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Prescrição e Decadência Trabalhista Direto do Trabalho II Professor Wladimir Mesquita CONTEÚDO DESTA AULA Conceito e distinções Prazos: prescrição total e parcial Regras Especiais: Anotação da Carteira de Trabalho, Menor, FGTS e Férias CONCEITOS PRESCRIÇÃO pode ser conceituada como a perda da exigibilidade do direito violado, por omissão do titular, pelo decurso dos prazos legalmente previstos. DECADÊNCIA pode ser conceituada como a perda do direito potestativo pela inação de seu titular, que deixou de o exercer no prazo preconizado em lei ou em contrato. Perceba que, na decadência, ocorre o perecimento do direito em si. DISTINÇÃO A inércia do titular e o decurso do tempo são os dois pontos em comum existentes na prescrição e na decadência. Distinções: A prescrição ocasiona a extinção da pretensão pelo titular, ao passo que a decadência enseja a perda do próprio direito, sendo mais abrangente. EXEMPLO Determinado empregado é demitido sem justa causa por seu empregador no mês de março do ano de 2016. O empregado terá o prazo de dois anos, a contar da ruptura contratual, para ajuizar Reclamação Trabalhista, objetivando receber o último salário não pago e férias. Após o prazo de dois anos, sem o ajuizamento da ação correspondente, o direito restará prescrito. TIPOLOGIAS DE PRESCRIÇÃO A PRESCRIÇÃO EXTINTIVA é largamente aplicada ao Direito do Trabalho e, segundo Cassar (2016, p. 1262), se divide em quatro espécies: 1) Prescrição extintiva: 2 anos; 2) Prescrição total: 5 anos; 3) Prescrição parcial: 5 anos; 4) Prescrição intercorrente: 2 anos. Prescrição Extintiva O artigo 7º, XXIX, CRFB estabelece o prazo prescricional da seguinte forma: “Ação, quanto aos créditos resultantes das relações de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a extinção do contrato”. É oportuno mencionar que a prescrição extintiva começa a fluir após a terminação do contrato de trabalho, independentemente de ter ou não havido alguma lesão. (CASSAR, 2016, p. 1262) Prescrição Total A prescrição total no Direito do Trabalho é aquela que incide sobre o posicionamento do empregador alterando o contrato de trabalho. Por exemplo, quando esse contrato suprime as comissões do empregado. OJ-SDI1-175 COMISSÕES. ALTERAÇÃO OU SUPRESSÃO. PRESCRIÇÃO TOTAL. Inserida em 08.11.2000 (nova redação em decorrência da incorporação da Orientação Jurisprudencial nº 248 da SBDI-1, DJ 22.11.2005). A supressão das comissões, ou a alteração quanto à forma ou ao percentual, em prejuízo do empregado, é suscetível de operar a prescrição total da ação, nos termos da Súmula nº 294 do TST, em virtude de cuidar-se de parcela não assegurada por preceito de lei. Prescrição Parcial A prescrição será parcial nos casos em que a lesão do direito se referir a prestações advindas da lei que se protraem no tempo, as chamadas prestações sucessivas. A prescrição só alcançará as verbas que venceram há mais de cinco anos, contados do ajuizamento da Reclamação Trabalhista. É que, nessas situações, a lesão do direito é renovada mês a mês. (BARROS, 2016, p. 680) Súmula nº 308 do TST PRESCRIÇÃO QUINQÜENAL ( incorporada à Orientação Jurisprudencial nº 204 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I. Respeitado o biênio subsequente à cessação contratual, a prescrição da ação trabalhista concerne às pretensões imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do ajuizamento da reclamação, e não às anteriores ao quinquênio da data da extinção do contrato. II. A norma constitucional que ampliou o prazo de prescrição da ação trabalhista para 5 (cinco) anos é de aplicação imediata e não atinge pretensões já alcançadas pela prescrição bienal quando da promulgação da CF/1988. REGRAS ESPECIAIS É imperioso ressaltar que existem regras especais no que concerne à prescrição, as quais serão examinadas a partir deste momento. 1) Anotação da Carteira de Trabalho; 2) Menor; 3) FGTS; e 4) Férias Anotação CTPS Compreenda que o empregado poderá a qualquer tempo ajuizar Reclamação Trabalhista em face do empregador para ter declarado pelo Estado/Juiz o vínculo existente entre as partes e para que o empregador proceda à assinatura de sua CTPS. Isso ocorre por força do disposto no art. 11, § 1º, da CLT, que é claro ao preconizar que não se aplica o prazo prescricional para as ações que tenham por objeto anotações para fins de prova junto à Previdência Social. Menor O menor foi tratado pelo ordenamento jurídico brasileiro como a parte vulnerável nas relações de direito material e nas relações jurídicas; por essa razão, existem normas constitucionais e infraconstitucionais que tutelam os interesses do menor, outorgando-lhe proteção: é o que se verifica no Código Civil e na CLT. O art. 440 da CLT determina que contra o menor de 18 anos não corre nenhum prazo prescricional, já que não seria razoável exigir que o titular do direito ainda menor procurasse o Poder Judiciário para ver sua pretensão satisfeita. Fundo de Garantia por Tempo de Serviço O trabalhador possui dois anos a contar do término do contrato de trabalho para postular em juízo o FGTS referente aos últimos cinco anos. Férias A regra de prescrição das férias está consagrada no art., 149 da CLT e é adotada pela jurisprudência da seguinte forma: O art. 149 da CLT determina que a contagem do prazo prescricional das férias é feita a partir do fim do período concessivo, ou, se for o caso, após a cessação do contrato de trabalho. Art. 11-A. Ocorre a PRESCRIÇÃO INTERCORRENTE no processo do trabalho no prazo de dois anos. § 1º A fluência do prazo prescricional intercorrente inicia-se quando o exequente deixa de cumprir determinação judicial no curso da execução. § 2º A declaração da prescrição intercorrente pode ser requerida ou declarada de ofício em qualquer grau de jurisdição
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