PRESCRIÇÃO E DECADÊNCIA DIREITO DO TRABALHO II

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PRESCRIÇÃO 
E
 DECADÊNCIA
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A prescrição e a decadência são institutos jurídicos umbilicalmente ligados à noção do tempo, enquanto fato jurídico.
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1. Finalidade e natureza jurídica:
a) Finalidade: dar tranquilidade e certeza jurídica as relações, impedindo que à insegurança acarrete consequências gravosas sobre a sociedade e seus indivíduos. Sua finalidade é de ordem pública, pois visa à paz social, à segurança jurídica e à segurança pública.
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b) NJ: pode ser analisada sob dois aspectos:
Para o devedor: direito;
Para o credor: fato jurídico extintivo (aniquila a pretensão).
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PRESCRIÇÃO: é a extinção da pretensão de um direito material violado pelo decurso dos prazos previstos em lei, desde que não haja causas impeditivas, interruptivas ou suspensivas de seu decurso. V. arts. 189, 205, 206, CC e 26 e 27 do CDC.
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Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretensão, a qual se extingue, pela prescrição, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.
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Art. 205. A prescrição ocorre em dez anos, quando a lei não lhe haja fixado prazo menor.
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Art. 206. Prescreve:
§ 1º Em um ano:
I - a pretensão dos hospedeiros ou fornecedores de víveres destinados a consumo no próprio estabelecimento, para o pagamento da hospedagem ou dos alimentos;
II - a pretensão do segurado contra o segurador, ou a deste contra aquele, contado o prazo:
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a) para o segurado, no caso de seguro de responsabilidade civil, da data em que é citado para responder à ação de indenização proposta pelo terceiro prejudicado, ou da data que a este indeniza, com a anuência do segurador;
b) quanto aos demais seguros, da ciência do fato gerador da pretensão;
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III - a pretensão dos tabeliães, auxiliares da justiça, serventuários judiciais, árbitros e peritos, pela percepção de emolumentos, custas e honorários;
IV - a pretensão contra os peritos, pela avaliação dos bens que entraram para a formação do capital de sociedade anônima, contado da publicação da ata da assembleia que aprovar o laudo;
V - a pretensão dos credores não pagos contra os sócios ou acionistas e os liquidantes, contado o prazo da publicação da ata de encerramento da liquidação da sociedade.
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§ 2º Em dois anos, a pretensão para haver prestações alimentares, a partir da data em que se vencerem.
§ 3º Em três anos:
I - a pretensão relativa a aluguéis de prédios urbanos ou rústicos;
II - a pretensão para receber prestações vencidas de rendas temporárias ou vitalícias;
III - a pretensão para haver juros, dividendos ou quaisquer prestações acessórias, pagáveis, em períodos não maiores de um ano, com capitalização ou sem ela;
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IV - a pretensão de ressarcimento de enriquecimento sem causa;
V - a pretensão de reparação civil;
VI - a pretensão de restituição dos lucros ou dividendos recebidos de má-fé, correndo o prazo da data em que foi deliberada a distribuição;
VII - a pretensão contra as pessoas em seguida indicadas por violação da lei ou do estatuto, contado o prazo:
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a) para os fundadores, da publicação dos atos constitutivos da sociedade anônima;
b) para os administradores, ou fiscais, da apresentação, aos sócios, do balanço referente ao exercício em que a violação tenha sido praticada, ou da reunião ou assembleia geral que dela deva tomar conhecimento;
c) para os liquidantes, da primeira assembleia semestral posterior à violação;
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VIII - a pretensão para haver o pagamento de título de crédito, a contar do vencimento, ressalvadas as disposições de lei especial;
IX - a pretensão do beneficiário contra o segurador, e a do terceiro prejudicado, no caso de seguro de responsabilidade civil obrigatório.
§ 4º Em quatro anos, a pretensão relativa à tutela, a contar da data da aprovação das contas.
