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03/11/2017 Disciplina Portal http://estacio.webaula.com.br/Classroom/index.html?id=2055858&classId=801116&topicId=2242678&p0=03c7c0ace395d80182db07ae2c30f034… 1/9 Sociologia Jurídica e Judiciária Aula 1: Sociologia Jurídica e Judiciária como Ciência Social INTRODUÇÃO O Direito é considerado um mecanismo de dominação e reprodução ou um instrumento de construção de legitimidade e paci�cação social. Por isso, sempre recebeu um olhar privilegiado entre os grandes temas objeto de análise da Sociologia. 03/11/2017 Disciplina Portal http://estacio.webaula.com.br/Classroom/index.html?id=2055858&classId=801116&topicId=2242678&p0=03c7c0ace395d80182db07ae2c30f034… 2/9 No entanto, a autonomia da disciplina Sociologia Jurídica – que, hoje, é reconhecida como ciência, com objeto próprio (o Direito como fato social), métodos e leis – já foi questionada. Alguns autores a enquadravam como parte especial da Sociologia, enquanto outros a confundiam como a própria Ciência do Direito. Todas essas questões serão alvo de nossa atenção ao longo desta aula. OBJETIVOS De�nir o campo da Sociologia Jurídica e Judiciária e a concepção sociológica do Direito como fato social; Reconhecer os aspectos sociais do fenômeno jurídico de acordo com a teoria tridimensional do Direito; Identi�car a importância da disciplina no rol das Ciências Sociais e para o aprimoramento do Direito. 03/11/2017 Disciplina Portal http://estacio.webaula.com.br/Classroom/index.html?id=2055858&classId=801116&topicId=2242678&p0=03c7c0ace395d80182db07ae2c30f034… 3/9 ATIVIDADE PROPOSTA Vamos começar nosso estudo com o seguinte caso... O professor Eduardo Ambrósio foi ao quadro e escreveu a seguinte frase de Lyra Filho (1999, p. 52): “[...] a Sociologia, ao encontrar o Direito no processo histórico, diz o Direito em sua essência. Aplicando-se ao Direito uma abordagem sociológica, será, então, possível esquematizar os pontos de integração do fenômeno jurídico na vida social, bem como perceber sua peculiaridade distintiva, sua ‘essência’ verdadeira”. A seguir, o docente se dirigiu a seus alunos e a�rmou: “A partir do entendimento das palavras de Lyra Filho (1999), é possível considerar que o Direito não é determinado por si próprio, ou a partir de normas ou princípios superiores abstratos, mas por sua referência à sociedade como fenômeno social que o produz”. Você concorda ou discorda dessa a�rmação? Justi�que sua resposta a partir de um exemplo. Resposta Correta Ao longo desta aula, você terá acesso a informações e a conhecimentos que o possibilitará entender melhor a questão. CONCEITO SOCIOLÓGICO DO DIREITO Fonte da Imagem: corgarashu / Shutterstock Vamos considerar que: O Direito tem sua origem nos fatos sociais (glossário) , que são mutáveis; O Direito é um fenômeno cultural – só existe nas sociedades humanas; A ideia de Direito relaciona-se às noções de conduta e de organização. De acordo com Cavalieri Filho (2007, p. 8): “A sociedade humana é, portanto, o meio em que o Direito surge e se desenvolve, pois a ideia do Direito liga-se à ideia de conduta e de organização, provindo da consciência das relações entre os indivíduos”. CONCEITO SOCIOLÓGICO DO DIREITO Ao identi�carmos a presença do Direito na sociedade, veri�camos as seguintes características: Sociedades humanas 03/11/2017 Disciplina Portal http://estacio.webaula.com.br/Classroom/index.html?id=2055858&classId=801116&topicId=2242678&p0=03c7c0ace395d80182db07ae2c30f034… 4/9 Organização sociocultural; Raciocínio; Criação cultural; Evolução social. Sociedades de animais Natureza biológica; Instintos. Nas sociedades humanas, há, ainda, atividades de: Cooperação – convergência de interesses; Concorrência – paralelismo