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Direito Constitucional A Dia: 03/03 Calendário Trabalhos Provas Bimestrais 1 bimestre 10 de março 14 de abril 2 bimestre 12 de maio 23 de junho 3 bimestre 15 e 16 de setembro 29 de setembro 4 bimestre Seminários (várias datas) 24 de novembro O que é uma constituição ? 1- preâmbulo O nosso geralmente almeja o futuro, mas em outros países lusofonos o preâmbulo faz uma retomada histórica da revolução que aconteceu. 2- força normativa 3- força normativa x eficácea A força normativa tem aplicabilidade mas não apresenta eficácea, a sanção geralmente reveste de força normativa a lei, mas se não há verificação da lei ou aplicação da sanção a eficácea pode sumir. 4- critérios Objetivos: ordem alfabética Capacidade: Grupos Ordem de chegada ¹ ver primeiro livro do NINC – teorias da justiça – John Rawls 4.1- John Rawls Igualdade de liberdade. Critérios devem ser escolhidos baseados em que não se conhece os motivos dos constituintes , não sei meu nome idade sexo etc. Véu da ignorância. 4.2- Vontade Geral – rousseau Consenso de todos enquanto cidadão e pelos mesmos motivos. Atividade cotidiana legiferante ² atividade legiferante: de fazer leis. 5- mandato imperativo Representante vão com uma vontade pré-formada e surge uma proposta diferente, que eles não podem aceitar, pois eles só podem aceitar a vontade pré-formada. Para quê uma constituição? Para que as pessoas inventaram uma constituição. Para limitar as autoridades, conter a democracia, situar conflitos entre a legislação. 1-a constituição nos constitui? A const traça um ponto comum para o povo, um objetivo comum.Constituir uma sociedade como povo. Dia: 06/03 Fontes, objeto, método e rel interdisciplinares Interdisciplinariedade: tanto numa forma de pirâmide , acima dos outros ramos do dto; tanto quanto, de maneira central que irradia suas normas para outras formas dto. O que a const faz ocupando centro do ordenamento jurídico é colocar uma nova forma de interpretação para os códigos anteriores a ela. (Adin. ADPF, habeas corpus, habeas data, mandado de segurança...) Objeto: entre dto const A e B; no primeiro vamos tratar de conceitos e alegorias, tratar da const em teoria; no segundo o objeto é outro do preâmbulo até o final. Método: geralmente positivo a partir da norma e da nossa const, além dto constitucional comparado – pequenas referências . Fonte: na const de 88, a doutrina para a compreensão dos institutos. Compõe o bloco de constitucionalidade a carta de dtos do homem e do cidadão, não é só o texto da constituição atual mas os grandes valores de outros tempos como cartas e tratados... Controle de convencialidade (méxico) controle difuso de constitucionalidade , o juiz avalia se o caso concreto a lei aplicada é constitucional. Exceto a convenção que tenha sido votada segundo a lei da const, vira constitucional; eles colocavam que as convenções como supralegais (acima das leis e const estaduais mas abaixo da const federal) Parece que a tendência é de integrar as convenções ao bloco de constitucionalidade, visto o caso do depositário infiél que não pode mais ser preso visto a convenção interamericana dos dtos americanos apesar de estar previsto esse caso na const para prisao por vara civil. Movimento constitucionalista: Racionalismo: era preciso racionalizar o uso do poder, a const vem , esse movimento constitucionalista vem para racionalizar as decisões de proteger o indivíduo contra o poder público. De modo racional e escrito. Contratualismo: assegurar o nossos direitos perante o contrato, de modo racional, método de um documento escrito vinculativo, um documento que concretize a noção de contrato. Verfassung vs Konstitution : Dia:13/03 Contratualismo Democracia vai se voltar contra a ideia de Teocracia; coloca no centro o homem e vincula a noçao de contratualismo (Konstitution). Verfassung é o modo de existência de um povo. Criação de um Estado, um povo e uma sociedade > Constitution Constituições garantiax Constituição Projeto Constituição Garantia: medo do poder democrático e do Estado; The State shall