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TÍTULO IX DOS CRIMES CONTRA A PAZ PÚBLICA 3. Associação Criminosa Art. 288. Associarem-se 3 (três) ou mais pessoas, para o fim específico de cometer crimes: Pena - reclusão, de 1 (um) a 3 (três) anos. Parágrafo único. A pena aumenta-se até a metade se a associação é armada ou se houver a participação de criança ou adolescente. Antigamente denominado crime de quadrilha ou bando, o delito do art. 288 do Código Penal passou a ser intitulado associação criminosa. A Lei 12.850/13 - que promoveu a modificação – trouxe uma série de novidades, a exemplo da possibilidade de “negociação penal” (no direito estadunidense, “plea bargaining”), em seu artigo 4º: “O juiz poderá, a requerimento das partes, conceder o perdão judicial, reduzir em até 2/3 (dois terços) a pena privativa de liberdade ou substituí-la por restritiva de direitos daquele que tenha colaborado efetiva e voluntariamente com a investigação e com o processo criminal, desde que dessa colaboração advenha um ou mais dos seguintes resultados”. Contudo, em nossos estudos, veremos somente as alterações ocorridas no art. 288. Pela antiga redação, ocorria o crime quando reunidas mais de três pessoas – portanto, quatro ou mais. Após o advento da Lei 12.850/13, o número foi reduzido: três ou mais. A alteração ocorrida no CP não modifica o disposto no art. 35 da “Lei de Drogas”, que considera associação a união de duas ou mais pessoas. Até aqui, não há muito o que se discutir. A grande questão surge a partir da inclusão do vocábulo “específico” à redação do dispositivo. Vejamos a comparação entre os textos: a) texto revogado: “Art. 288. Associarem-se mais de três pessoas, em quadrilha ou bando, para o fim de cometer crimes”; b) novo texto: “Art. 288. Associarem-se 3 (três) ou mais pessoas, para o fim específico de cometer crimes”. Com base na atual redação, podemos concluir que só existirá a associação criminosa quando os agentes estiverem unidos com o fim ESPECÍFICO de praticar crimes. Sobre o assunto, transcrevo a crítica feita pelo prof. Eugênio Pacelli: “Naturalmente, jamais constará de qualquer contrato social ou estatuto empresarial a cláusula de objeto social voltado para a prática de crimes! Risível, antes de trágica a observação. Pensamos que tal modalidade delituosa, quando no âmbito e no interior de atividade empresarial regularmente desenvolvida, somente estará presente quando se puder constatar – e provar – que a instituição e a origem da empresa teriam o objetivo essencial de mascaramento de práticas habituais criminosas”. Quanto à pena, não houve modificação: reclusão, de um a três anos, salvo na hipótese de organização criminosa, em que a pena mínima é de três e a máxima de oito anos (art. 2º da Lei 12.850/13). LEI Nº 12.850, DE 2 DE AGOSTO DE 2013. Define organização criminosa e dispõe sobre a investigação criminal, os meios de obtenção da prova, infrações penais correlatas e o procedimento criminal; altera o Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Código Penal); revoga a Lei no 9.034, de 3 de maio de 1995; e dá outras providências. Diferença entre “Organização Criminosa” e “Associação Criminosa” Com a entrada em vigor da Lei 12.850/2013 temos que há uma diferença conceitual e prática entre a chamada “Organização Criminosa” e a “Associação Criminosa”. O § 1º, do art. 1º, da Lei 12.850/2013 prevê e define que: Considera-se organização criminosa a associação de 4 (quatro) ou mais pessoas estruturalmente ordenada e caracterizada pela divisão de tarefas, ainda que informalmente, com objetivo de obter, direta ou indiretamente, vantagem de qualquer natureza, mediante a prática de infrações penais cujas penas máximas sejam superiores a 4 (quatro) anos, ou que sejam de caráter transnacional. Já o art. 288 do CP (alterado pela Lei 12.850/2013, art. 24) trata do tipo penal da “Associação Criminosa”, onde o mínimo para a sua configuração é de 3 pessoas ou mais e é aplicado às infrações penais cujas penas máximas sejam inferiores a 4 (quatro) anos[1]. Ao contrário disso, na “Organização Criminosa”, o mínimo é de 4 pessoas ou mais e a aplicação é para infrações penais cujas penas máximas sejam superiores a 4 (quatro) anos, ou que sejam de caráter transnacional. Além disso, o parágrafo único do art. 288, do CP (alterado pela Lei 12.850/2013, art. 24), além da já conhecida associação armada, passou a prever a figura da participação de criança ou adolescente para aumento de pena, ao passo que na “Organização Criminosa” o aumento da pena ocorre quando: 1. Quando há atuação da organização criminosa com emprego de arma de fogo (art. 2º, § 2º, da Lei 12.850/2013); 2. Quando há participação de criança ou adolescente; 3. Quando há concurso de funcionário público - valendo-se a organização criminosa dessa condição para a prática de infração penal -; 4. Se o produto ou proveito da infração penal destinar-se - no todo ou em parte - ao exterior; 5. Se a organização criminosa mantém conexão com outras organizações criminosas independentes; e/ou 6. Se as circunstâncias do fato evidenciarem a transnacionalidade da organização (art. 2º, § 4º, da Lei 12.850/2013). Ademais, na “Organização Criminosa” há agravante para quem exerce o comando, individual ou coletivo da mesma, ainda que não pratique pessoalmente atos de execução (art. 2º, § 3º, da Lei 12.850/2013), ao passo que para a “Associação Criminosa” não há essa previsão. Logo, a diferença entre “Organização Criminosa” e “Associação Criminosa” fica da seguinte forma: ORGANIZAÇÃO CRIMINOSA - associação de 4 (quatro) ou mais pessoas; - a condenação é aplicada a penas máximas superiores a 4 (quatro) anos, ou que sejam de caráter transnacional; - há aumento de pena até a metade se na atuação da organização criminosa houver emprego de arma de fogo (art. 2º, § 2º, da Lei 12.850/2013); - há aumento de 1/6 (um sexto) a 2/3 (dois terços) quando há participação de criança ou adolescente; concurso de funcionário público, valendo-se a organização criminosa dessa condição para a prática de infração penal; se o produto ou proveito da infração penal destinar-se, no todo ou em parte, ao exterior; se a organização criminosa mantém conexão com outras organizações criminosas independentes; e/ou se as circunstâncias do fato evidenciarem a transnacionalidade da organização; e - há agravante para quem exerce o comando, individual ou coletivo da mesma, ainda que não pratique pessoalmente atos de execução. ASSOCIAÇÃO CRIMINOSA - associação de 3 ou mais pessoas; - a condenação é aplicada a penas máximas inferiores a 4 (quatro) anos; e - há aumento de pena até a metade se a associação é armada ou se houver a participação de criança ou adolescente.
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