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PRÁTICA DIREITO TRIBUTÁRIO AULA 4 – PEÇA CASO 03 Professora Cristina Barbosa Rodrigues Ações Judiciais de Iniciativa do Contribuinte PROCESSO JUDICIAL TRIBUTÁRIO AÇÃO ANULATÓRIA DE LANÇAMENTO TRIBUTÁRIO Art.319 do CPC e Art. 38 Lei 6.830/80 A ação anulatória tem por objetivo anular, invalidar o procedimento administrativo de lançamento/auto de infração (pressupõe, portanto, lançamento/auto de infração já efetivado) Segue o rito comum – art. 318 CPC. Possibilidade de dilação probatória. AÇÃO ANULATÓRIA DE LANÇAMENTO TRIBUTÁRIO Proposta a ação anulatória e garantido o juízo (depósito do valor discutido) fica suspensa a exigibilidade do crédito tributário. Da mesma forma, ficará suspensa a exigibilidade do crédito se, mesmo sem o depósito, for concedida pelo juiz uma tutela provisória que impeça a cobrança do crédito pelo Fisco. AÇÃO ANULATÓRIA DE LANÇAMENTO TRIBUTÁRIO A interposição de ação anulatória, por si só, não impede que o Fisco execute do crédito tributário. se não for garantido o juízo (artigo 151, II CTN), nem concedida uma tutela provisória urgência ( art. 300 CPC e 151, V CTN), o Fisco poderá ingressar com uma Execução Fiscal contra o contribuinte em relação à dívida questionada na demanda. AÇÃO ANULATÓRIA DE LANÇAMENTO TRIBUTÁRIO Hipóteses de cabimento da ação anulatória: - Existência de lançamento ou auto de infração. - Antes do Fisco ingressar com a Execução Fiscal (regra) - Necessidade de dilação probatória. Ilegalidade, irregularidade formal do lançamento ou do auto de infração; não ocorrência do fato gerador do crédito tributário; não incidência do tributo, isenção, imunidade, base de cálculo incorreta, etc. AÇÃO ANULATÓRIA DE LANÇAMENTO TRIBUTÁRIO O prazo prescricional para propositura da ação anulatória do lançamento é de cinco anos a contar da notificação do lançamento/auto de infração. Exceção à regra é a ação anulatória de decisão administrativa que denegar a restituição do indébito (artigo 169 CTN), hipótese em que o prazo será de dois anos a contar da decisão. AÇÃO ANULATÓRIA DE LANÇAMENTO TRIBUTÁRIO ROTEIRO PARA ELABORAÇÃO DO ESBOÇO – Caso 03 AÇÃO ANULATÓRIA DE LANÇAMENTO TRIBUTÁRIO COM PEDIDO DE TUTELA PROVISÓRIA DE URGÊNCIA VERBO: PROPOR TERMINOLOGIA: AUTOR/RÉU ESTRUTURA BÁSICA PEÇA ÚNICA COM ESTRUTURA NORMAL: ENDEREÇAMENTO: ( foro Competente - domicílio do autor – art. 51 e 52 do CPC) AO JUÍZO DE DIREITO DA ___VARA ....( CÍVEL/FAZENDA PÚBLICA/ÚNICA)_____ DA COMARCA DE............ ( para tributos estaduais e municipais) Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da...Vara.... OU AO JUÍZO FEDERAL DA ...VARA FEDERAL DA SEÇÃO JUDICIÁRIA DE.... (para tributos federais) Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal QUALIFICAÇÃO DO AUTOR: nome, estado civil, profissão, CPF/CNPJ/domicílio/sede/endereço eletrônico.....por seu advogado..., vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, Verbo: propor FUNDAMENTO: Art. 300 e 319 do CPC e art. 38 Lei 6.830/80. NOME DA PEÇA: AÇÃO ANULATÓRIA COM PEDIDO DE TUTELA DE URGÊNCIA QUALIFICAÇÃO DO RÉU ............, pessoa jurídica de direito público interno, com sede em... (endereço completo), endereço eletrônico, pelos fatos e fundamentos a seguir expostos: I - DOS FATOS – Resumo do caso II - DO DIREITO - TESE - art. 156, I CF e Art. 32, caput e §1º CTN III - DA TUTELA PROVISÓRIA DE URGÊNCIA (Art. 300 CPC) Demonstrar: a) probabilidade do direito e b) perigo de dano Objetivo: para suspender a exigibilidade do crédito tributário Tutela provisória é o mecanismo processual pelo qual o magistrado antecipa a uma das partes um provimento judicial de mérito ou acautelatório antes da prolação da decisão final, seja em virtude da urgência ou da plausibilidade do direito CLASSIFICAÇÃO DAS TUTELAS FUNDAMENTAÇÃO NATUREZA