História do Constitucionalismo

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-O direito constitucional moderno surge com a revolução americana e com a revolução francesa, nascendo com ela a ideia de que a constituição é um instrumento de oposição aos arbítrios estatais, mormente com a declaração de direitos do homem de 1789.
-O autor começa a estudar o reconhecimento do valor normativo das constituições pela história.
Europa
1-) Bodin
-Na Europa, um dos idealistas do movimento que deu princípio à formação das ideias que germinariam o constitucionalismo moderno é Jean Bodin. Este fala sobre o poder absoluto do soberano, tecendo-lhe limitações. Quais sejam
a-) A impossibilidade de alterar as leis de sucessão, bem como de alienar os bens fazendários
b-) A impossibilidade de alienar os bens dos súditos, para não ser encarado como um tirano.
-O rei, porém, ainda possuiria várias competências, que definiriam seu poder como absoluto, tais como a de tributar, legislar, guerrear e firmar a paz, bem como decidir controvérsias entre súditos, sendo sempre sua a última palavra.
2-) Hobbes
-Hobbes analisa a perspectiva inglesa de sua época, acreditando deplorável a situação política que levou à morte de Carlos I. Para Hobbes, as lutas pelo poder poderiam ser evitadas se houvesse uma lei fundamental definindo, de modo claro, quem é o soberano. -> Revolução Puritana
-Forte cunho contratualista
-Não é contra o despotismo, muito pelo contrário. Defende a soberania do monarca
3-) Revolução Gloriosa e Bill of Rights
-Em 1660, com a tomada do poder por Willian de Orange, o Parlamento, que possibilitou o golpe de Estado e a queda de James, seu antecessor, redige um documento para limitar o poder real, chamado de Bill of Rights, impedindo o monarca de
a-) Legislar de forma autônoma
b-) convocar e manter exército de forma autônoma
c-)Impor tributos de forma autônoma
-Para todas essas atitudes, o monarca precisaria do PARLAMENTO.
-O rei limita, também, o exercício do parlamento, ao vetar a concretização de suas leis. Poder de VETO.
4-) Locke
-Em Locke se encontra maior definição do que seja poder absoluto e poder moderado. Para Locke, o poder absoluto seria aquele que reune
a-) a função legislativa
b-) a função executiva
-Já o poder moderador possuiria apenas uma destas duas funções, exercendo-a nos limites do razoável.
-Também possui forte cunho contratualista
-Também não diferencia entre executivo e legislativo
-Expande a ideia de contrato social, aduzindo que não há direito divino de governo, uma vez que Deus não deu uma escritura para Adão, nem deu nenhum direito aos filhos de Noé, não havendo nenhum direito que emane da providência divina.
-A ideia de que a nação não pertence ao rei, pois este não tem direito divino à nação
-É o primeiro desses autores a falar, com preponderância, sobre a ideia de separação de poderes
5-) Montesquieu
-Montesquieu insiste na ideia de liberdade. Para ele, a constituição é importante como modo de refrear os arbítrios do estado na esfera dos indivíduos
-Insiste na separação de poderes, sem diferir entre executivo e legislativo
6-) Rosseau
-Insiste na ideia de que a lei é uma decisão política oriunda do povo, com forte cunho libertário, sendo dele derivada. É o povo que constrói a lei e cria a possibilidade de soberania, que se manifesta na figura do Estado.
-Difere dos outros teóricos, pois para ele a constituição não deveria limitar o povo(O que os outros teóricos aceitam) mas apenas os órgãos instituídos, que exercem o poder pelo povo.
-Insiste na supremacia do parlamento, por este ser o órgão que melhor expressa a vontade do povo
7-) Síntese da situação Européia
-Morte do antigo regime e separação de poderes, devido à revolução gloriosa, bem como à revolução francesa
-Vários teóricos que, defendendo a perspectiva contratualista, aduzem a necessidade de que haja um documento escrito, limitante dos poderes governamentais.
-Primazia do legislativo sobre o executivo. Ausência de um meio de controle dos atos normativos exarados pelo legislativo, pois era dado a este, por meio de instrumentos próprios, como o referé legislatif, a função de interpretar as leis diante da constituição.
