Direitos Fundamentais

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Teoria Geral dos Direitos Humanos
Estado
Forma de organização social
Concentração de Poder nas mãos de 1 ou mais pessoas.
Limitação do comportamento humano.
Antecedente
Proibido
Permitido 
Obrigatório
Consequente
Formação de uma relação jurídica
Direitos e Obrigações.
Direito 
Conjunto de Normas Jurídicas aplicáveis em determinado Estado em dado momento.
Estrutura da Norma
Direitos Fundamentais
Conjunto de Normas Jurídicas que tem como objetivo a ‘’Vida Humana’’ em cada um de seus significados pelo Direitos
Direitos do Homem
NJ que objetivam proteger a vida humana, não positivadas. Visão Jusnaturalista/Advinda de uma ordem suprema.
Direitos Fundamentais
Direitos e Garantias inerentes á condição humana/NJ que objetivam proteger a vida humana positivadas no ordenamento jurídico.
Direitos Humanos
Direitos e Garantias inerentes á condição humana/NJ que objetivam proteger a vida humana previstas em tratados ou convenções internacionais.
Vida como Integridade Física
Proteção da Anatomia (manutenção dos ossos, músculos e tendões) e da Fisiologia (metabolismo) do corpo humano.
Vida como Liberdade
A partir Revolução Francesa
Direitos Fundamentais de 1° Geração
Direitos Individuais
Liberdades Públicas
NJ que protegem a vida como ‘’liberdade’’, limitando a atuação do Estado sobre o cidadão.
Vida como Condição Dignas de Vida
A partir Revolução Industrial
Direitos Fundamentais de 2° Geração
Direitos Econômicos e Sociais
Impõe ao Estado garantir condições mínimas de vida digna.
Vida como Proteção da Humanidade
A partir 2° Guerra Mundial
Direitos Fundamentais de 3° Geração
Direitos de Solidariedade
NJ que protegem a vida como preservação da humanidade.
Garantias Constitucionais
Comandos (proibição/obrigação) normativos que objetiva a prevenção ao respeito a determinado direito fundamental propriamente dito.
( 99% irão proteger direitos fundamentais de 1°Geração)
Direito Fundamental propriamente dito
é livre a expressão da atividade intelectual, artística, científica e de comunicação.
Art. 5°, IX , CF-  é livre a expressão da atividade intelectual, artística, científica e de comunicação, independentemente de censura ou licença;
Garantia
independentemente de censura ou licença;
Direito Fundamental propriamente dito
Art. 6° CF
Garantia
Art 7°, IV, CF
(Garantia de Direito Fundamental de 2° Geração)
Origens
Base da Construção dos Direitos Fundamentais
 Inviolabilidade da Pessoa Humana
Ser Humano como objeto de preocupação de direito.
Dignidade da Pessoa Humana
Oportunidade de alcançar a felicidade.
Autonomia da pessoa
Livre Arbítrio desde que não prejudique terceiro.
Ex.:
Em uma relação jurídica as partes possuem direitos e obrigações, tendo em vista um objeto ( pessoa física não poderá ser objeto de interesse). Ambas as partes necessitam ser Sujeito de Direitos e para isto, necessitam ter Personalidade Jurídica.
Sendo Personalidade Jurídica a Pessoa Física ( do nascimento com vida ao óbito) e Pessoa Jurídica (Sociedade, Associação e Fundação).
 Base filosófico-religiosas Direito Natural
Jusnaturalismo
 Disseminação do Cristianismo
Homem a imagem e semelhança de Deus. Deve ser tratado de forma diferenciada.
Declarações de Direitos
Declaração 
 Declara-se o que já existe> Jusnaturalista.
Magna Carta (Inglaterra, 1215)
(devido processo legal)
Declaração dos Direitos do Homem e do Cidadão ( França, 1789)
Declaração Universal dos Direitos Humanos (ONU, 1948)
(trata de liberdade, propriedade e regras que buscam garantir a dignidade)
Constituição 
Criar algo que não existe > Positivismo
Constituição Mexicana de 1917
(1° a prever direitos fundamentais mínimos de 2° Geração)
Constituição Alemã de 1919
Constituição Espanhola de 1931
 Remédios Constitucionais
Vias judiciais (espécie de ação judicial) destinadas a garantir a realização dos direitos fundamentais propriamente dito que tenha sido afrontado ou que esteja sob ameaça de ser afrontado.
