo de reforçar o vínculo, causando nas partes
receio em descumprir o contrato, já que a multa é ainda mais onerosa.
A cláusula penal amplia as chances de adimplemento e por isso é interessante ao
credor, que ainda tem a vantagem de não precisar demonstrar perdas e danos
para fazer jus ao valor estabelecido em cláusula penal.
Contratos como o de locação, mútuo etc. preveem com frequência a cláusula
penal.
__________//________________
Natureza jurídica:
Trata-se de obrigação acessória, a sua existência pressupõe uma prestação
principal, cujo cumprimento a cláusula penal visa justamente assegurar.
Por ser obrigação acessória, será nula se for nula a obrigação principal; anulável
(e suscetível de ratificação) se assim o for a obrigação principal.
A nulidade e os vícios do acessório não contaminam a obrigação principal, de
modo que se for nula a cláusula penal, ou anulável, a obrigação principal pode ser
plenamente válida.
É por ser acessória que a cláusula penal pode ser elaborada junto com a obrigação
principal ou ulteriormente (art. 409, CC).
Também é por ser prestação acessória que o valor estipulado em cláusula penal
não pode exceder o valor da obrigação principal (art. 412 do CC).
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Da finalidade da cláusula penal.
1. Reforço à obrigação principal, porque o devedor teme a pena e fica compelido,
assim, ao cumprimento da prestação principal.
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2. Pré-avaliação das perdas e danos devidos pelo inadimplemento do contrato.
Com o inadimplemento, o credor tem alternativa: recorre ao cálculo das perdas e
danos ou pleiteia, independentemente da prova de prejuízo, o valor estipulado na
cláusula penal.
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Das vantagens ao credor:
1. Aumento das chances de adimplemento do contrato.
2. Facilidade no recebimento da indenização em caso de inadimplemento. O
credor não precisa alegar ou fazer prova de seu prejuízo (art. 416, caput do CC).
A cláusula penal é pré-avaliação das perdas e danos.
O art. 410 do CC prescreve que, quando a cláusula penal é estipulada para o caso
de total inadimplemento da obrigação, esta converter-se-á em alternativa em
benefício do credor.
Obs.: Ainda que o prejuízo exceda ao previsto na cláusula penal, o credor só pode
pedir indenização suplementar se esta estiver convencionada. E neste caso a
multa estipulada vale como mínimo da indenização, cabendo ao credor provar o
prejuízo excedente (art. 416, parágrafo único do CC).
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Das espécies:
1. Compensatória: refere-se à inexecução completa da obrigação. A multa
compensatória não pode ser cumulada com a prestação principal, posto que a
substitui, tornando-se alternativa para o credor (art. 410 do CC).
2. Moratória: para os casos de inadimplemento relativo da prestação ou
descumprimento de cláusula especial estipulada pelas partes (art. 411 do CC).
Nesse caso, o credor pode exigir a prestação principal mais a multa fixada em
razão da mora.
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Do valor fixado em cláusula penal:
O valor não pode exceder o da obrigação principal (art. 412 do CC) e deve ser
reduzido pelo juiz se a obrigação principal for cumprida parcialmente de forma
proveitosa para o credor (art. 413 do CC).
A redução proporcional da multa prevista no art. 413 do CC é norma cogente, não
pode ser elidida por cláusula em sentido contrário.
A multa moratória não sofre redução por cumprimento parcial, pois sua finalidade
é indenizar o credor justamente pelo descumprimento parcial. A redução
proporcional é feita em caso de cláusula penal compensatória.
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Cláusula penal em obrigação indivisível.
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Se a obrigação é indivisível e por causa do inadimplemento os codevedores estão
obrigados a pagar o valor estabelecido em cláusula penal, cada codevedor só pode
ser cobrado de sua quota. O valor total da multa compensatória só pode ser
cobrado de quem deu causa ao inadimplemento. É o que determina o art. 414 do
CC.
E os não culpados ainda têm ação regressiva contra o que deu causa à aplicação
da pena (art. 414, parágrafo único do CC).
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Cláusula penal em obrigação divisível.
Art. 415 do CC – só incorre na pena o devedor ou herdeiro do devedor que
descumprir a obrigação, e no que concerne à sua parte.
