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Curso de Direito
Disciplina: Direito do Trabalho II
PROFESSOR LUÍS ALVES DE FREITAS LIMA
Fortaleza, 2018.1
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Unidade II
Indenização por
Tempo de serviço
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Unidade 2 INDENIZAÇÃO POR TEMPO DE SERVIÇO
2.1. Conceito, fundamentos jurídicos e evolução histórica
2.2. O sistema do FGTS
2.2.1. Evolução histórica
2.2.2. Natureza jurídica dos depósitos
2.2.3. Opção com caráter retroativo
2.2.4. Hipóteses de movimentação
Conteúdo Programático
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2.1. Conceito, fundamentos jurídicos e evolução histórica:
Artigo 478, CLT: prevê indenização por tempo de serviço. Era devida para empregados que contassem com mais de um ano nos contratos indeterminados, desde que dispensados imotivadamente e não fossem optantes pelo regime do FGTS.
Após a Carta/88: o FGTS passou a ser o único regime de proteção ao tempo de serviço, ressalvado o direito adquirido daqueles que já tinham o direito à indenização na forma do artigo supracitado (art. 14, § 1º, da Lei nº 8.036/90), isto é, aos não optantes admitidos antes da Constituição/88.
Indenização por tempo de serviço 
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2.1. Conceito, fundamentos jurídicos e evolução histórica:
Seu valor correspondia a uma remuneração por ano de serviço ou fração superior a seis meses. Portanto, tanto a indenização prevista no art. 478 da CLT quanto o FGTS são tipos de regime de proteção ao tempo de serviço do empregado.
Indenização por tempo de serviço 
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2.1. Conceito, fundamentos jurídicos e evolução histórica:
A natureza jurídica e os fundamentos destes institutos são distintos:
FGTS: segundo a corrente majoritária da doutrina, tem natureza jurídica de salário diferido, já que é de propriedade do empregado em qualquer caso. 
A indenização por tempo de serviço: não era devida em algumas hipóteses, como no pedido de demissão, aposentadoria espontânea, justa causa, terminação normal do contrato a termo e é devida pela metade nos casos de força maior e culpa recíproca. 
Indenização por tempo de serviço 
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2.2. O sistema do FGTS:
O Fundo de Garantia do Tempo de Serviço – FGTS foi criado pela Lei nº 5.107/66 para substituir a estabilidade decenal do empregado. 
Vigência: Janeiro de 1967
Constituição de 1988: rejeitou a estabilidade como direito do trabalhador e tornou o FGTS o regime único para a garantia do tempo de serviço (não há mais opção, pois todos os trabalhadores celetistas passam a estar sujeitos ao regime do Fundo).
FGTS
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2.2. O sistema do FGTS:
Lei nº 7.839/89: alterou o sistema do FGTS, adaptando-o ao novo texto constitucional
Lei nº 8.036/90: é o diploma legal que agora rege o Fundo de Garantia.
Decreto Nº 99.684/90: consolidou todas as normas regulamentares que disciplinavam o FGTS e aprovou o “Regulamento do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço”, na esteira da Lei nº 8.036/90.
FGTS
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2.2. O sistema do FGTS:
01. Finalidades do FGTS:
Garantir uma reserva monetária proporcional ao tempo de serviço para o empregado despedido imotivadamente, minimizando os efeitos financeiros do desemprego
FGTS
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2.2. O sistema do FGTS:
01. Finalidades do FGTS:
B) Constitui também uma vantagem para a empresa, que pode dispensar o empregado sem ter de sofrer o impacto do pagamento de indenizações elevadas de uma só vez, pois o Fundo assemelha-se a um seguro pago todos os meses pela empresa, no sentido de garantir seu direito de dispensa. 
FGTS
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2.2. O sistema do FGTS:
01. Finalidades do FGTS:
C) Conseguir recursos para desenvolver os programas de:
Habitação popular;
Saneamento básico;
Infraestrutura urbana.
