Memoriais(2)

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OAB XVI EXAME DE ORDEM – 2ª FASE 
Direito Penal 
Geovane Moraes e Ana Cristina Mendonça 
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MEMORIAIS 
 
1. PROCEDIMENTO DOS MEMORIAIS 
 
Diante das modificações introduzidas pela Lei nº 11.719\2008 e objetivando 
dotar de maior celeridade o procedimento comum de rito ordinário, o Código de 
Processo Penal, no seu art. 403, estabelece que, na regra geral, as alegações finais da 
acusação e da defesa serão orais. Ou seja, encerrada a instrução, o procedimento para 
alegações finais orais será o seguinte: 
 
1º) A acusação tem 20 minutos, por acusado, podendo esse tempo ser 
prorrogável por mais 10 minutos para oferecer alegações finais orais, tendo o assistente 
de acusação, caso exista, 10 minutos, para oferecer essas alegações finais (art. 403, 
caput e § 2º, do CPP). A legislação processual penal não prevê a possibilidade de 
prorrogação do tempo do assistente de acusação. 
 
2º) A defesa tem 20 minutos, também por acusado, podendo ser prorrogável por 
mais 10 minutos para oferecer alegações finais orais. No caso de ter existido 
manifestação do assistente de acusação, a defesa terá mais 10 minutos para suas 
alegações finais orais (art. 403, caput e § 2º, do CPP). 
 
 OBS.: Havendo mais de um acusado, o tempo será computado individualmente, 
nos exatos termos do art. 403, § 1º, do CPP. Ou seja, em havendo, por exemplo, dois 
acusados, cada um dos acusados terá o prazo de defesa de 20 minutos podendo ser 
prorrogável por mais 10 minutos para as alegações finais orais. 
 
A exceção passou a ser o cabimento das alegações finais por escrito, também 
chamada de memoriais, tendo em vista que ela somente poderá ser apresentada de forma 
escrita quando o juiz entender que o caso é complexo ou possui um grande número de 
acusados ou há pedido de diligência de uma das partes cuja necessidade se origine de 
circunstâncias ou fatos apurados na instrução criminal. 
 
 
 
 
 
 
 
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Neste caso, o juiz poderá conceder às partes o prazo de 5 (cinco) dias 
sucessivamente para a apresentação dos memoriais. Além disso, o juiz terá o prazo de 
10 (dez) dias para proferir a sentença, como bem elucida o art. 403, § 3º e art. 404, 
parágrafo único, ambos do Código de Processo Penal. 
Vale ressaltar que o juiz NÃO está obrigado a conceder a apresentação dos 
memoriais, cabendo ao magistrado, em ocorrendo as situações acima apresentadas, 
decidir se concederá ou não a apresentação dos memoriais. Ou seja, os memoriais são 
uma determinação do juiz, a parte não escolhe se as alegações finais serão na forma 
escrita ou oral, é o juiz que determina se será cabível ou não as alegações finais na 
forma escrita, cabendo a parte tão somente requerer. 
A apresentação dos memoriais será SEMPRE ao final da instrução probatória. 
Por esta razão, dificilmente é possível errar uma peça de memoriais, tendo em vista que 
a questão prática mencionará que houve o término da instrução probatória, com a 
apresentação de memoriais por parte da acusação, sendo a defesa intimada para 
apresentar a peça processual cabível, que só poderá ser as alegações finais na forma 
escrita. 
Vale lembrar que no rito comum ordinário existe previsão legal expressa de 
cabimento de memoriais no art. 403, § 3º do Código de Processo Penal. Já em relação 
ao rito sumário, sumaríssimo (Juizados Especiais) ou do Tribunal do Júri NÃO existe 
previsão legal expressa de cabimento dos memoriais. Todavia, entende a doutrina e a 
jurisprudência ser este procedimento perfeitamente cabível, somente o que vai mudar é 
a indicação da autoridade competente, devendo os memoriais serem fundamentados 
também no art. 403, parágrafo 3º do Código de Processo Penal por analogia. 
 
A abertura dos prazos dos memoriais é SUCESSIVO, ou seja, primeiro há 
apresentação dos memoriais pela acusação, depois é que haverá os memoriais por 
parte da defesa, no prazo de 5 dias. 
 