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Da exigibilidade da multa:
Obrigações a termo – a partir do vencimento estará inadimplente ou em mora o
devedor, conforme o caso, sendo exigível desde então o valor estabelecido na
cláusula penal.
Obrigações condicionais – ocorrendo a condição, cuja prova cabe ao credor,
pode ser exigido o cumprimento da obrigação ou a multa estipulada em cláusula
penal.
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Da cláusula penal e da multa penitencial:
Ambas são cláusulas acessória no contrato, mas não se confundem. Quando as
arras são ajustadas como valor a ser perdido em caso de arrependimento, não há
reforço da obrigação principal. É o caso da multa penitencial, que na realidade
enfraquece a obrigação principal ao permitir que ocorra a desistência sem risco de
prejuízo maior que a perda do chamado sinal ou a sua restituição “em dobro”,
quando se restitui o valor recebido e ainda se paga valor equivalente ao outro pré
contratante.
A cláusula penal, por sua vez, reforça o contrato ao estabelecer multa (vista como
onerosa a ponto de compelir ao cumprimento da obrigação principal) para a sua
inexecução.
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Das arras ou sinal.
Art. 417 e s. do CC.
Tratadas na parte geral dos contratos no CC/1916, as arras ou sinal vêm
disciplinadas hoje junto à matéria de inadimplemento das obrigações no CC/2002.
Conceito: as arras são a importância em dinheiro ou a coisa móvel dada por um
contratante ao outro, na conclusão do contrato, com o escopo de firmar a
presunção de acordo final e tornar obrigatório o ajuste. É frequente, porém, que,
por convenção expressa, as arras sirvam para assegurar a cada contratante o
direito de arrependimento, com a perda apenas do valor correspondente ao sinal.
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No Direito Romano o consenso sem formalidade não vinculava o contratante e as
arras surgem para reforçar o liame contratual, provando o negócio jurídico.
Quando a força do consentimento passa a aperfeiçoar por si o contrato, as arras
perdem o caráter de elemento de reforço do vínculo para servirem apenas de
prova da existência do contrato.
Hoje as arras são usadas mais como direito de arrependimento, com a perda do
sinal, ou a sua devolução em dobro, que como indício da conclusão do contrato(prova do acordo final, com caráter confirmatório).
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Das espécies de arras:
1. Arras confirmatórias: têm a finalidade de demonstrar a existência da
composição final de vontades. Tais arras são computadas na prestação principal
devida, se do mesmo gênero da principal; ou devem ser restituídas (art. 417 do
CC).
2. Arras penitenciais (art. 420 do CC): asseguram às partes o direito de se
arrepender, com a perda do sinal (quem ofereceu o sinal o perde e, que o
recebeu, o devolve e ainda paga valor correspondente ao outro pré contratante –
daí se dizer que se devolve em dobro o sinal). A devolução em dobro ainda
seguirá com correção monetária, juros e honorários advocatícios.
Obs.: sem convenção expressa em sentido contrário, as arras serão (no silêncio
das partes) confirmatórias. Diante do descumprimento do contrato ocorre a perda
do sinal, ou a sua restituição em dobro, e mais as perdas e danos; ou o pleito de
execução do contrato e mais perdas e danos (art. 419 do CC).
A faculdade de arrependimento decorre do contrato e não da natureza das arras.
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Natureza Jurídica:
Tem natureza de pacto acessório, para demonstrar a existência e tornar
obrigatório (confirmar) o vínculo principal, ou permitir o desfazimento da
obrigação principal (arras penitenciais).
Por ser pacto acessório, depende do principal e se contamina pelo vício do
principal.
Ainda, trata-se de pacto real, que existe a partir da entrega da res. A promessa
do sinal não gera os efeitos atribuídos pela lei ao ajuste arral.
Exercício 1:
Assinale a alternativa correta:
A)
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A cláusula penal é disposição contratual acessória em que as partes estabelecem
uma penalidade para o descumprimento absoluto ou relativo (mora) da obrigação
assumida, com o escopo de reforçar o vínculo, causando nas partes receio em
descumprir o contrato.
B)
A cláusula penal amplia as chances de adimplemento e por isso é interessante ao
devedor.
C)
O credor precisa demonstrar perdas e danos para fazer jus ao valor estabelecido
em cláusula penal.
D)
Contratos como o de locação e de mútuo não podem prever cláusula penal.