de interesses. FUNÇÃO SOCIAL DO DIREITO Se, por um lado, o Direito está relacionado à ideia de conduta do indivíduo, por outro, também se relaciona com a organização social. Do ponto de vista sociológico, são funções do Direito: PREVENIR CONFLITOS “O Direito previne con�itos através de um conveniente disciplinamento social, estabelecendo regras de conduta na sociedade [...]” (CAVALIERI FILHO, 2007, p. 15). COMPOR CONFLITOS O Direito resolve con�itos de interesses, promovendo a justiça nos casos concretos. MANTER O CONTROLE SOCIAL O Direito assegura a conformidade de comportamento dos indivíduos a um conjunto de regras e princípios prescritos e sancionados. SUSTENTAR A REGULAÇÃO SOCIAL O Direito mantém um conjunto de pressões diretas ou indiretas exercidas sobre os membros individuais ou coletivos de um grupo ou de uma sociedade. O objetivo é corrigir seus desvios de comportamento, de expressão ou de atitude em relação a regras e normas adotadas pelo grupo social ou pela sociedade em questão. ORIGEM DA SOCIOLOGIA JURÍDICA Fonte da Imagem: Studio_G / Shutterstock 03/11/2017 Disciplina Portal http://estacio.webaula.com.br/Classroom/index.html?id=2055858&classId=801116&topicId=2242678&p0=03c7c0ace395d80182db07ae2c30f034… 5/9 A Sociologia Jurídica nasceu como disciplina especí�ca no início do século XX. Os trabalhos na área partem da tese de que o Direito é um fato social ou uma função da sociedade. Os sociólogos do Direito, por sua vez, consideram que o Direito possui uma única fonte: a vontade do grupo social. A Sociologia Jurídica deve pesquisar, portanto, o fato do Direito, cuja manifestação não depende da lei escrita, mas sim da sociedade, que produz esse fato e cria relações jurídicas. Partindo dessa premissa, conforme indica Sabadell (2002), foram desenvolvidas duas abordagens da Sociologia Jurídica. São elas: ABORDAGEM POSITIVISTA = SOCIOLOGIA DO DIREITO De acordo com a abordagem positivista, a Sociologia Jurídica não pode ter uma participação ativa dentro do Direito. Se o Direito corresponde “à lei e às relações entre as leis”, tudo o que não representar a legislação �ca fora da ciência jurídica. A Sociologia Jurídica pode, sim, estudar e criticar o Direito, mas não pode ser parte integrante dessa ciência. Seu papel é de observador neutro do sistema jurídico. Adeptos dessa abordagem: - Niklas Luhmann (1927-1998), na Alemanha; - Renato Treves (1907-1992), na Itália. COMPOR CONFLITOS De acordo com a abordagem pós-positivista, a Sociologia NO Direito adota uma perspectiva interna com relação ao sistema jurídico. Seus adeptos contestam a exclusividade de um método jurídico tradicional, a�rmando que a Sociologia Jurídica deve interferir ativamente na elaboração, no estudo dogmático e, inclusive, na aplicação do Direito. Não há uma ciência jurídica autônoma, porque, além dos métodos tradicionais, o Direito também emprega – ou deve empregar – métodos próprios das Ciências Sociais. Essa perspectiva rompe com a ideia do estudioso Hans Kelsen de que o Direito “é uma norma e as relações entre as normas”, bem como com a ideia de imparcialidade ou neutralidade do jurista. OUTRAS CONCEPÇÕES DA SOCIOLOGIA JURÍDICA Fonte da Imagem: Sentavio / Shutterstock Para Sabadell (2002): “Nas últimas décadas, [foram desenvolvidas] tentativas de uni�car a perspectiva interna da Sociologia Jurídica com aquela externa (Sociologia no ou do Direito) [...], [permitindo] ao pesquisador observar aquilo que os juristas consideram como Direito. [De acordo com] essa opinião, o sociólogo do Direito realiza uma análise externa [do que seria] o Direito pelo ponto de vista da dogmática jurídica. Outros autores insistem no fato de que a Sociologia Jurídica tem, necessariamente, dois aspectos – o interno e o externo –, [e] o pesquisador não pode ignorar nenhum [deles, mas sim] trabalhar, ao mesmo tempo, como jurista e sociólogo”. 