O que se pede nos memoriais como pedido principal é a absolvição, com 
fundamento no art. 386 do Código de Processo Penal, existindo apenas uma 
diferenciação no rito do Tribunal do Júri que será abordado no próximo tópico. 
 
 
 
 
 
 
 
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Porém, sempre se deve fazer pedidos subsidiários, como de aplicação da pena 
mínima prevista em lei, ou pela aplicação de atenuante, se for o caso. 
O endereçamento dos memoriais é bastante simples, tendo em vista que ele 
sempre será endereçado para o juiz que determina o feito. 
Por fim, um detalhe de suma importância nos memoriais é o de que não se faz o 
pedido de arrolamento de testemunhas, pois já houve a instrução probatória e este foi o 
momento oportuno para fazer tal pedido de arrolamento. 
 
 DICAS 
As partes devem fazer a fundamentação de mérito mais completa possível nos 
memoriais, pois esta será a última oportunidade de convencer o magistrado sobre seu 
pleito. 
Se o prazo para os memoriais for para a Defensoria Pública os prazos são 
contados em dobro, e o prazo será de 10 dias. Ministério Público e advogado do réu tem 
sempre o prazo de 5 dias, já o defensor público terá o prazo de 10 dias. Vale ressaltar 
que em relação ao defensor nomeado (dativo) a jurisprudência entende que ele será 
intimado pessoalmente, mas que o prazo permanecerá de 05 dias, não sendo contado em 
dobro. 
 
PENAL. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO 
ESPECIAL. RECURSO PROTOCOLIZADO A DESTEMPO. 
INTEMPESTIVIDADE. AGRAVO NÃO CONHECIDO. 
• É intempestivo o recurso interposto após o prazo de cinco dias previsto 
nos artigos 545 do Código de Processo Civil e 258 do Regimento Interno 
do STJ. 
• A prerrogativa de prazo em dobro concedida ao defensor público não 
se estende ao defensor dativo, que não integra o serviço estatal de 
assistência judiciária. 
Agravo regimental não conhecido. 
(STJ: AgRg no AREsp 495590/SP, Rel. Ministra MARILZA MAYNARD 
(DESEMBARGADORA CONVOCADA DO TJ/SE), SEXTA TURMA, 
julgado em 05/08/2014, DJe 19/08/2014) 
 
 
 
 
 
 
 
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1.1. Diferenças entre os Pedidos nos Memoriais do Rito Comum ou Sumário e os 
do Tribunal do Júri 
 
Do ponto de vista prático existe a seguinte diferenciação de pedidos nos 
memorais escritos a depender do rito: 
 
A) MEMORIAIS NO RITO COMUM ORDINÁRIO E SUMÁRIO 
Será pedida a absolvição com base no art. 386 do Código de Processo Penal. 
Como existe uma grande dificuldade dos alunos de enquadrar o caso concreto nas 
hipóteses deste artigo, vale transcrevê-lo com as devidas observações: 
 
Art. 386. O juiz absolverá o réu, mencionando a causa na parte 
dispositiva, desde que reconheça: 
I – estar provada a inexistência do fato; 
 
Neste caso, no decorrer da instrução criminal, prova-se que o fato imputado 
NÃO ocorreu. 
Ex. Estão acusando o réu do cometimento de lesão corporal gravíssima, mas a 
vítima aparece na instrução de julgamento sem nenhum sinal de lesão. 
Ex. Réu é acusado de furtar relógio da vítima, na instrução criminal a própria 
vítima aparece com o suposto relógio subtraído. 
Ex. Sujeito está sendo acusado de cometer extorsão mediante sequestro, mas, no 
curso da instrução probatória, aparece a vítima, com boa saúde, alegando que na 
verdade tinha viajado. 
 
II – não haver prova da existência do fato; 
 
Neste caso, o Ministério Público não tem elementos de materialidade para 
provarque o fato existiu. Não se consegue provar se o fato ocorreu ou não. 
Ex. A vítima afirma que foi furtada pelo réu. Mas, no decorrer do processo, a 
acusação NÃO consegue provar que houve efetivamente um furto. 
 