FGTS
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2.2. O sistema do FGTS:
02. Âmbito de aplicação:
O beneficio estende-se a trabalhadores:
	a) urbanos
	b) rurais,
	c) avulsos (observar a definição legal)
	d) domésticos (observar próxima tela)
Não abrange: 
	a) os trabalhadores eventuais,
	b) autônomos, 
	c) servidores públicos civis e militares estatutários. 
FGTS
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2.2. O sistema do FGTS:
02. Âmbito de aplicação:
Empregados domésticos:
De março de 2001 a setembro de 2015: recolhimento por opção do empregador (Lei n. 10.208/2001)
A partir de outubro de 2015: recolhimento obrigatório (Lei Complementar n° 150/2015).
FGTS
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2.2. O sistema do FGTS:
02. Âmbito de aplicação:
Trabalhador avulso: aquele que presta serviço a várias empresas, mas é contratado por sindicatos e órgãos gestores de mão-de-obra. Nesta categoria estão os trabalhadores em portos: estivador, carregador, amarrador de embarcações, quem faz limpeza e conservação de embarcações e vigia. 
FGTS
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2.2. O sistema do FGTS:
03. Depósitos:
Para os empregados o percentual é e 8%
Periodicidade: mensal (até dia 7 do mês seguinte)
Destino do depósito: conta vinculada do trabalhador aberta na Caixa
FGTS
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2.2. O sistema do FGTS:
03. Depósitos:
Base de cálculo: remuneração paga ao empregado (incluídas comissões, gratificações, gorjetas, prestações in natura e o 13° salário).
Para os empregados aprendizes o percentual é de 2%.
Esses valores não são descontados do trabalhador.
FGTS
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2.2. O sistema do FGTS:
04. Gestão e Fiscalização:
Gestão: efetuada pelo Ministério do Planejamento Orçamento e Gestão. 
Agente operador: a partir de 11/05/91 a Caixa Econômica Federal assumiu o controle de todas as contas vinculadas do FGTS.
Normas e diretrizes: estabelecidas pelo Conselho Curador, composto por representação de trabalhadores, empregadores e órgãos e entidades governamentais. É presidido pelo Ministro do Trabalho.
FGTS
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2.2. O sistema do FGTS:
04. Gestão e Fiscalização:
Fiscalização: é atribuição dos auditores fiscais do trabalho.
A execução dos valores não recolhidos é da competência da Procuradoria da Fazenda Nacional.
FGTS
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2.2.1. Evolução histórica:
FGTS
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2.2.2. Natureza jurídica dos depósitos:
A natureza jurídica do FGTS é motivo de debate acirrado na doutrina:
É um tributo?
É uma contribuição parafiscal?
É uma contribuição previdenciária?
É um salário diferido? (adquire-se o direito no presente, mas a utilização é projetada para o futuro)
É apenas mais um direito social?
FGTS
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2.2.2. Natureza jurídica dos depósitos:
Para o empregado o FGTS tem natureza jurídica de direito à contribuição que tem caráter salarial (salário diferido). Equipara-se a uma poupança forçada. 
Salário diferido: é um direito adquirido no presente, dependente de realização de condição futura para sua movimentação.
	Exemplos: dispensa sem justa causa – levantamento imediato; dispensa com justa causa – levantamento, em regra, após três anos sem qualquer movimentação na respectiva conta.
FGTS
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2.2.2. Natureza jurídica dos depósitos:
Para o empregador é uma obrigação e para a sociedade a contribuição tem caráter social. Daí decorre sua natureza múltipla ou híbrida.
FGTS
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2.2.3. Opção com caráter retroativo:
A opção retroativa tinha cabimento quando o empregado já contava com tempo de serviço anterior à opção e ao optar pelo regime do FGTS o fazia para ser protegido ad futurum e, também, de forma retroativa, isto é, a começar da admissão, desde que esta tenha sido posterior à Lei nº 5.107/66. 