not... Mas tbm blindam a constituição do excesso democrático; primeira chave é o bicameralismo (casa dos representantes, senado), segunda chave é a Suprema Corte, que é eleita indiretamente pelo presidente e pelo Senado. Poder constituite: poder que institui, é o poder não é expressamente o dto mas que gera o dto(jurígino), que permite criar algo novo como uma constituição. Além de criar o dto ele cria uma estrutura do dto e na sociedade, e vai regular o Estado através desse poder constituinte que não pode ser modificado. Estabelecer a Soberania da Constituição: diferencio o poder contituído (faz leis, decretos...) e o poder constituinte (que faz a constituição). O que fundamenta todo o controle de constitucionalidade, se a constituição não fosse mais importante que as leis, não faria sentido existir um controle da constitucionalidade. (Piramide kelseneana). Ministro da suprema corte nos estados unidos se chama JUSTICE. Sunstein = radicals inrobes resposta Dworkin = Justice in robes França: em 1791 faz a constituição que não era criar uma sociedade nova do nada; era refazer o pacto, era combater alguns aspectos do que já existe;ela não é garantista é um projeto de sociedade e uma promessa (Igualdade, Liberdade, Fraternidade). A desconfiança era contra o poder e não à democracia. Uma crença no cidadão virtuoso, se o cidadão é virtuoso eu não preciso blindar a constituição da democracia. Só em 2010 que os juízes começaram a ter um controle de constitucionalidade muito tímido. Aqui a soberania é da Nação, Sieyès (ler) . Dia:17/03 Ementa: Constituição Significado, conceitos, estrutura e função Classificação Tipos de const: Constituição tem a ver com o modo de existência de algo, mas a utilização do termo para o dto constitucional tem 3 definições principais: - Lassale: a constituição só é papel, só faz sentido qdo representa o conj de forças dominantes na sociedade; ela não disciplina nada mas espelha as relações de poder da sociedade; se ela tenta criar coisas ou regras sociais ela fica vazia e torna-se um pedaço de papel. X Hess: vai contradizer o Lassale e dizer a força normativa da constituição, trazendo não mais uma concepção sociológia mas da lei (Gilmar Mendes). -Schmitt: só pode ser o guardião da const quem tem legitimidade política perante todo o povo; ele não entendia a const como uma lei, mas como uma decisão política fundamental. Se eu vejo a const do ponto de vista político quem pode ser o guardião da const deve ser fora do judiciário, e sim o executivo, mas não o parlamento pq esse representa as facções, então o poder seria do fürer. X -Kelsen(A democracia): A const é uma norma jurídica, é a norma suprema do ordenamento jurídico que se distingue qualitativamente das demais normas jurídicas mas que tem a mesma lógica. Para ele o judiciário é o detentor/guardião da const. Conceito: Formal: um diploma normativo que é elaborado por um poder constituinte competente que obedecerá uma série de formalidades. Konstitution Material: constitucionalismo inglês; o que reflete o modo de existência de um povo, de uma sociedade. Verfassung. Inglaterra e Israel não tem constituições formais, escrita, mas tem leis constitucionais.Na Inglaterra essas leis fundamentais chamam-se OLD GOOD LAWS. Para eles não se trata de construir a constituição, não se tem um poder constituinte que reafirme ou recoloque o pacto social; mas é uma noção histórica de pacto social que tem 2 princípios histórios fundamentais (Locke): liberdade e propriedade; e mais tarde o devido processo legal. Eua: soberania da constituição França: soberania popular Inglaterra: soberania do parlamento Estrutura e conceito: -Loewenstein: necessário conteúdo das const divisao das tarefas estatais em diferentes órgãos (poder é uno dividias as funções em órgãos de soberania) mecanismo de cooperação e de solução de impasses; no parlamento seria a votação das câmaras,mas no presidencialismo não existe uma saída puramente política, pois existem regras e leis que regulamentam como se pode agir. As const devem ser minimamente plásticas para poder perdurar