 
 
 
 
 
 
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III – não constituir o fato infração penal; 
 
Ocorre quando o fato é atípico, não sendo previsto como crime pela legislação 
pátria. Ou seja, não existe um tipo penal para a conduta narrada nos autos. Até pode ter 
ocorrido o fato, entretanto, ele não constitui crime. 
Ex. Ocorrência de induzimento ao suicídio em que resultam apenas lesões leves, 
neste caso a conduta é atípica, já que só existe crime se, ao menos, resultar em lesão 
corporal de natureza grave. 
 
IV – estar provado que o réu não concorreu para a infração 
penal; 
 
Neste caso, no decorrer da instrução criminal, fica claro que houve o crime, mas 
está provado que o acusado NÃO concorreu para o cometimento do delito, ou seja, resta 
provado que o réu não foi autor ou partícipe do crime. 
Ex. O réu foi acusado de praticar o crime de lesão corporal praticado no dia 
12/01/2010, mas neste mesmo dia o réu não estava no local do crime, estava viajando, 
sendo acostadas aos autos a passagem e a hospedagem em nome do réu. 
 
V – não existir prova de ter o réu concorrido para a infração 
penal; 
 
No decorrer da instrução criminal fica reconhecido que o crime ocorreu, mas 
neste caso a acusação NÃO consegue demonstrar que o réu cometeu o crime como autor 
ou partícipe. Ou seja, a acusação não consegue provar de forma inequívoca o vínculo do 
réu com o fato criminoso. 
 
VI – existirem circunstâncias que excluam o crime ou isentem o 
réu de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e § 1º do art. 28, todos do Código 
Penal), ou mesmo se houver fundada dúvida sobre sua existência; 
(Redação dada pela Lei nº 11.690, de 2008). 
 
 
 
 
 
 
 
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Se tiver tratando de qualquer circunstância que exclui o crime ou isenta de pena 
será este o inciso a ser embasado. Neste caso o próprio inciso traz as hipóteses de 
exclusão do crime ou de isenção de pena, que são as seguintes: 
• Erro de Tipo (art. 20 do CP) – exclui o crime. 
• Descriminante putativa por Erro de tipo (art. 20, § 1º, do CP) – isenta de pena. 
• Erro de proibição (art. 21 do CP) – isenta de pena. 
• Coação irresistível e obediência hierárquica (art. 22 do CP) – isenta de pena. 
• Excludentes da ilicitude do fato (art. 23 do CP) – exclui o crime. 
• Inimputabilidade (art. 26 do CP) – isenta de pena 
• Embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou força maior, quando o sujeito 
era, ao tempo da ação ou da omissão, inteiramente incapaz de entender o caráter ilícito 
do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento (art. 28, § 1º, do CP) – 
isenção de pena. 
 
VII – não existir prova suficiente para a condenação. (Incluído 
pela Lei nº 11.690, de 2008) 
 
Esta é uma manifestação do in dúbio pro reo. No caso, a acusação não consegue 
demonstrar peremptoriamente que o réu cometeu crime. Esta hipótese tem uma natureza 
eminentemente residual. 
 
B) MEMORIAIS NO RITO DO TRIBUNAL DO JÚRI 
 
Neste caso, é possível fazer os seguintes pedidos: 
 
1º) Absolvição Sumária – art. 415 do Código de Processo Penal. 
As hipóteses de absolvição sumária no rito do tribunal do júri estão previstas no 
art. 415 Código de Processo Penal e esta absolvição sumária é ao final da instrução 
probatória e vai ser pedida em MEMORIAIS. 
 
 
 
 
 
 
 
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Cuidado que a absolvição sumária do art. 415 do Código de Processo Penal 
difere da absolvição sumária prevista no art. 397 do mesmo diploma legal que também é 
aplicada no rito do tribunal do júri de forma analógica, mas para a resposta à acusação. 
Vale lembrar o teor do art. 415 e as suas hipóteses de ocorrência com as devidas 
observações: 
 
Art. 415. O juiz, fundamentadamente, absolverá desde logo o 
acusado, quando: 
I – provada a inexistência do fato; 
 
Neste caso fica provado que o fato NÃO existiu. 
Ex. Sujeito é acusado de homicídio, mas no decorrer do processo a suposta 
vítima aparece viva. 
 