Mandado de Injunção
(Impetrar)
Suprir a falta de norma reguladora/ complementar das Normas Constitucionais de Eficácia Limitada, tornando inviável o exercício dos direitos e liberdades.
Decisão Judicial (Efeitos)
Inter partes
Erga Omnes
(Lei reguladora temporária apenas para o indivíduo que impetrou o mandado de injunção).
Habeas Data
(Impetrar)
Assegurar o acesso a informações pessoais constantes em registros ou bancos de dados de entidades governamentais
Retificação de dados equivocados
Habeas Corpus
(Impetrar)
Proteção da Liberdade de Locomoção, quando ameaçada ou violada por ilegalidade ou abuso de poder.
Ação Popular
(Propor)
Anular ato administrativo que gere lesão:
Patrimônio público
Meio Ambiente
 Patrimônio Histórico,
 Patrimônio cultural 
Moralidade administrativa.
Mandado de Segurança
(Impetrar)
Proteção do direito líquido (lei) e certo (documento que comprove esse direito e a afronta a esse direito, praticado por ilegalidade ou abuso de poder de autoridade pública.
Relativismo Cultural 
Valores sociais estão hierarquicamente superior aos Direitos Humanos
Universalismo Cultural
Entende pela implementação global dos Direitos Humanos
Historicidade
Direitos Humanos evolui conforme a evolução da sociedade.
Universalidade
Direitos Humanos a todos os seres humanos independente de raça, credo, classe social, etc.
Essencialidade
Fazem parte da essência do ser humano, portanto, é inerente ao ser humano.
Inexauribilidade
Os Direitos Humanos podem ser ampliados, expandidos, inclusive com o surgimento de novos Direitos Humanos.
Imprescritibilidade
Os Direitos Humanos não se perdem com o passar do tempo.
Inalienabilidade
Não podem ser transferidos a terceiros.
Irrenunciabilidade
Não podem ser renunciados.
Inviolabilidade
Não podem ser violados por lei infraconstitucional ou por ato administrativo
Pela lei, pelo Ato Público e pelos Particulares.
Efetividade
Eficácia Social no mundo fenomênico
Limitabilidade
Não são absolutos, podendo sofrer restrições nos momentos de crise (estado de sítio) e conflito com outros Direitos Fundamentais.
Complementariedade
Os Direitos Fundamentais são um conjunto onde um complementa o outro, a fim de proteger a vida humana.
Concorrência
Podem ser exercidos de forma acumulada, ou seja, uma pessoa poderá exercer dois ou mais Direitos Fundamentais.
Vedação de Retrocesso
A CF. só protege os Direitos Fundamentais de 1° Geração (cláusula pétria).
Direitos Individuais 
Liberdade
Dir. de locomoção
(ir e vir)
Patrimônio
Contratual
(livre iniciativa)
Classificação dos Direitos Individuais
José Afonso
 da Silva
Direitos 
Individuais 
Explícitos
 Expressamente previsto no Art. 5°, CF	
 Wladimir Braga – Todos os art. Da CF que tratam de Dir. Fundamentais de 1° Geração.
Direitos
Individuais Implícitos 
 Garantias Fundamentais de Dir. Fundamentais de 1° Geração
Dir. Individuais oriundos de 
Tratados e Convenções Internacionais
Direitos de Igualdade
 Princípio da Igualdade
 Princípio da Isonomia 
Duas 
Visões
Direito á Igualdade Absoluta
Direito á Igualdade Relativa 
Todos os cidadãos devem ser tratados pela lei de forma idêntica. 
Todos os ‘’iguais’’ devem ser tratados pela sei de forma igual e todos os ‘’desiguais’’ devem ser tratados pela lei de forma desigual. 
Art. 5°, caput , CF
Questiona-se por que uns recebem benefícios e outros não (bolsa família), por que uns pagam mais impostos que outros, etc.
 Porém o Art. 5°, caput, CF, deve ser interpretado de acordo com o Art. 3°, III, CF. 
É equivocado dizer que todos os Direitos Fundamentais estão expressos no Art. 5°,CF. 
Exemplo:
Grupos Sociais Vulneráveis
 Crianças
Deficientes Físicos
Consumidores 
Empregados
Sempre irá varias de acordo com a relação jurídica que esta participando.
Exemplo: O advogado ao comprar determinado produto e ser lesado é consumidor, porém, ao selar contrato com seu cliente, será fornecedor. 
