Prática Tributário Aplicado II (5)

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 EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE
I) Cabimento: Quando já houver sido instaurada ação de execução fiscal e o contribuinte não possuir bens para garantir a dívida ou se já houver transcorrido o prazo para oposição dos embargos à execução.
II) Embasamento: Súmula 393 do STJ. 
III) Partes: Excipiente/Excepto.
IV) Competência: Domícilio do devedor (por dependência à execução fiscal).
V) Juiz:
V.I) Tributos estaduais e municipais:
“Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da...Vara da Comarca de ... 
V.II) Tributos estaduais e municipais, na cidade de São Paulo:
“Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da...Vara da Fazenda Pública da Comarca de ...
V.III) Tributos federais:
“Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ...Vara da Seção Judiciária de..
 
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Polo Passivo: União/Estado de/Distrito Federal/ Município de.
Petição: Dos Fatos
 Do Direito (artigo + fato + doutrina + jurisprudência + conclusão)
	 Do Pedido
 
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DO PEDIDO:
i) O julgamento de procedência da exceção, extinguindo-se a execução fiscal e desconstituindo-se o crédito tributário plasmado no lançamento. 
ii) A intimação da Exequente para apresentar defesa. 
iii) A condenação da Excepta (União/ Estado / Município) em custas processuais e honorários advocatícios;
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PROBLEMA
	Em 2003, João ingressou como sócio da sociedade D. Ltda. Como já trabalhava em outro local, João preferiu não participar da administração da sociedade. Em janeiro de 2012, o Município X, ao verificar que a D Ltda. deixou de pagar o IPTU lançado no ano de 2004, referente ao imóvel próprio em que tem sede, inscreveu a sociedade em dívida ativa e ajuizou execução fiscal em face desta, visando à cobrança do ITPU e dos acréscimos legais cabíveis. Após a citação da pessoa jurídica, que não apresentou defesa e não garantiu a execução, a Fazenda Municipal solicitou a inclusão de João no pólo passivo da execução fiscal, em razão de sua participação societária na executada, o que foi deferido pelo Juiz. João, citado em fevereiro de 2012, procura um advogado e explica que passa por grave situação financeira e que não poderá garantir a execução, além de não possuir qualquer bem passível de penhora. Ao analisar a documentação trazida por João, o advogado verifica que há prova documental inequívoca de seu direito. Assim como advogado de João, elabore a peça adequada à defesa de seu cliente nos próprios autos da execução fiscal.
TESE: Art. 135 do CTN; Art. 174 do CTN.
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 EMBARGOS À EXECUÇÃO
Cabimento: Quando já houver sido instaurada ação de execução fiscal 
Embasamento: Art. 16 da Lei 6830/80 + art. 319 CPC + Arts. 914 e seguintes do CPC 
III) Partes: Embargante/Embargado.
IV) Competência: Domícilio do devedor (por dependência à execução fiscal).
V) Juiz:
V.I) Tributos estaduais e municipais:
“Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da...Vara da Comarca de ... 
V.II) Tributos estaduais e municipais, na cidade de São Paulo:
“Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da...Vara da Fazenda Pública da Comarca de ...
V.III) Tributos federais:
“Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal da ...Vara da Seção Judiciária de..
 
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Polo Passivo: União/Estado de/Distrito Federal/ Município de.
Petição: Dos Fatos
 Do Direito (artigo + fato + doutrina + jurisprudência + conclusão)
	
 Do Pedido
	 Da concessão do efeito suspensivo
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DO PEDIDO:
A concessão do efeito suspensivo, nos termos do artigo 919, parágrafo 1º, do CPC;
O julgamento de procedência dos embargos, extinguindo-se a execução fiscal e desconstituindo-se o crédito tributário plasmado no lançamento, com a consequente levantamento da garantia/penhora.
A intimação da Exequente, ora embargada, para apresentar defesa, nos termos do art. 17 da Lei 6.830/80. 
iv) A condenação da Embargada nas custas processuais e honorários advocatícios, nos termos do art. 85, paragrafo 3º, do CPC;
v) A produção de provas por todos os meios em Direito admitidos, nos termos do art. 319, VI, do CPC;
vi) A não realização de audiência de conciliação ou mediação, nos termos do art. 319, VII, do CPC.