-Nascimento das Monarquias Constitucionais
-Com a queda dos valores renascentistas, devido à crise de consciência européia, o iluminismo se estabelecia como ideário político majoritário, com a premissa de que arazão é o epicentro das forças políticas sociais. Dessa forma, o Estado deveria existir com fulcro no indivíduo, necessitando de limitações, que se expressavam nos textos constitucionais, tais como o germinal Bill of Rights
-Contudo, com as grandes guerras, a incapacidade do parlamento e, por vezes, sua conivência com os abusos perpetrados diante dos direitos humanos, fez com que o ideário constitucional desbotasse. Desta forma, a constituição passava a ser vista como ponto central para a proteção dos direitos individuais contra os abusos estatais.
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Modelo Americano
-O modelo americano é marcado, ao contrário do modelo Europeu, pela confiança no executivo, pois o presidente, diferentemente dos monarcas, era eleito pelo voto popular. A américa, todavia, TEMIA o PARLAMENTO, mormente diante do fato de que o parlamento britânico cometera abusos que marcaram aquele povo, causando eventos como os que levariam à bem conhecida festa do chá.
-Esta sensação, ligada à necessidade de proteção das minorias, que temiam os avanços das maiorias, encontrou respaldo na criação de um documento jurídico solene e de difícil alteração, que consagrasse direitos.
Marcas do modelo americano
A-) confiança no executivo
B-) desconfiança do legislativo
c-) necessidade de consagrar direitos de minorias em um documento inalterável, para que essas minorias fossem protegidas.
d-) possibilidade de controle, pelo judiciário, da legitimidade dos atos normativos que confrontassem a constituição desde o início do modelo, tendo em vista os valores assegurados e a supremacia da constituição, que ressurgia como valor consagrado
Doutrina do Judicial Review no modelo norte americano
-Tratava-se da possibilidade do judiciário de rever as normas que contrariassem o texto maior no modelo norte americano, sendo, neste modelo, precursor.
Marbury X Madson
-Trata-se de um caso que se origina em meio à disputa entre federalistas e republicanos. Na época, Adams era presidente dos Estados Unidos e havia alocado, como seu secretário, Marshal. Todavia, Thomas Jefferson ganhara o próximo mandato de presidente da república, enfraquecendo a causa federalista
-Desta forma, os federalistas ambicionaram tomar o poder de outro modo; houveram por criar cargos e tribunais, de modo a incutirem-se no judiciário. Para isso, o ministrod e Estado Marshal apunha seu selo nos diplomas que proporcionariam a diplomação dos membros federalistas ao judiciário.
-Os cargos foram criados por meio de lei, promulgada no congresso
-Ocorre que um destes diplomas não foi enviado, sendo este o diploma de Marbury. Com a chegada dos republicanos ao poder, estes, em razão da nomeação de novo secretário de Estado, recusaram-se a enviar o diploma para Marbury.
-John Marshal(Antigo secretário)
-William Marbury
-James Madison(Novo secretário)
-Thomas Jefferson - antigo presidente
-Adams(Velho presidente)
-Diante da querela política, os republicanos, agora com maioria no congresso, revogaram as leis que criavam os cargos e tribunais no judiciário. Revogados os cargos, muitos ministros ficaram sem emprego. E a tensão entre judiciário e executivo aumentava.
-O judiciário, todavia, terminou por encontrar uma decisão harmônica. Reconheceu que o título não precisava ser entregue, POIS A MEDIDA USADA PARA ACIONAR A SUPREMA CORTE HAVIA SIDO PREVISTA POR LEI ORDINÁRIA. SENDO ASSIM, O REGIMENTO INTERNO DO SUPREMO TRIBUNAL AMERICANO NÃO PODERIA SER MODIFICADO POR LEI INFRACONSTITUCIONAL, PREVALECENDO A CONSTITUIÇÃO, QUE SERIA INTERPRETADO PELO JUDICIÁRIO
-Esse precedente abriu resvalo para a tese do judicial review, pois o supremotribunal americano reconheceu a inconstitucionalidade da lei que alargou sua própria competência.
-Aqui surgiu o controle concentrado de constitucionalidade e a possibilidade do judiciário controlar atos de particulares
-A doutrina do judicial review/controle terminou sendo estabelecida em três premissas
a-) a CF é a lei máxima
b-) ao judiciário cabe declarar sua validade
c-) a interpretação do judiciário deve preponderar sobre a dos demais poders
Neoconstitucionalismo
-Materialização da constituição significa a absorção de valores morais e políticos pela constituição da república.