Proibição da Tortura
Tortura 
Tratamento Desumano 
Tratamento Degradante 
 Suplício
 Sofrimento atroz 
 Sofrimentofísico/mental grave
 Mágoa 
Tratamento incompatível a condição humana
Degradação da pessoa (ser humano)
 Lei 9455/97 
Lei Ordinária > esta abaixo da CF, devendo ser interpretada de acordo com esta, não sendo portando, a CF interpretada de acordo com a Lei Ordinária.
Art. 5° , III, CF
Crime de Tortura
Liberdade de Crença Religiosa
 Art. 5° VI, CF
 Art. 5°, VII e VIII, CF
 Art. 19, I, CF
 Art. 210, § 1°, CF
 Art. 150, VI, b, CF
Credo e culto/liturgias
Isenção de impostos
 Presidiários podem ter liberdade religiosa, realizando cerimônias dentro do presídio .
 Ninguém pode se recusar a cumprir a lei por causa de seu religião, exceto cumprimento obrigatório do exército. 
Exemplo: Judeus. Estes deverão realizar outro serviço .
Estado laico
Estado Laico
Máximo : Financiamento governamental para fins de interesse público.
Exemplo: Assistência a usuários de drogas.
Decisão do STF em relação a educação religiosa, em parceria do Estado com Igrejas Católicas > Não entendeu que é inconstitucional .
Inviolabilidade de domicílios 
Art. 5°, XI, CF
Objetivo: Proteção da intimidade e da privacidade.
Regra
É inviolável, só podendo violar com a autorização.
Exceções
Flagrante delito 
Desastre
Prestar Socorro
Mandado Judicial/ ordem judicial 
Estar realizando o delito, estar fugindo ou se escondendo.
Apenas durante o dia
Inviolabilidade de Comunicação
Art. 5°, XII, da CF – ‘’ é inviolável o sigilo das correspondências e das comunicações telegráficas, de dados e, das comunicações telefônicas salvo, em último caso, por ordem judicial, nas hipóteses e na forma que a lei estabelece e para fins de investigação criminal ou instrução processual penal. 
Inviolável
 Correspondência
 Comunicações telegráficas
 Dados
 Comunicação telefônica 
Salvo
Lei
 Inquérito Policial
 Processo Penal
 Lei 9296/96 
 Lei 9472/97
 Resolução 59/2008 do CNJ
Norma Constitucional de Eficácia Limitada
Lei de Escuta Telefônica 
Lei Complementar
Lei Geral de Telecomunicações
Comunicação Telefônica 
 Voz
 Internet
 Dados a distância
A Constituição em sua formação era pautada pelo positivismo jurídico e seguiu a perspectiva da necessidade de limitar a interpretação judicial, expondo todas as possibilidades de telecomunicações existentes no período de sua formação, contudo, deixa de mencionar as formas de comunicações futuras, como a internet. Porém de qualquer forma, pode-se interpretar a internet como meio de comunicação através de dados, presentes no art. exposto, contudo, a lei complementar deste art. entende a internet e mensagem de dados como comunicação telefônica, sendo possível a violação por ordem judicial. 
Liberdade de Profissão
Art. 5° XIII, da CF – ‘’é livre o exercício de qualquer trabalho, oficio ou profissão, atendidas as qualificações profissionais que a lei estabelece’’.
Norma Constitucional de Eficácia Contida
Trabalho 
Ofício 
Profissão 
Autônomo 
Empregado
Prévio Conhecimento/ Técnico/ Titulo Acadêmico
Exemplo: 
Não possui Lei 
Qualificação profissional
Lei 8909/94
Propaganda 
Marketing
Advogado
Qualificação profissional
Ou seja, para atuar com Propaganda e Marketing, devido a inexistência de lei com especificação de condição técnica ou qualificação profissional, não será necessário o curso de bacharel ou formação específica, diferentemente de atuar com advogado
Limites á retroatividade da lei
 Decreto – Lei 4657/42
Art. 5°, XXXVI, CF – ‘’ A lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada’’.
Quem conceitua os elementos do art. exposto. 
(Art. 6°)
Lei de Introdução as Normas de Direito Brasileiro
Lei
 Direito Adquirido
Condição jurídica de preenchimento de todos os requisitos de determinada lei para gozar de determinado direito.
Pode retroagir, desde que não seja de caráter penal que prejudique o réu, ou de lei tributária que aumente ou crie um novo tributo, ou prejudique o direito adquirido, ato jurídico perfeito ou coisa julgada.