03/11/2017 Disciplina Portal http://estacio.webaula.com.br/Classroom/index.html?id=2055858&classId=801116&topicId=2242678&p0=03c7c0ace395d80182db07ae2c30f034… 6/9 De acordo com a autora, surge, então, o seguinte dilema: A Sociologia Jurídica constituium ramo do Direito ou da Sociologia, ou existem duas formas diferentes de trabalhar na Sociologia do Direito – a perspectiva do sociólogo e a do jurista? Vejamos... Fonte da Imagem: Macrovector / Shutterstock Na visão de Sabadell (2002), a Sociologia DO Direito é o ramo da Sociologia que tem como objeto de estudo o Direito – seguido, preferencialmente, por sociólogos. Já os juristas, que estudam as dimensões sociológicas das normas legislativas, realizam uma Sociologia Jurídica, permanecendo dentro do sistema jurídico e contribuindo para sua melhoria. Nada impede que as duas abordagens se desenvolvam em paralelo. A forma de analisar os fatos e os resultados da pesquisa são diferentes em cada caso. A Sociologia Jurídica examina, então, a in�uência dos fatores sociais sobre o Direito e suas incidências na sociedade – elementos de interdependência entre o social e o jurídico –, realizando uma leitura externa do sistema jurídico. Fonte da Imagem: {"__cnt":0} Em outras palavras, a Sociologia Jurídica analisa as causas (sociais) e os efeitos (sociais) das normas jurídicas. Logo, seu objeto de análise é a realidade jurídica, que tenta responder três questões fundamentais: Por que se cria uma norma ou um inteiro sistema jurídico? Quais são as consequências do Direito na vida social? 03/11/2017 Disciplina Portal http://estacio.webaula.com.br/Classroom/index.html?id=2055858&classId=801116&topicId=2242678&p0=03c7c0ace395d80182db07ae2c30f034… 7/9 Quais são as causas sociais da decadência do Direito, que se manifesta por meio do desuso e da abolição de certas normas ou mesmo mediante a extinção de determinado sistema jurídico? Vamos tentar responder essas perguntas a seguir... Fonte da Imagem: Sentavio / Shutterstock O Direito é produto da própria sociedade! Somente a vida humana pode necessitar de normas que a antecipem e que a pretendam regular, buscando a prevenção da conduta antissocial por meio de sanção que a norma pressupõe. Para ilustrar, podemos citar qualquer norma que tenha sido produto de uma demanda social, como, por exemplo: A Lei dos Crimes Hediondos – Lei nº 8.072/1990 (glossário); A Lei da União Estável – Lei nº 9.278/1996 (glossário); A Consolidação das Leis do Trabalho (CLT) – Decreto-Lei nº 5.452/1943 (glossário); O Estatuto do Idoso – Lei nº 10.741/2003 (glossário); O Código de Proteção e Defesa do Consumidor (CDC) – Lei nº 8.078/1990 (glossário) etc. ASPECTOS SOCIAIS DO FENÔMENO JURÍDICO: TEORIA TRIDIMENSIONAL DO DIREITO Fonte da Imagem: Sentavio / Shutterstock Vamos aprofundar, agora, nosso estudo com relação à concepção do Direito como fato social – objeto de estudo da Sociologia Jurídica e Judiciária. 03/11/2017 Disciplina Portal http://estacio.webaula.com.br/Classroom/index.html?id=2055858&classId=801116&topicId=2242678&p0=03c7c0ace395d80182db07ae2c30f034… 8/9 Essa ciência não tem o objetivo de estudar a justi�cação do Direito. O exame de seus fundamentos – razão, ideia de justiça, moral, vontade da classe dominante – é objeto da Filoso�a do Direito. Além disso, a Sociologia Jurídica não faz avaliações normativas, isto é, não se ocupa do problema da validade e da interpretação do Direito. A validade é objeto de análise dos teóricos do Direito positivo – Ciência do Direito –, que elaboram os critérios da norma válida. Esses teóricos investigam, ainda, o tema da interpretação