Tutela de Urgência MOMENTO Urgência art. 300 CPC Evidência art. 311CPC Antecipada art. 303 CPC Cautelar art. 305 CPC Antecedente Incidental IV – DOS PEDIDOS: CONCESSÃO DA TUTELA PROVISÓRIA DE URGÊNCIA, PARA QUE SEJA SUPENSA A EXIGIBILIDADE DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO NOS TERMOS DO ART. 151, V DO CTN; CITAÇÃO DA PARTE RÉ , PARA QUERENDO RESPONDER AOS TERMOS DA PRESENTE AÇÃO; SEJA JULGADA PROCEDENTE A PRESENTE AÇÃO PARA FINS DE ANULAR O LANÇAMENTO /AUTO DE INFRAÇÃO EFETUADO, UMA VEZ QUE... ( RESUMO DA TESE); CONDENAÇÃO DA PARTE RÉ EM CUSTAS E HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS, SEGUNDO ART. 85, §3º, DO CPC; QUE SEJA DISPENSADA A REALIZAÇÃO DE AUDIÊNCIA DE CONCILIAÇÃO OU MEDIAÇÃO, POR TRATA-SE DE UM DIREITO INDISPONÍVEL, QUE NÃO ADMITE AUTOCOMPOSIÇÃO, NOS TERMOS DOS ARTIGO 334, §4ª, II DO CPC. ENCERRAMENTO Protesta provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, em especial provas...... Dá-se à causa o valor de...... ( numeral por extenso), na forma do artigo 291 do CPC. Nesses termos, pede deferimento. Local.........., Data.... Adv....... OAB nº......... PRÁTICA TRIBUTÁRIA – CASO PEÇA 03 João adquiriu, em 1980, imóvel então situado na zona rural do Município de Serra Negra. Em 2020, a Câmara Municipal dessa cidade aprovou a lei que alterou o perímetro urbano do município, passando a incluir o imóvel de João. Porém, João entende que a área manteve as características típicas de zona rural, pois não apresenta qualquer espécie de equipamento urbano, tal como água encanada, escola pública, posto de saúde, iluminação pública, saneamento básico ou calçamento. Recentemente, João recebeu notificação de lançamento do IPTU relativo ao exercício de 2021, com vencimento para daqui a duas semanas. Como advogado de João, adote a medida judicial mais adequada para proteger o contribuinte contra a cobrança de um tributo que lhe acarretará um insuportável prejuízo econômico nesse memento. Análise do caso proposto – identificação da peça e da(s) tese(s) Há lançamento? Identificação da peça – Questiona-se o lançamento?Precisa de dilação probatória?É direito líquido e certo? É urgente? Endereçamento- IPTU - Tributo Municipal – Justiça Comum Estadual Tese – art. 156, I, da CF e Art. 32, caput e §1º, do CTN Pedidos principais: - concessão de tutela de urgência para suspensão da exigibilidade do crédito tributário , nos temos do artigo 300 do CPC e 151,V CTN -procedência da ação para fins de anulação do lançamento tributário do IPTU - demais pedidos (padrão do roteiro) FIM! OBRIGADA! REFERÊNCIAS Machado, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributário, editora Malheiros. Mazza, Alexandre. Prática Tributária, editora Saraiva. Amaro, Luciano. Curso de Direito Tributário, editora Saraiva. Constituição Federal -CF Código Tributário Nacional - CTN Código de Processo Civil – CPC CORREÇÃO ESTRUTURA BÁSICA AÇÃO ANULATÓRIA AO JUÍZO DE DIREITO DA ___VARA ( CÍVEL/FAZENDA PÚBLICA/ÚNICA) DA COMARCA DE SERRA NEGRA ou EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA__VARA (CÍVEL/FAZENDA PÚBLICA/ÚNICA)_____ DA COMARCA DE SERRA NEGRA João............,........... estado civil,......... profissão, CPF/CNPJ/domicílio/sede/endereço eletrônico.....por seu advogado..., vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, propor, com fundamento nos: Art. 300 e 319 do CPC e art. 38 Lei 6.830/80: AÇÃO ANULATÓRIA COM PEDIDO DE TUTELA DE URGÊNCIA em face do MUNICÍPIO DE SERRA NEGRA, pessoa jurídica de direito público interno, com sede em... (endereço completo), endereço eletrônico, pelos fatos e fundamentos a seguir expostos: I - DOS FATOS – Resumo do caso II - DO DIREITO citar pelo menos 01 doutrina/jurisprudência - TESE – - Fato gerador do IPTU – Propriedade de Imóvel localizado na zona urbana - Propriedade