Lei X > 8213/91
Requisito
Homem
35 anos de contribuição
Fatos 
Futuros
Lei Y
Homem
40 anos de contribuição
60 anos de idade
Limitação da Retroatividade
Fatos 
Futuros
Fatos Passados
Fatos Passados
Lei
João mesmo tendo os requisitos expostos na lei x preferiu não adquirir a aposentadoria.
Surge a lei Y e muda esses requisitos. João não perderá seu direito de aposentadoria, pois já tem seu direito adquirido. 
Exemplo:
Lide
Ação judicial
Defesa e produção de provas
Sentença 
Apelação RECURSO
(15 dias)
 Ato Jurídico Perfeito
Contrato que foi pactuado contendo todos os requisitos da lei em vigência.
Exemplo:
Lei Z 
Permite a locação de garagem
Forma-se um contrato de colocação entre Maria e Pedro de 30 meses. 
Lei W
Proíbe a locação de garagens. 
A lei W não irá retroagir respeitando o ato jurídico perfeito (contrato)
 Coisa Julgada
Decisão Judicial que não cabe mais recurso. Decisão imutável.
Já se esgotaram todos os recursos.
Ou a parte, dentro do prazo recursal, não recorreu, mesmo existindo a possibilidade de recurso. 
In abbis – Expirou prazo de recurso
Tribunal Regional 
Acordão NOVA DECISÃO
Recurso Especial
STJ
Acordão NOVA DECISÃO
Recurso Extraordinário 
STF 
Em regra
Abolitio criminis
Princípio do Devido Processo Legal
Art. 5°, LIV, CF – ‘’Ninguém será privado de sua liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal’’.
 Direito á prévia citação 
Direito de se defender em determinado prazo. Se a citação não for realizada de forma correta, informando o réu de seu julgamento e o prazo que este terá para se defender, ela será cancelada.
 Direito a Juiz Imparcial
Juiz deve ser imparcial/ sentido lato/ amplo (Juiz, desembargador, etc.)
 Direito a produção de provas
Objeto de prova – Em regra: Prova-se a ocorrência de fatos.
Caso o juiz indefira/ cerceamento de provas e o tribunal entenda que houve este cerceamento, a sentença será anulada.
 Direito ao contraditório
Direito da parte se manifestar da alegação da outra parte. Regra: última palavra sempre será do réu..
 Direito a defesa técnica
Defesa realizada através de advogados
Defensoria Pública, procuradoria do Estado e parceria com a Defensoria Pública com a OAB – oferece advogados aqueles que comprovarem insuficiência de recursos
 Direito á igualdade entre defesa e acusação
As partes devem ter igualdade, mesmos direitos.
 Direito a não condenação com base em provas ilícitas
A parte tem o direito de não ser condenada por provas ilícitas
Due Process of law
Doutrina e Jurisprudência
Art. 5°,XXXVIII, CF – Tribunal do Juri
Art. 5°, LV, CF - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;
Exceção 
Manu militari – obrigar o indivíduo a testemunhar. 
Art. 5, LVII, CF – Ninguém será considerado culpado até o trânsito em julgado de sentença penal condenatória.
Prisões Cautelares
 Prisão em flagrante delito
 Prisão Temporária
 Prisão Preventiva 
Não continuará preso se a lei permitir a soltura (com ou sem fiança)
Pressupostos Constitucionais á Privação de Liberdade
Art. 1°, III, CF ‘’...constitui-se em Estado Democrático de Direito e tem como fundamentos: - a dignidade da pessoa humana;’’
Caráter Penal
Hipóteses de Prisão
Medida Cautelares
Sentença Penal Condenatória Transitada em julgado (Art. 5°, LVII, CF).
Prisão temporária
Art. 5°, III, CF - ninguém será submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante;
Privação de liberdade deve ser exceção aplicável somente a situações extremas para preservação da Estabilidade Da Sociedade
Prisão 
Preventiva
Prisão em Flagrante Delito
Caráter Civil
Inadimplemento de obrigação alimentar 
Depositário Infiel
Art.5°, LXVII, CF 
Pacto de San Jose da Costa Rica, Art 7°, item 7.
Arts. 3 310/CPP.
 Lei 7960/89
 Lei 8072/90
Arts. 311 a 316/CPP.
Exceção
 
Praticando o crime, fugindo do crime ou tentando destruir provas do crimes.
Prazo de 24h para o delegado encaminhar oalto da prisão em flagrante ao juiz.
O juiz pode
Relaxar a prisão em flagrante – Determinar a soltura e se o juiz entender que o ato em flagrante não foi ação criminosa, poderá arquivar o alto de prisão. 