no tempo mesmo com as mudanças sociais; como o caso da cláusula 16 sobre a afirmação da segregação estadunidense; uma const muito descritiva pode engessá-la e fazer com que ocorra muitas modificações. Reconhecimento expresso de uma esfera de autodeterminação individual e de garantias para proteger essa esfera; a nossa const possui essas características como liberdade de expressão e garantias como o habbeas corpus. -Canotilho: Estabelecer competencia, organização e procedimentos para o exercício do poder; limitar e racionalizar o poder político, ao estabelecer a 1° parte ele racionaliza o poder e limita o exercício do poder (função do constitucionalismo); tem que fundamentar toda a ordem jurídica e dar legitimidade a atuação do poder público( Legislativo, Executivo, Judiciário); a imposição de tarefas e programas do Estado, um constitucionalismo de const projeto e não de const garantia. Funções: - const garantia: Estado Liberal; liberdade individual, vida, propriedade , segurança externa e interna. São feitas de forma “negativa”; não fará, não estará. Const sintética, curtas com poucos dispositivos. Const EUA 1787, garantia da autonomia individual – busca da felicidade. Tem uma eficácea mais tranquila, pois o estado não fará. -const projeto: deseja construir uma sociedade deiferente, surge com a const mexicana de 1910 e se consolida com a const 1917; impõe ao Estado tarefas que promovam a liberdade individual; é projetar uma sociedade é prometer uma sociedade diferente. Conjunto de direitos sociais, de um const que deixa de ser liberal para ser projeto. A primeira a realmente a difundir foi a de Weimar de 1919 (Alemanha); a noção de justiça social ingressa na cosntituição. Aqui há um sério problema de concretização da const, pois o Estado precisa atuar; elas prometem muito e cumprem pouco e assim ficam enfraquecidas em sua normatividade; demandam mais dinheiro para cumprir a const por isso que são const que exigem soliedariedade estatal/social. O grande desafio da const projeto é sua concretização. Classificação das const: I.Conteúdo: Materiais: trazem o conteúdo necessário da const Formais: além do conteúdo necessário da const tem outros dispositivos que não tem caráter constitucional, art 242 parágrafo2. II.Forma Escritas: documento Não escritas: regras constitucionais que não estão reunidas em um único documento III. Origem Ourtogardas: imposta , não passa pela manifestação popular. Brasil: 1824, 1937,1969) Cesaristas: feita pelo poder mas é levada a consulta popular, carimbo de legitimação da população sem verdadeiramente uma participação popular. (Chile – pinochet) Pactuadas: pacto entre duas forças políticas. Promulgadas: participação popular indireta. IV. Estabilidade Flexiveis: permitem sua alteração por um processo ordinário do judiciario Semi-rígidas: alguns dispositivos que podem ser por processo ordinário e alguns que precisam de um outro processo distinto.(1824) Rígidas: para mudar a const precisa de um processo específico e mais difícil. (todas as outras brasileiras) Imutáveis: cláusulas pétreas, você não tem como alterar a const sem mudar de constituição. V.Extensão Sintética: versam só sobre matéria constitucional e deixam para os outros entes definir os contornos mais precisos desse funcionamento. O único exemplo das Américas. Geralmente curtas e principiológicas e deixam que o legislador elabore melhor os outros assuntos. Analítica: tendem a desconfiar do legislador, e coloca um rol maior de assuntos em seu corpo, cristaliza determinadas decisões políticas e as trata detalhadamente pelo medo que o legislador as altere. Em geral são mais reformadas. VI.Modo de Elaboração : Dogmática: se relaciona com uma constituição escrita, concentra em um momento específico a formação da constituição e o representa de forma escrita em uma constituição física. Marcada por um momento específico. Histórica: se relaciona a uma constituição não escrita, é feito em um processo histórico geralmente lento. VII. Classificação ontológica (Loewenstein); diz respeito à essencia da const ao seu modo de ser. Nominal: é uma const que não significa nada; só tem o nome de const mas não significa nada. (1824 e de 1967) Constituições vazias de aplicabilidade. É a que só tem NOME da const. Semântica: Normativa: A ditadura perfeita (F) Carteira do meu tio (L) – Joaquim Manuel Macedo Dia:24/03 Classificação ontológica/existencial de Lowenstein: É mais relevante verificar a classificação das const a partir de seus efeitos na realidade. O valor das const com relação ao seu poder de modificação da realidade social. 