Consequência: todo o pacto laboral ficava protegido pelo FGTS, renunciando à forma de proteção ao tempo de serviço contida no art. 478 da CLT.
FGTS
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2.2.3. Opção com caráter retroativo:
Concordância do empregador: art. 5º do Decreto nº 99.684/90 concede prazo para o empregador discordar da opção retroativa em 48 horas. 
Assim também se posicionou a jurisprudência majoritária – Orientação Jurisprudencial Transitória nº 39 da SDI-I do TST.
FGTS
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2.2.3. Opção com caráter retroativo:
Vejamos o exemplo:
Admissão: em 1979 (sob a égide do art. 478, da CLT)
Opção retroativa peloFGTS: 1992
Demissão sem justa causa: 2012 (saca o FGTS desde a admissão + multa rescisória)
FGTS
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2.2.4. Hipóteses de movimentação: art. 20, da Lei n. 8.036/90
I – despedida sem justa causa, inclusive a indireta, de culpa recíproca e de força maior;
I-A – extinção do contrato de trabalho prevista no art. 484-A da CLT (Novidade!)
FGTS
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2.2.4. Hipóteses de movimentação: art. 20, da Lei 8.036/90
II – extinção total da empresa, fechamento de quaisquer de seus estabelecimentos, filiais ou agências, supressão de parte de suas atividades, declaração de nulidade do contrato de trabalho nas condições do art. 19-A, ou ainda falecimento do empregador individual sempre que qualquer dessas ocorrências implique rescisão de contrato de trabalho, comprovada por declaração escrita da empresa, suprida, quando for o caso, por decisão judicial transitada em julgado; 
FGTS
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2.2.4. Hipóteses de movimentação: art. 20, da Lei 8.036/90
III – aposentadoria concedida pela Previdência Social;
IV – falecimento do trabalhador, sendo o saldo pago a seus dependentes, para esse fim habilitados perante a Previdência Social, segundo o critério adotado para a concessão de pensões por morte. Na falta de dependentes, farão jus ao recebimento do saldo da conta vinculada os seus sucessores previstos na lei civil, indicados em alvará judicial, expedido a requerimento do interessado, independente de inventário ou arrolamento;
FGTS
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2.2.4. Hipóteses de movimentação: art. 20, da Lei 8.036/90
V – pagamento de parte das prestações decorrentes de financiamento habitacional concedido no âmbito do Sistema Financeiro da Habitação (SFH)
VI – liquidação ou amortização extraordinária do saldo devedor de financiamento imobiliário, observadas as condições estabelecidas pelo Conselho Curador
VII – pagamento total ou parcial do preço de aquisição de moradia própria, ou lote urbanizado de interesse social não construído
FGTS
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2.2.4. Hipóteses de movimentação: art. 20, da Lei 8.036/90
VIII – quando o trabalhador permanecer três anos ininterruptos, a partir de 1º de junho de 1990, fora do regime do FGTS, podendo o saque, neste caso, ser efetuado a partir do mês de aniversário do titular da conta.
IX – extinção normal do contrato a termo, inclusive o dos trabalhadores temporários regidos pela Lei nº 6.019/74
FGTS
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2.2.4. Hipóteses de movimentação: art. 20, da Lei 8.036/90
X – suspensão total do trabalho avulso por período igual ou superior a 90 (noventa) dias, comprovada por declaração do sindicato representativo da categoria profissional.
XI – quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for acometido de neoplasia maligna.
XII – aplicação em quotas de Fundos Mútuos de Privatização, regidos pela Lei n° 6.385/1976, permitida a utilização máxima de 50 % (cinquenta por cento) do saldo existente e disponível em sua conta vinculada do FGTS, na data em que exercer a opção. 