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§ 5º Em cinco anos:
I - a pretensão de cobrança de dívidas líquidas constantes de instrumento público ou particular;
II - a pretensão dos profissionais liberais em geral, procuradores judiciais, curadores e professores pelos seus honorários, contado o prazo da conclusão dos serviços, da cessação dos respectivos contratos ou mandato;
III - a pretensão do vencedor para haver do vencido o que despendeu em juízo.
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A prescrição retira a exigibilidade de um direito. A obrigação passa a ser natural.
OBS.: o direito de ação não prescreve. O que prescreve é a pretensão.
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A prescrição só começa a fluir a partir do direito lesionado e do consequente aparecimento da pretensão.
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DECADÊNCIA: é a perda de direitos potestativos e invioláveis pelo decurso de prazo previsto em lei ou no contrato para o seu exercício.
Tem menor incidência no ramo laboral.
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MAS O QUE SÃO DIREITOS POTESTATIVOS?
É o direito de interferência, de sujeição. Não se espera contraprestação.
Ex.: o direito de divorcio (o outro tem que suportar).
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Existem direitos potestativos sem prazo para o seu exercício, a exemplo do direito de divorcio, no entanto, sempre que houver prazo para o exercício de um direito potestativo, este será prazo decadencial.
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RESUMO:
a) decadência: legal e convencional.
b) prescrição: sempre legal.
Prazo prescricional é sempre previsto em lei.
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Prazo decadencial é sempre fatal, ou seja, a ele não se aplicam as causas suspensivas ou interruptivas da contagem do prazo prescricional – art. 207, CC.
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Ex.: 
mandado de segurança: 120 dias.
Ação rescisória: 02 anos.
Embargos à execução: 05 dias.
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Da Decadência:
Art. 207. Salvo disposição legal em contrário, não se aplicam à decadência as normas que impedem, suspendem ou interrompem a prescrição.
Art. 208. Aplica-se à decadência o disposto nos arts. 195 e 198, inciso I.
Art. 209. É nula a renúncia à decadência fixada em lei.
Art. 210. Deve o juiz, de ofício, conhecer da decadência, quando estabelecida por lei.
Art. 211. Se a decadência for convencional, a parte a quem aproveita pode alegá-la em qualquer grau de jurisdição, mas o juiz não pode suprir a alegação.
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PRESCRIÇÃO TRABALHISTA:
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Espécies de Prescrição:
1. Extintiva: começa a fluir após extinção do pacto, independente de ter ocorrido ou não lesão.
Art. 7º, XXIX, CF c/c art. 11, CLT. Extinto o CT o empregado terá dois anos ajuizar a Ação trabalhista.
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Lei 13.467/2017:
Art. 11. A pretensão quanto a créditos resultantes das relações de trabalho prescreve em cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a extinção do contrato de trabalho. 
I - (revogado); 
II - (revogado).
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§ 2º Tratando-se de pretensão que envolva pedido de prestações sucessivas decorrente de alteração ou descumprimento do pactuado, a prescrição é total, exceto quando o direito à parcela esteja também assegurado por preceito de lei. 
§ 3º A interrupção da prescrição somente ocorrerá pelo ajuizamento de reclamação trabalhista, mesmo que em juízo incompetente, ainda que venha a ser extinta sem resolução do mérito, produzindo efeitos apenas em relação aos pedidos idênticos.”
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2. Total: aplica-se as lesões contratuais que se iniciaram há muito e que se estancaram há mais de cinco anos do ajuizamento da ação. 
Prazo: cinco anos contados da lesão.
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A prescrição total está relacionada a ato único, ou seja aquele que não se protrai (prorroga) no tempo. Ato único é a lesão única.
Ex: dano moral
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3. parcial: é de cinco anos e torna inexigíveis as parcelas anteriores a cinco anos da data do ajuizamento da ação.
S. 308, TST.
S. 362 (prescrição FGTS).
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SUM-308 PRESCRIÇÃO QUINQUENAL (incorporada a Orientação Jurisprudencial nº 204 da SBDI-I) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005.