1)normativa: lealmente aplicada pela sociedade, o poder se adapta às normas. Uma const só tem validade concreta faz com que o poder se adapte a ela, pois serve como limitação para as ações do poder e tbm domestica o poder; a const é como uma roupa que cai bem e que se usa regularmente. 2)nominal: ela não é efetiva, o processo político não se adapta a ela. Existe uma const que é perfeita formalmente ou mesmo adequada formalmente mas o poder político não se adapta ou não está a altura dela. É uma roupa que vai servir mas no momento não tem efetividade. Como a const br de 1967. A const nominal está paralizada por uma constução fática que vai ser alterada no futuro. 3)semântica: não serve como constituição propriamente dita, nem formalmente. Não gera limites para o poder, ela não se propõe a domesticar o poder. Um exemplo seria as const que permite a reeleição indefinidamente. Na alegoria de Loewenstein essas const não seriam uma roupa, mas uma fantasia, uma const disface. É um instrumento para cristalizar as forças de poder, sem permitir que se domestique ou racionalize o poder. Essa classificação não está refletida no texto constitucional, mas só poderá ser observada pela eficácea da const na realidade social. Poder constituinte Teoria da constituição – Carlos Brito. (L) Poder constituinte pode tudo menos poder deixar de querer, menos pode deixar de poder. Um poder que tudo cria, um poder originário, menos suicidar-se, menos deixar de existir. É o poder de estabelecer uma ordem jurídica e uma const de forma “ab ovo” ou “ab initio” (do zero). Estabelece o modo de existência de uma sociedade, nos constitui como um povo. Natureza jurídica: -1 de fato: é um poder jurígeno, que gera o dto. (juspositivismo) -2 de dto: é jurídico, limitado pelo dto. (jusnaturalismo) Titularidade: -1 quem tem a força de estabelece a const: pode ser o povo, pode ser uma revolução. É daquele que tem a força para estabelecer uma const e fazer com que ela funcione. Não há um titular pré-definido e nenhum titular vedado. A titularidade é de quem pode e não de quem te direito a. -2 povo: quem pode estabelecer o contrato social, só o povo pode obrigar-se a si mesmo. Só ele é titular do poder constituinte e só ele pode determinar as amarras que o poder constituinte colocará. Limites: -1 não há: não há limites jurídicos; somente fáticos, sociais, econômicos. -2 dos dtos naturais: os dtos naturais impõe limites ao poder constituinte; seria um progresso histórico que limita o dto, não retroatividade da const. O problema é saber quem é o intérprete dessa metafísica que estabelece o progresso histórico e o dto natural. Exercício: -1 qualquer um: sem amarras, sem limitações, tanto para sua instiuição quando aos seus ordenamentos -2 assembléia constituinte ou concordância expressa do povo: algum tipo de consenso popular, preferencialmente expresso.Quanto maior a participação popular mais legítima seria a const formada. *Explicação: -Diferença entre poder constituinte e poder constituido: O primeiro pode ser de fato ou de dto; enquanto o segundo somente será um poder de dto. -Jusnaturalismo: coloca um dto natural que me dá os critérios de justiça, ou seja anterior ao código, vai limitaro poder constituinte. -Juspositivismo: se eu não acredito de regras anteriores e naturais e eu posso criar as regras completamente, não limita o poder constituinte. -Somente posso usar uma teoria constitucional ou a -1 ou a -2; não dá para misturar as coisas. -Poder constituinte não está vinculado ao Estado; cada nova ordem jurídica inaugura um Estado, pode ter o mesmo nome e