FGTS
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2.2.4. Hipóteses de movimentação: art. 20, da Lei 8.036/90
XIII – quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for portador do vírus HIV
XIV – quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes estiver em estágio terminal, em razão de doença grave, nos termos do regulamento
XV - quando o trabalhador tiver idade igual ou superior a setenta anos
FGTS
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2.2.4. Hipóteses de movimentação: art. 20, da Lei 8.036/90
XVI - necessidade pessoal, cuja urgência e gravidade decorra de desastre natural, conforme disposto em regulamento
XVII - integralização de cotas do FI-FGTS, respeitado o disposto na alínea i do inciso XIII do art. 5º desta Lei, permitida a utilização máxima de 30% (trinta por cento) do saldo existente e disponível na data em que exercer a opção. 
FGTS
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2.2.4. Hipóteses de movimentação: art. 20, da Lei 8.036/90
XVIII - quando o trabalhador com deficiência, por prescrição, necessite adquirir órtese ou prótese para promoção de acessibilidade e de inclusão social.
XIX - pagamento total ou parcial do preço de aquisição de imóveis da União inscritos em regime de ocupação ou aforamento, a que se referem o art. 4º da Lei no 13.240/2015, e o art. 16-A da Lei no 9.636/1998, respectivamente.
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2.2.4. Hipóteses de movimentação: art. 20, da Lei 8.036/90
NOVIDADE!!
Parágrafo 22, do artigo 20: Na movimentação das contas vinculadas a contrato de trabalho extinto até 31 de dezembro de 2015, ficam isentas as exigências de que trata o inciso VIII do caput, podendo o saque, nesta hipótese, ser efetuado segundo cronograma de atendimento estabelecido pelo agente operador do FGTS (incluído pela Lei n. 13.446/2017).
FGTS
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NOVIDADE!!
Nos casos de comprovada impossibilidade de comparecimento pessoal do titular da conta vinculada do FGTS para solicitação de movimentação de valores, o cronograma de atendimento de que trata o § 9º não poderá exceder a data de 31 de dezembro de 2018, conforme estabelecido pelo Agente Operador do FGTS. (Incluído pelo Decreto nº 9.108/2017)
FGTS
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Outras informações importantes:
Expurgos inflacionários:
Na forma do art. 13 da Lei nº 8.036/90, os depósitos efetuados nas contas vinculadas serão corrigidos monetariamente com base nos parâmetros fixados para atualização dos saldos dos depósitos de poupança e capitalização juros de (três) por cento ao ano.
Acontece que a CAIXA não creditou as correções monetárias às contas vinculadas do FGTS, apesar de ter corrigido as demais contas de seus clientes, como os demais bancos o fizeram. 
FGTS
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Outras informações importantes:
Expurgos inflacionários:
Com esta atitude, a CAIXA sonegou dos trabalhadores os reajustes determinados pelos planos econômicos da época.
Por este motivo, o STF, no ano de 2001, declarou que a CAIXA corrigiu erroneamente os valores existentes nas contas-correntes do FGTS de todos os trabalhadores em virtude dos Planos Verão e Collor. 
O valor da dívida foi estimado em R$ 40 bilhões, o que gera a presunção de que este também foi o valor lucrado pelo Governo com tal medida.
FGTS
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Outras informações importantes:
Expurgos inflacionários:
Em face disto, foi editada a Lei Complementar nº 110/2001 repassando a responsabilidade para os empresários, aumentando as seguintes alíquotas:
	
	a) Do FGTS: passou de 8% para 8,5% durante cinco anos, a contar da edição da Lei
	
	b) Da multa rescisória: de 40% para 50%, sendo que os dez por cento acrescidos são recolhidos para os cofres da União (essa contribuição existe até hoje)
FGTS
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Outras informações importantes:
2. Multa rescisória:
O empregado despedido sem justa causa tem direito à indenização adicional de 40% sobre o FGTS, mesmo que tenha ocorrido saque nesta conta. Esse valor deve ser depositado na conta vinculada do trabalhador.