II – provado não ser ele autor ou partícipe do fato; 
 
Admite-se que houve o fato, restando este provado, mas provou-se que o réu 
NÃO foi nem autor nem partícipe do fato. 
Ex. Mataram um sujeito, restando provado este fato. O réu foi acusado de ter 
matado o sujeito, entretanto, provou-se no curso da instrução criminal que o réu estava 
em outra cidade na hora do crime. 
 
III – o fato não constituir infração penal; 
 
Demonstra-se que o fato NÃO é crime, não possuindo tipificação legal 
respectiva. 
Ex. Sujeito é acusado de cometer o crime de suicídio, crime inexistente no 
ordenamento jurídico, tendo em vista que somente existe o crime de induzimento, 
instigação ou auxílio ao suicídio. 
 
IV – demonstrada causa de isenção de pena ou de exclusão do 
crime. 
 
 
 
 
 
 
 
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Caso fique demonstrado que o réu está amparado por uma causa de exclusão de 
ilicitude ou de culpabilidade será alegado este inciso. 
 
Parágrafo único. Não se aplica o disposto no inciso IV do caput 
deste artigo ao caso de inimputabilidade prevista no caput do art. 26 do 
Decreto-Lei nº 2.848, de 7 de dezembro de 1940 – Código Penal, salvo 
quando esta for a única tese defensiva. 
 
 OBS: A inimputabilidade é uma exceção, pois neste caso deve ser proferida uma 
sentença absolutória imprópria, sendo o agente inocentado, mas submetido a uma 
medida de segurança. Porém, desta exceção, caberá outra exceção, no caso de se 
configurar tese única de defesa. Nesse sentido, pode haver a absolvição sumária mesmo 
se tratando de inimputabilidade. Vale ressaltar que pode haver a absolvição sumária 
com base no inciso IV do art. 415 do CPP em decorrência de obediência hierárquica ou 
embriaguez involuntária proveniente de caso fortuito ou forca maior, pois estas causas 
isentam de pena do acusado e conduzem à exclusão da culpabilidade. 
 
2º) Impronúncia – art. 414 do Código de Processo Penal. 
A impronúncia ocorrerá quando não há certeza quanto a prova da materialidade 
e os indícios suficientes de autoria. Ela é uma sentença que não resolve mérito, sendo 
chamada de sentença interlocutória e o processo fica em suspenso diante da ausência 
destes requisitos. Porém, se aparecer fato novo pode haver o prosseguimento do 
processo enquanto o crime ainda não estiver prescrito e poder o Estado punir o agente. 
Vale lembrar o teor do art. 414 do Código de Processo Penal: 
 
Art. 414. Não se convencendo da materialidade do fato ou da 
existência de indícios suficientes de autoria ou de participação, o juiz, 
fundamentadamente, impronunciará o acusado. 
Parágrafo único. Enquanto não ocorrer a extinção da 
punibilidade, poderá ser formulada nova denúncia ou queixa se houver 
prova nova. 
 
 
 
 
 
 
 
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 OBS.: A Pronúncia ocorre quando o juiz, ao analisar o caso concreto, verificar que 
existem prova da materialidade do fato e de indícios suficientesde autoria. Ela é 
também chamada de sentença interlocutória, pois ela não pode adentrar no mérito. O 
juiz simplesmente não poderá condenar, será o tribunal do júri que poderá fazê-lo. 
 
3º) Desclassificação – art. 419 do Código de Processo Penal. 
No caso o juiz diz que houve o crime, com indícios suficientes de autoria e 
materialidade, o acusado é responsável pelo crime, mas o crime simplesmente NÃO é 
da competência do Tribunal do Júri. Com isso, o juiz desclassifica o crime e remete para 
o juiz competente, ela é chamada de desclassificação própria. 
Ex. Ao final da instrução probatória percebe-se que houve o crime de latrocínio 
e NÃO de homicídio. 
A desclassificação NÃO gera nulidade dos atos anteriores praticados, NÃO zera 
o processo, tudo que foi feito será aproveitado pelo juízo competente. Este é que 
proferirá sentença. 
 
