CASO CONCRETO 2 FILOSOFIA

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Aula 2
Caso 1 - Como podemos identificar a filosofia na experiência jurídica?
"Os argumentos de um juiz ao prolatar uma sentença em geral são técnico-normativos, não jusfilosóficos. (...) Quando alguém transcende a análise de uma norma jurídica (...) e se pergunta sobre o que são as normas jurídicas em geral, está dando um salto de generalização em suas reflexões. A partir de que grau esse salto consegue já se situar naquilo que se possa chamar de filosofia do direito? Durante grande parte da história, com a distinção do direito em relação à política, à ética, à moral e à religião, os discursos mais amplos sobre o direito, que não era ainda eminentemente técnico, eram tidos por filosofia do direito. No entanto, com o capitalismo, a contar da modernidade, o direito adquire uma especificidade técnica. Ele passa a ser considerado a partir do conjunto das normas jurídicas estatais." (MASCARO, MASCARO, Alysson  L. Filosofia do direito. São Paulo: Atlas, 2010. p.12).
Considerando a afirmação acima, pergunta-se:
Que é Filosofia do direito? 
A base do direito são as normas, que são elaboradas pelo Poder Legislativo. No entanto, este poder não consegue alterar, atualizar e criar leis no mesma sintonia de mudança e transformação da sociedade. Diante disse, surge a importância da filosofia, que possui o papel de revelar os anseios da sociedade, para que os três poderes possam se utilizar da lei em consonâncias com outros institutos, reduzindo a distância da letra fria da lei com as verdadeiras necessidades da sociedade. Em relação ao poder judiciário, podemos ressaltar que pode se utilizar da doutrina, jurisprudência e dos princípios constitucionais, dentre outros, para a aplicação da solução das lides, suprindo a lacuna e a desatualização das normas. 
Resposta do professor:
Busca os fundamentos do direito: suas relações com a sociedade; as interações com valores e princípios; os significados de “justiça”; os limites das instituições jurídicas; a legitimidade da norma; a fundamentação das decisões judiciais; as bases científicas. 
2. Qual a utilidade da reflexão filosófica para o direito? 
O direito é um conjunto de normas, que são elaboradas pelo poder legislativo e aplicadas pelo poder judiciário. No entanto, muitas das vezes somente as normas não são suficientes para resolver os conflitos, sendo necessária uma reflexão crítica e atualizada, daí a importância da filosofia, que é capaz de suprir esta lacuna, já que é uma reflexão crítica do atual momento em que a sociedade passa. Hoje, já não se pode dar a mesma decisão para uma lide que foi julgada no século passado. O tempo passou, a sociedade evoluiu e novos valores foram agregados. É necessário que o julgador utilize os princípios basilares previstos na constituição, além dos entendimentos dos doutrinadores e das jurisprudências dos tribunais, para que se possa chegar à solução mais adequada, solução esta que esteja em consonância com os anseios da sociedade. 
Resposta do professor:
HARD CASES / LEADING CASES
Possibilita ao operador do direito, jus filósofo, resolver as HARD CASES ou LEADING CASES, saindo da pura subsunção (considerar um fato, como aplicação de uma lei) para a utilização de princípios como formativo (que dá forma) ao direito posto.