jurídica, que interessa, particularmente, aos chamados operadores do Direito – conhecidos, também, como atores jurídicos ou agentes do Direito. O fenômeno jurídico possui três dimensões, o que signi�ca que pode ser estudado sob três pontos de vista: o da justiça, o da validade e o da e�cácia. Trata-se da teoria tridimensional do Direito, desenvolvida pelo jurista Reale (2003) e, depois, por muitos outros estudiosos. O esquema a seguir representa essa teoria: Vamos analisar, aqui, os princípios da teoria tridimensional do sistema jurídico: JUSTIÇA A questão da justiça é objeto do estudo dos �lósofos do Direito, que examinam a chamada idealidade do Direito, cujas bases são: - A justi�cação do sistema jurídico atual; - A busca dos melhores princípios de organização social; - As relações entre Direito e moral; - As relações entre normas positivas e ideais de justiça; - As relações entre o Direito e a verdade. VALIDADE A análise das normas formalmente válidas – ou seja, o estudo interno do Direito positivo – interessa ao dogmático ou intérprete do Direito, que busca: - Identi�car as normas legais; - Encontrar o sentido de cada elemento do ordenamento jurídico; - Solucionar os problemas de con�ito entre normas; - Adaptar as normas aos problemas concretos. Nesse caso, o objeto do conhecimento é a normatividade do Direito. EFICÁCIA Esta terceira dimensão está relacionada à e�cácia das normas jurídicas e corresponde ao campo de análise da Sociologia Jurídica. Trata-se do objeto de estudo dos sociólogos do Direito, cuja função é analisar a realidade social do Direito. Seu referencial é o conhecimento da vida jurídica. Por isso, examina-se, aqui, a facticidade do Direito, isto é, o Direito como realidade social. Nesse caso, a Sociologia Jurídica prepara uma teoria sociológica dos fenômenos jurídicos, sem interessar-se pelas questões técnicas da interpretação do Direito nem pelos ideais jurídicos, que são foco de atenção, respectivamente, da Filoso�a e da Ciência do Direito – dogmática. Não se esqueça de que as três dimensões do fenômeno jurídico apresentadas anteriormente estão relacionadas entre si. Por exemplo, se a sociedade avalia que uma lei é injusta, esta tende a ser revogada ou, na pior hipótese, tende a não produzir efeitos práticos, o que a tornará ine�caz. Por isso, o intérprete do Direito não pode ignorar que a falta de legitimação de uma lei em vigor é um elemento importante do fenômeno jurídico, na medida em que é capaz de levar a sua revogação ou ine�cácia. Um exemplo concreto disso aconteceu em 2005, com a abolição do delito de adultério no Código Penal – Lei nº 2.848/1940 (glossário). Do mesmo modo, o sociólogo e o �lósofo do Direito não podem ser indiferentes ao tema da interpretação normativa do Direito positivo, já que precisam conhecer o conteúdo das normas em vigor para poder analisar a realidade e a idealidade do Direito. Sendo assim, o sociólogo do Direito não trabalha desconhecendo as análises dos �lósofos e dos intérpretes do Direito. Há, portanto, uma complementaridade das três dimensões do conhecimento do fenômeno jurídico. 03/11/2017 Disciplina Portal http://estacio.webaula.com.br/Classroom/index.html?id=2055858&classId=801116&topicId=2242678&p0=03c7c0ace395d80182db07ae2c30f034… 9/9 Glossário FATOS SOCIAIS Acontecimentos da vida em sociedade. PÓS-POSITIVISTA Corrente �losó�ca que tenta restabelecer uma relação entre Direito e ética, materializando o vínculo entre valores, princípios, regras e a teoria dos direitos fundamentais. Para isso, essa doutrina valoriza os princípios e sua inserção nos diversos textos constitucionais, de modo que sua normatividade seja reconhecida pela ordem jurídica.
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