 OBS.: Na desclassificação imprópria, o juiz diz que houve o crime, o acusado é o 
autor do delito, mas o problema é que o crime NÃO é o que foi imputado ao agente, 
embora continue sendo de competência do tribunal do júri. Neste caso deve o juiz 
adotar o procedimento do art. 384 do Código de Processo Penal. Este artigo traz o 
instituto da mutatio libelli, esta ocorre quando o juiz entender que o crime que 
efetivamente ocorreu é diferente do narrado na peça acusatória. Como o réu defende-se 
dos FATOS apresentados, deve o juiz mandar que o Ministério Público proceda ao 
aditamento da denúncia, da peça acusatória. Caso não haja esse aditamento o juiz irá 
adotar o procedimento previsto ao art. 28 do Código de Processo Penal, remetendo o 
processo ao Procurador Geral de Justiça. 
 
Ex. Mulher é acusada do crime de infanticídio, mas no curso da instrução 
probatória ficou provado através de perícia que a mulher NÃO estava em estado 
puerperal. Logo, ela deverá responder pelo crime de homicídio, havendo uma 
desclassificação imprópria. 
 
 
 
 
 
 
 
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Pode-se fazer a seguinte diferenciação: 
► Desclassificação própria – o processo SAI da competência do Júri 
► Desclassificação imprópria – o processo NÃO sai da competência do Tribunal do 
Júri, mas deverá adotar o procedimento da mutatio libelli do art. 384 do Código de 
Processo Penal. 
 
 DICA 1 – Deve-se pedir: 
1º) Absolvição Sumária 
2ª) Subsidiariamente se for o caso – Impronúncia 
3ª) Subsidiariamente se for o caso – Desclassificação. 
Depois disso abrir um tópico e colocar em negrito: 
 
 DICA 2 – São cabíveis, ainda, os memoriais, de acordo com a Lei 8.666/93, em 
seu art. 105 que prevê também o prazo de 05 dias para a sua propositura. Nesse 
sentido, segue o artigo supracitado: 
 
Art. 105. Ouvidas as testemunhas da acusação e da defesa e 
praticadas as diligências instrutórias deferidas ou ordenadas pelo juiz, 
abrir-se-á, sucessivamente, o prazo de 5 (cinco) dias a cada parte para 
alegações finais. 
 
2. ESTRUTURA DOS MEMORIAIS 
 
 
Endereçamento: 
 
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA 
CRIMINAL DA COMARCA DE __________ (Regra Geral) 
 
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA 
CRIMINAL DA SEÇÃO JUDICIÁRIA DE __________ (Crimes da Competência da 
Justiça Federal) 
 
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO 
TRIBUNAL DO JÚRI DA COMARCA DE ________ (Regra geral) 
 
 
 
 
 
 
 
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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA DO 
TRIBUNAL DO JÚRI DA SEÇÃO JUDICIÁRIA DE _________________ (Crimes 
da Competência da Justiça Federal) 
 
Porém, se a comarca for a CAPITAL do Estado coloque: 
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA 
CRIMINAL DA COMARCA DE ____ CAPITAL DO ESTADO DE __ 
 
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO ___ JUIZADO 
ESPECIAL DA COMARCA DE __________ (Juizado Especial Criminal – 
excepcional) 
 
Processo número: 
Coloque 4 dedos ou 3 dedos de espaçamento. 
 
Qualificação: 
(Fazer parágrafo) Nome, já qualificado nos autos do processo às folhas ( ), por seu 
advogado e bastante procurador que a esta subscreve, conforme procuração em anexo, 
vem, muito respeitosamente à presença de Vossa Excelência, com fundamento no 
artigo 403, parágrafo 3º do Código de Processo Penal (não colocar abreviatura) 
apresentar (sem saltar linhas) 
MEMORIAIS 
pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos. 
 