E)
A nulidade e os vícios da cláusula penal contaminam a obrigação principal.
Comentários:
Essa disciplina não é ED ou você não o fez comentários 
Exercício 2:
Considere as proposições abaixo e assinale a alternativa correta:
I. A cláusula penal compensatória refere-se à inexecução completa da obrigação.
A multa compensatória não pode ser cumulada com a prestação principal, posto
que a substitui, tornando-se alternativa para o credor.
II. A cláusula penal moratória serve aos casos de inadimplemento relativo da
prestação ou descumprimento de cláusula especial estipulada pelas partes. Nesse
caso, o credor pode exigir a prestação principal mais a multa fixada em razão da
mora.
III. O valor fixado em cláusula penal pode exceder o da obrigação principal.
IV. Deve ser reduzido o valor firmado em cláusula penal pelo juiz, se a obrigação
principal for cumprida parcialmente de forma proveitosa para o credor.
A)
Somente I, II e III são corretas.
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B)
Somente II, III e IV são corretas.
C)
Somente I, III e IV são corretas.
D)
Somente I, II e IV são corretas.
E)
Todas são corretas.
Comentários:
Essa disciplina não é ED ou você não o fez comentários 
Exercício 3:
As arras são a importância em dinheiro ou a coisa móvel dada por um contratante
ao outro, na conclusão do contrato, com o escopo de firmar a presunção de
acordo final e tornar obrigatório o ajuste. É frequente, porém, que, por convenção
expressa, as arras sirvam para assegurar a cada contratante o direito de
arrependimento, com a perda apenas do valor correspondente ao sinal. Desse
modo, é incorreto afirmar que:
A)
As arras confirmatórias têm a finalidade de demonstrar a existência da
composição final de vontades. Tais arras são computadas na prestação principal
devida, se do mesmo gênero da principal; ou devem ser restituídas.
B)
As arras penitenciais asseguram às partes o direito de se arrepender, com a
perda do sinal (quem ofereceu o sinal o perde e, quem o recebeu, o devolve e
ainda paga valor correspondente ao outro pre contratante – daí se dizer que se
devolve em dobro o sinal). A devolução em dobro ainda seguirá com correção
monetária, juros e honorários advocatícios.
C)
Sem convenção expressa em sentido contrário, as arras serão (no silêncio das
partes) confirmatórias. Diante do descumprimento do contrato ocorre a perda do
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sinal, ou a sua restituição em dobro, e mais as perdas e danos; ou o pleito de
execução do contrato e mais perdas e danos.
D)
A faculdade de arrependimento decorre do contrato e não da natureza das arras.
E)
As arras têm natureza de pacto acessório, mas não se contaminam pelo vício do
principal.
Comentários:
Essa disciplina não é ED ou você não o fez comentários 
Exercício 4:
Assinale a alternativa correta:
A)
Arras e cláusula penal se confundem porque são multas fixadas para o
descumprimento do contrato.
B)
As arras têm natureza de pacto principal, enquanto a cláusula penal é pacto
acessório.
C)
As arras sempre fortalecem o vínculo, pois não permitem o arrependimento da
parte sem pagamento de multa.
D)
A cláusula penal reforça o vínculo, enquanto a multa penitencial o enfraquece.
E)
As arras podem ser moratórias ou compensatórias.
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Exercício 5:
A cláusula penal representa facilidade no recebimento da indenização em caso de
inadimplemento, porque:
A)
Caso ocorra desistência, o desistente perde somente o sinal deixado com o outro
contratante.
B)
É sempre compensatória.
 
C)
Quando é moratória, faculta ao credor cumular a multa com a prestação principal.
D)
O credor não precisa alegar ou fazer prova de seu prejuízo: a cláusula penal é
pré-avaliação das perdas e danos.
E)
O credor não pode exigir o pagamento de multa moratória em caso de atraso no
pagamento da prestação.
Comentários:
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Exercício 6:
Quanto às arras, é correto afirmar que:
 
A)
Por serem pacto acessório, dependem do principal, e sempre consistem em
dinheiro.
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B)
Consistem em pacto real, que existe a partir da entrega da res.
C)
No silêncio das partes, consistem em multa penitencial.
D)
Sempre reforçam o vínculo obrigacional.
E)
Sempre ampliam as chances de adimplemento obrigacional.
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