I. Respeitado o biênio subsequente à cessação contratual, a prescrição da ação trabalhista concerne às pretensõesimediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do ajuizamento da reclamação e, não, às anteriores ao quinquênio da data da extinção do contrato. (ex-OJ nº 204 da SBDI-I - inserida em 08.11.2000)
II. A norma constitucional que ampliou o prazo de prescrição da ação trabalhista para 5 (cinco) anos é de aplicação imediata e não atinge pretensões já alcançadas pela prescrição bienal quando da promulgação da CF/1988. 
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SUM-362 FGTS. PRESCRIÇÃO (redação alterada) – Res. 198/2015, republicada em razão de erro material – DEJT divulgado em 12, 15 e 16.06.2015.
I – Para os casos em que a ciência da lesão ocorreu a partir de 13.11.2014, é quinquenal a prescrição do direito de reclamar contra o não-recolhimento de contribuição para o FGTS, observado o prazo de dois anos após o término do contrato;
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II – Para os casos em que o prazo prescricional já estava em curso em 13.11.2014, aplica-se o prazo prescricional que se consumar primeiro: trinta anos, contados do termo inicial, ou cinco anos, a partir de 13.11.2014 (STF- ARE-709212/DF).
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Prazo prescricional para o menor: 
Art. 440, CLT. Contra o menor de 18 anos não corre a prescrição.
A proteção é para a idade e não à capacidade.
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Art. 440 - Contra os menores de 18 (dezoito) anos não corre nenhum prazo de prescrição.
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Arguição da prescrição:
Art. 219, §5º, CPC: “O juiz pronunciará, de oficio, a prescrição.”
Na seara trabalhista a matéria é controvertida, apesar da clareza solar do dispositivo, bem como a omissão da CLT.
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Todavia, Arion Romita entende que o dispositivo do CPC não se aplica ao processo do trabalho por ser incompatível com a principio da prevalência da condição mais favorável ao trabalhador – art. 7º, caput da CF. 
Há jurisprudência do TST no mesmo sentido RR-404/2006-028-03-00.6.
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LOGO:
Para alguns veio como instrumento para celeridade e agilidade do processo, sendo compatível.
Para outros antes mesmo de formada a relação processual, de o magistrado proferir seu julgamento após o ajuizamento da demanda, quando a pretensão se apresentar prescrita.
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Prescrição intercorrente: ocorre durante o curso do processo judicial.
Antes da Lei 13.467/2017:
S. 114, TST: incompatível com a justiça do trabalho. Logo não se aplica.
S. 327, STF: “o direito trabalhista admite a prescrição intercorrente.”
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DEPOIS da Lei 13.467/2017: acrescentou o 11-A: prescrição intercorrente.
“Art. 11-A. Ocorre a prescrição intercorrente no processo do trabalho no prazo de dois anos. 
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§ 1º A fluência do prazo prescricional intercorrente inicia-se quando o exequente deixa de cumprir determinação judicial no curso da execução. 
§ 2º A declaração da prescrição intercorrente pode ser requerida ou declarada de ofício em qualquer grau de jurisdição.” 
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Lei 13.467/2017: alterou o art. 11 (prescrição) e foi acrescido o art. 11-A (prescrição intercorrente).
Prescrição total: cinco anos;
Prescrição geral: cinco anos na vigência do contrato de trabalho. Dois anos após o termino do contrato de trabalho. 
Reuniu a palavra urbano e rural no mesmo artigo.
Mudou a palavra prescrição da ação para prescrição da pretensão.
Incorporou a sumula 294, TST no art. 11, §1º da CLT.
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SUM-294 PRESCRIÇÃO. ALTERAÇÃO CONTRATUAL. TRABALHADOR URBANO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
Tratando-se de ação que envolva pedido de prestações sucessivas decorrente de alteração do pactuado, a prescrição é total, exceto quando o direito à parcela esteja também assegurado por preceito de lei.
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FGTS: o Pleno do STF declarou inconstitucional o prazo prescricional de trinta anos para as ações relativas a valores não depositados no FGTS. Recurso ao STF do Banco do Brasil – Justiça do Trabalho da 10ª Região - no julgamento do Recurso Extraordinário com agravo - 709212 – com repercussão geral.
Contrários os ministros: Teori Zavascki e Rosa Weber.
Modulação
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