urbana? critério? - Art. 156, I CF e Art. 32, caput e §1º CTN. Imposto sobre a Propriedade Predial e Territorial Urbana - IPTU Art. 156 C.F Compete aos Municípios instituir impostos sobre: I - propriedade predial e territorial urbana;Imposto sobre a Propriedade Predial e Territorial Urbana - IPTU Art. 32 CTN. O imposto, de competência dos Municípios, sobre a propriedade predial e territorial urbana tem como fato gerador a propriedade, o domínio útil ou a posse de bem imóvel por natureza ou por acessão física, como definido na lei civil, localizado na zona urbana do Município. § 1º Para os efeitos deste imposto, entende-se como zona urbana a definida em lei municipal; observado o requisito mínimo da existência de melhoramentos indicados em pelo menos 2 (dois) dos incisos seguintes, construídos ou mantidos pelo Poder Público: I - meio-fio ou calçamento, com canalização de águas pluviais; II - abastecimento de água; III - sistema de esgotos sanitários; IV - rede de iluminação pública, com ou sem posteamento para distribuição domiciliar; V - escola primária ou posto de saúde a uma distância máxima de 3 (três) quilômetros do imóvel considerado. § 2º A lei municipal pode considerar urbanas as áreas urbanizáveis, ou de expansão urbana, constantes de loteamentos aprovados pelos órgãos competentes, destinados à habitação, à indústria ou ao comércio, mesmo que localizados fora das zonas definidas nos termos do parágrafo anterior. Imposto sobre a Propriedade Rural - ITR Lei 9.393/1996 Para efeitos do ITR, considera-se imóvel rural a área contínua, formada de uma ou mais parcelas de terras confrontantes, do mesmo titular, localizada na zona rural do município, ainda que, em relação a alguma parte da área, o contribuinte detenha apenas a posse. (Lei nº 9.393, de 1996, art. 1º, § 2º; RITR/2002, art. 9º; IN SRF nº 256, de 2002, art. 8º) III - DA TUTELA PROVISÓRIA DE URGÊNCIA - Art. 300 CPC Demonstrar: a) probabilidade do direito e b) perigo de dano Objetivo: para suspender a exigibilidade do crédito tributário Sugestão: Conforme o artigo 300 do CPC, a tutela de urgência deverá ser concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo.............. Dessa forma, diante dos fatos narrados, restou demonstrada a probabilidade do direito diante dos documentos e argumentos legais apresentados, os quais também ressaltam o perigo de dano, já que o autor poderá ter que arcar com os custos de um imposto instituído em desacordo com os ditames legais afetando o seu patrimônio.................... sendo, portanto necessária a concessão da tutela de urgência para fins de suspensão da exigibilidade do crédito tributário........... IV – DOS PEDIDOS: CONCESSÃO DA TUTELA PROVISÓRIA DE URGÊNCIA, PARA QUE SEJA SUSPENSA A EXIGIBILIDADE DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO, RELATIVO AO LANÇAMENTO DO IPTU DO MUNICÍPIO DE SERRA NEGRA QUESTIONADO NA PRESENTE DEMANDA, NOS TERMOS DO ART. 151, V DO CTN; CITAÇÃO DA PARTE RÉ , PARA QUERENDO RESPONDER AOS TERMOS DA PRESENTE AÇÃO; SEJA JULGADA PROCEDENTE A PRESENTE AÇÃO PARA FINS DE ANULAR O LANÇAMENTO EFETUADO PELO MUNICÍPIO DE SERRA NEGRA, UMA VEZ QUE... ( RESUMO DA TESE); CONDENAÇÃO DA PARTE RÉ EM CUSTAS E HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS, SEGUNDO ART. 85, §3º, DO CPC; QUE SEJA DISPENSADA A REALIZAÇÃO DE AUDIÊNCIA DE CONCILIAÇÃO OU MEDIAÇÃO, POR TRATA-SE DE UM DIREITO INDISPONÍVEL, QUE NÃO ADMITE AUTOCOMPOSIÇÃO, NOS TERMOS DOS ARTIGO 334, §4ª, II DO CPC. ENCERRAMENTO Protesta provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, em especial provas...... Dá-se à causa o valor de...... ( numeral por extenso), na forma do artigo 291 do CPC. Nesses termos, pede deferimento. Local.........., Data.... Adv....... OAB nº.........
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