(Pula-se uma linha) 
 
1. Dos Fatos 
O candidato deve externar os fatos de forma sucinta. Não copie igual aos 
fatos, se a questão deu 20 linhas para os fatos devem-se usar menos linhas, 
umas 10, por exemplo. Deve-se fazer uma síntese, trazer os fatos de forma 
resumida. 
Os períodos devem ser sempre curtos, 5 ou 6 linhas. Recomenda-se primeiro 
narrar os fatos e depois arguir as preliminares no próximo ponto, tendo em 
vista que é melhor primeiro mencionar os fatos para depois se arguir eventuais 
defeitos decorrentes dos fatos. 
2. Das Preliminares 
Buscam-se falhas, defeitos que possam inviabilizar a defesa. NÃO se deve 
entrar no MÉRITO. Nas alegações das preliminares basta fazer um parágrafo 
apontando a preliminar, esta é uma indicação inicial de um erro, de um 
equívoco existente no processo. Ela é uma indicação de ordem técnica, 
devendo mencionar o fundamento legal. Como já foi explicado existe uma 
sequência a ser seguida. Abra os artigos na seguinte sequência: 
1º) Art. 107 CP – Causas extintivas de punibilidade. 
2º) Art. 109 CP – Prescrição 
3º) Art. 564 CPP – Nulidades 
4º) Art. 23 CP Causas de exclusão de ilicitude. 
 
 
 
 
 
 
 
 
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5º) Deve-se buscar todo e qualquer outro defeito que levaria a ocorrência rejeição 
liminar da peça acusatória. 
 
 OBS.: Com já foi dito, as preliminares são apenas mencionadas, no mérito e que se 
poderá aprofundar alguma tese das preliminares, como no caso da preliminar de 
exclusão da ilicitude. 
 
3. Do Mérito 
Deve-se alegar o que mais salta aos olhos, devendo demonstrar conhecimento. 
Se nas preliminares citou-se o instituto jurídico, por exemplo, da legitima defesa, deve 
discorrer sobre os requisitos da legitima defesa. Deve-se discorrer sobre os institutos 
demonstrando os requisitos do instituto. 
Não se deve discorrer sobre temas controversos, deve-se falar o que todo 
mundo sabe. Use ideias fáceis, simples e que todos conhecem. 
Lembre-se também que toda vez que se mencionar uma preliminar, deve-se 
falar no mérito sobre ela em um parágrafo. 
 
 OBS.: Ao elaborar sua tese de defesa tente sempre demonstrar a necessidade de 
absolvição do réu. 
4. Dos Pedidos 
Pedido de Absolvição = Pedido Principal 
No pedido de memoriais a regra é o de absolvição, no caso do rito comum 
ordinário, sumário ou sumaríssimo pede-se a absolvição com base no art. 386 
do Código de Processo Penal. Já nos casos do rito do tribunal do júri pede-se a 
absolvição sumária com base no art. 415 do mesmo diploma legal. 
Pedidos Secundários. 
Deve-se atentar para a possibilidade de alegação dos pedidos secundários, 
lembrando que também é necessário discuti-los no mérito. 
Podendo haver, por exemplo, os seguintes pedidos subsidiários: 
• Desclassificação do Crime; 
• Afastamento de qualificadora; 
• Reconhecimento da atenuação da pena; 
• Reconhecimento de causa de diminuição de pena no momento; 
• Se o juiz entenderpela condenação que seja aplicada a pena mínima ou que 
seja aplicada pena restritiva de direito. 
 
 OBS.: Cuidado que, como já abordado, os pedidos secundários no caso de rito do 
júri será o de impronúncia ou desclassificação, conforme o caso concreto, além da 
possibilidade do pedido de anulação da instrução probatória em virtude de alguma 
preliminar arguida. 
 
Após terminar os pedidos pula 1 linha e coloque: 
 
Nestes termos, (no canto da página) 
Pede deferimento. (em outra linha sem saltar) 
 
Após salte 2 ou três linhas, vá para o meio da página e coloque 
Comarca, data (Centralizado) 
 
 
 
 
 
 
 
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Advogado, OAB 
OBS.: NÃO há a apresentação de rol de testemunhas nos memoriais tendo em vista que 
elas já foram devidamente arroladas no momento oportuno, qual seja, em resposta à 
acusação. 
 