Em face do que estabelece a Lei Complementar 110/2001, a empresa paga mais 10% sobre o saldo do FGTS, mas essa verba é destinado aos cofres da União e não à conta do trabalhador.
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Outras informações importantes:
3. FGTS pago em acordo judicial:
Os débitos de FGTS acordados judicialmente em ação na qual a União e a CAIXA não foram chamadas para se manifestarem, não devem ser excluídos pelos Auditores-Fiscais do Trabalho, quando da fiscalização, pois seus atos não são alcançados pelos limites da coisa julgada feita pela sentença que homologou o acordo.
Base legal: Art. 15, 25 e 26 da Lei nº 8.036/90 e art. 2º, parágrafo único, XIII, da Lei nº 9.784/99.
FGTS
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Outras informações importantes:
4. FGTS para trabalhador transferido para o exterior:
Art. 3º, parágrafo único, da Lei n. 7.064/1982: respeitadas as disposições especiais desta Lei, aplicar-se-á a legislação brasileira sobre Previdência Social, FGTS e Programa de Integração Social - PIS/PASEP.
Referida Lei trata da situação de trabalhadores contratados ou transferidos para prestar serviços no exterior.
FGTS
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Outras informações importantes:5. Distribuição de resultado positivo (Novidade!):
Art. 13, § 5º, da Lei n. 8.036/90: o Conselho Curador autorizará a distribuição de parte do resultado positivo auferido pelo FGTS, mediante crédito nas contas vinculadas de titularidade dos trabalhadores, observadas as seguintes condições, entre outras a seu critério: 
	
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Outras informações importantes:
5. Distribuição de resultado positivo (Novidade!):
	I - a distribuição alcançará todas as contas vinculadas que apresentarem saldo positivo em 31 de dezembro do exercício-base do resultado auferido, inclusive as contas vinculadas de que trata o art. 21 desta Lei (contas inativas)
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Outras informações importantes:
5. Distribuição de resultado positivo (Novidade!):
	II - a distribuição será proporcional ao saldo de cada conta vinculada em 31 de dezembro do exercício-base e deverá ocorrer até 31 de agosto do ano seguinte ao exercício de apuração do resultado; e 
	III - a distribuição do resultado auferido será de 50% (cinquenta por cento) do resultado do exercício
FGTS
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Outras informações importantes:
5. Distribuição de resultado positivo (Novidade!):
§ 7º O valor creditado nas contas vinculadas a título de distribuição de resultado, acrescido de juros e atualização monetária, não integrará a base de cálculo do depósito da multa rescisória de que tratam os §§ 1º e 2º do art. 18 desta Lei. 
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Jurisprudência sobre o tema:
Súmula nº 461 do TST: FGTS. DIFERENÇAS. RECOLHIMENTO. ÔNUS DA PROVA: É do empregador o ônus da prova em relação à regularidade dos depósitos do FGTS, pois o pagamento é fato extintivo do direito do autor (art. 373, II, do CPC de 2015).
Súmula 445 do STJ: As diferenças de correção monetária resultantes de expurgos inflacionários sobre os saldos de FGTS têm como termo inicial a data em que deveriam ter sido creditadas.
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Jurisprudência sobre o tema:
3. OJ da SDI-1 do TST n. 341: FGTS. MULTA DE 40%. DIFERENÇAS DECORRENTES DOS EXPURGOS INFLACIONÁRIOS. RESPONSABILIDADE PELO PAGAMENTO: É de responsabilidade do empregador o pagamento da diferença da multa de 40% sobre os depósitos do FGTS, decorrente da atualização monetária em face dos expurgos inflacionários.
4. OJ da SDI-1 do TST n. 232: FGTS. INCIDÊNCIA. EMPREGADO TRANSFERIDO PARA O EXTERIOR. REMUNERAÇÃO: O FGTS incide sobre todas as parcelas de natureza salarial pagas ao empregado em virtude de prestação de serviços no exterior.
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