o mesmo território que o anterior mas é outro Estado. Então o Estado Brasileiro nasce em 88 com a nova constituição. O povo é novo, a ordem jurídica é nova e o Estado é novo. (Kelsen) Sendo assim o poder constituinte é sempre revolucionário porque sempre vai inaugurar um novo Estado. Características do poder constituinte, todos eles colocam as mesmas: - ilimitado -originário -absoluto -incondicionado -inicial Autores que pensam pós-modernamente o poder constituinte, e fora do dto: Antonio Negri e o Agambem. Essa ideia de poder constituinte permite que o povo se reinvente, principalmente juridicamente. Pois cada nova const estabelece um novo Estado e uma nova ordem jurídica. Em teoria tudo que existia antes só vai continuar existindo se o poder constituinte permitir, visto que o poder constituinte não deve nada ao passado. Dia:27/03 Poder Constituinte -original -inicial -ilimitado -incondicionado -absoluto Poder Constituido - PL,E,PJ,MP,TC,DP,SP... - poder de reforma (poder constituinte derivado) - poder “constituinte” decorrente. (É o poder que os Estados membros tenham suas próprias constituições) Explicando: O poder de reforma à constituição e o poder “constituinte” decorrente não são de fato constituintes, visto que não tem as mesmas características que o poder constituinte de fato; não são ilimiratas ou originárias nem mesmo incondicionadas visto que sempre observam princípios constitucionais sensíveis. Aula do Cassiano: A const existe para solidificar, e de certa forma cristalizar, o modo de viver de uma sociedade; ela precisa de uma rigidez para evitar a insegurança jurídica por outro lado ela não pode ser rígida de mais pois a sociedade requer mudanças visto sua complexidade. Ou seja nesse paradoxo entre rigidez e insegurança jurídica é necessário que a const tenha uma certa plasticidade, para que ela não se quebre a qualquer mudança social. Revisão constitucional: foi feita em 94, que permitiu uma mudança constitucional de forma mais fácil. Que aprovou 6 emendas. Reforma Constitucional: que acontece através de emendas constitucionais, no caso 86. Art 60 da CF88 determina todos os elementos e limitações para a emenda à const. Quem pode procor PEC: presidente da republica, 1/3 da camara ou do senado; ou mais da ½ das assembléias estaduais. A aprovação pelo Congresso deve: 3/5 dos membros de cada casa do Congresso duas vezes. Limitações materiais, sobre o conteúdo da emenda: aí falaremos das cláusulas pétreas que não podem ser modificadas; a divergência seria em quais são os dtos e garantias individuais. Há tbm os limites materiais implícitos: são aquelas que não estão listadas no art 60 mas são temas que caracterizam a constituição. Mutação Constitucional: ela está melhor retratada no livro do min Barroso, grande parte da doutrina não admite as mutações e as consideram inconstitucionais; essa mutação seria para o sentido da norma constitucional, sem alterar a o texto da lei. A mutação pode acontecer de maneira mais simples, e acontece com mais frequência nos países de common law. A razão de ser dela, é com as mudanças sociais ser necessário mudar o entendimento daquele assunto; às vezes o judiciário ou o executivo intervém para alterar o entendimento daquele texto da constituição; com alguns limites: 1- não pode haver mutação contra o texto explícito da norma , algo que seja manifestamente contra a lei constitucional; 2- não poderia ser contra os princípios. Existe uma diferença entre interpretação da norma e mutação, essa segunda deve ser uma mudança mais forte, e drástica sobre a norma constitucional. Ela não ocorre só por via de interpretação pode ser por costume, e mudanças na sociedade que afetem o direito no caso da doutrina. Dia:31/03 Reforma da constituição Mutação constitucional formal informal Possivel de fazer um controle de constitcuionalidade Somente pode-se reclamar da mutação feita pelo legislativo para o stf e qdo ele faz a mutação aí tem que se submeter Prerrogativa do legislativo São vários agentes Ex: Parlamentarismo as avessas
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