Exemplo:Alteração da placa do automóvel com fita adesiva> Delito de norma de trânsito e não de caráter penal. 
Converter a prisão em flagrante em prisão preventiva – Caso o juiz entenda que o fato praticado é extremamente grave e coloca em risco a sociedade ou o individuo poderá juiz, etc.
Explicações:
 
 
Crimes 
hediondos
2. a
3.
9
Conceder a liberdade provisória (com fiança ou não) – Caso o juiz ao receber o alto de prisão em flagrante delito não considere que deve relaxar a prisão, porém , não considere também que o individuo ameace a sociedade ou as investigações. 
Art. 5°, LXVI, CF- ninguém será levado à prisão ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisória, com ou sem fiança;’’
 O delegado poderá também conceder a liberdade provisória, com ou sem fiança, caso o fato típico tenha previsão de pena inferior a quatro anos. 
Explicações:
Não é previsto no CP. Situações que o acusado tem probabilidade de prejudicar as investigações. O acusado ficará preso por cinco dias prorrogados por mais cinco dias.
Caso as investigações constate que o preso pode gerar danos a sociedade, risco de praticas outro crimes e prejudicar ainda mais a investigação, o juiz pode mudar a prisão temporária em prisão preventiva.
 
2.a
Para crimes hediondos a prisão temporária será de 30 dias com prorrogação de 30 dias.
Em regra: LXVII - não haverá prisão civil por dívida, salvo a do responsável pelo inadimplemento voluntário e inescusável de obrigação alimentícia e a do depositário infiel; 
Porém o Brasil assinou o Pacto de San Jose da Costa Rica que expõe em seu art. 7° que ninguém será preso por divida, exceto por pagamento de pensão alimentícia. 
STF – Entende que o Pacto por tratar de Direitos Humanos tem peso de CF, sendo revogado a parte do art. 5° referente a depositário infiel. 
3.
Direito de Certidão
Regulamento pelas 
 Lei 9265/96
 Lei 9051/95 
Regulamentação 
 Lei 9784/ 99
Art. 5°, XXXIV, b , CF - são a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas:
b) a obtenção de certidões em repartições públicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situações de interesse pessoal;
Fixa prazo para que a certidão seja entregue 
15 dias (se não for fornecido cabe impetrar mandado de segurança)
Certidão – Documento no qual haja descrição de um ato administrativo que tenham sido praticados.
Tem presunção de veracidade.
 Desde que não esteja em sigilo
Art. 5°, XXXIV, a, CF - são a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas:
a) o direito de petição aos Poderes Públicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder;
 Já obtém a certidão que comprove ilegalidade
Trata do processo administrativo da União Federal.
Cada ente federativo tem uma lei própria. 
Adm. Pública – 
 Direta (UF, Estados, Municípios, DF, suas autarquias e fundações
 Indireta – Empresa Pública ou Empresa Mista com maior capital púbico.
Exemplo:
INSS –Antes do processo, exercer o direito de petição. 
Direito de Petição
Direito a Informação Pública
Art. 5°, XXXIII, CF - XXXIII - todos têm direito a receber dos órgãos públicos informações de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que serão prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado; 
Art. 37, §3° , II, CF
§ 3º A lei disciplinará as formas de participação do usuário na administração pública direta e indireta, regulando especialmente: 
II - o acesso dos usuários a registros administrativos e a informações sobre atos de governo, observado o disposto no art. 5º, X e XXXIII;
Art. 216, § 2°, CF.
Art. 216. Constituem patrimônio cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referência à identidade, à ação, à memória dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem:
§ 2º Cabem à administração pública, na forma da lei, a gestão da documentação governamental e as providências para franquear sua consulta a quantos dela necessitem.
Normas Constitucionais de Eficácia Limitada
Regulamentação 
 Lei 12.527/11
Lei de Transparência
1.
UF
Estados 
Distrito Federal
Municípios
(+ 10mil Habitantes) 
Portal Digital com a divulgação com os atos administrativos
2.
Se o Portal não conter a informação, deve-se requerer ao órgão administrativo. O órgão terá prazo de 20 dias para liberar a informação ou informar o local e a data que serão prestadas as informações ou indeferir .
O prazo pode ser estendido por mais 10 dias.
Só se justificará o indeferimento se a informação for de caráter sigiloso. 
Ultra secretas – 25 anos
Secretas – 15 anos 
Reservadas – 5 anos