3. CASOS PRÁTICOS 
 
CASO PRÁTICO RESOLVIDO 
 
Ronaldo, residente e domiciliado em São Paulo, casado com Jessica, foi 
acusado pela prática de cárcere privado, nos termos do art. 148, § 1º, I do Código 
Penal. Na fase inquisitorial, Ronaldo prestou esclarecimentos no sentido de que 
não praticou a conduta. As testemunhas ouvidas na Delegacia, nada souberam 
informar sobre o caso, apenas citaram que Ronaldo e Jessica não mantinham um 
bom relacionamento e que pretendiam se separar há mais de 01 ano, não fazendo 
isso porque tinham um filho de 03 anos. 
Diante das informações colhidas no Inquérito, o representante do 
Ministério Público denunciou Ronaldo pelo crime supracitado, tendo o Juiz de 
Direito da 5ª Vara Criminal da Comarca de São Paulo recebido a denúncia e 
mandado citar o réu. Apresentada a defesa, o Juiz designou audiência de instrução 
e julgamento para o dia 12 de agosto de 2014, terça-feira. Na referida audiência, 
ouvidas as testemunhas de acusação, estas nada souberam informar acerca do 
delito, negando, todavia, a parte de suas oitivas na Delegacia no sentido de que 
acusado e vítima não possuíam um bom relacionamento. 
Passada à oitiva das testemunhas de defesa, que nada de relevante 
trouxeram ao caso concreto, Jessica prestou esclarecimentos no sentido de que o 
seu marido não a deixou trancada dentro de casa, apenas fechou saindo do 
domicílio com a chave e esquecido de deixá-la na casa do vizinho, para que este 
pudesse abrir a porta no horário em que a depoente sairia de casa, já que só 
possuíam uma chave e Ronaldo sempre saía mais cedo de casa por conta do 
trabalho. 
 
 
 
 
 
 
 
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Ronaldo, em seu interrogatório, confirmou a história contada pela vítima, 
informando ainda que jamais teve a intenção de privar a liberdade da sua esposa e 
que isso só ocorreu por um esquecimento da sua parte. 
Encerrada a instrução criminal, o juiz abriu prazo, intimando as partes, 
para o oferecimento da peça, tendo o Ministério Público oferecido a peça 
processual cabível, sendo intimada a defesa para oferecê-la em 21 de agosto de 
2014, quinta-feira. 
Na qualidade de advogado de Ronaldo, apresente a peça processual cabível, 
desenvolvendo as teses defensivas que podem ser extraídas ao enunciado, datando 
no último dia do prazo para protocolo. 
 
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 5ª VARA 
CRIMINAL DA COMARCA DE SÃO PAULO CAPITAL DO ESTADO DE SÃO 
PAULO 
Processo número: 
 
 
Ronaldo, já qualificado nos autos do processo às folhas ( ), por seu advogado e 
bastante procurador que a esta subscreve, conforme procuração em anexo, vem, muito 
respeitosamente a presença de Vossa Excelência, com fundamento no artigo 403, § 3º 
do Código de Processo Penal apresentar os seus 
MEMORIAIS 
pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos. 
1. Dos Fatos 
Consta na inicial acusatória que o agente teria supostamente privado a 
liberdade da sua esposa, visto ter deixado-a trancada em casa, levando a chave, 
impedindo, assim que ela saísse. 
Em sede de inquérito, as testemunhas nada soubesse informar, apenas 
sustentando que o acusado não mantinha um bom relacionamento com a esposa, 
testemunho esse modificado em juízo. 
Recebida a denúncia pelo juiz foi apresentada resposta e marcada audiência de 
instrução e julgamento, ocasião em que a vítima foi ouvida negando toda acusação, 
informando ter o réu apenas esquecido de deixar a chave com o vizinho, não tendo a 
intenção de privar a sua liberdade, depoimento confirmado pelo acusado em seu 
interrogatório. 
2. Das Preliminares 
Preliminarmente, cumpre esclarecer a falta de pressuposto ou condição para o 
exercício da ação, em virtude da inexistência do crime na sua modalidade culposa, com 
fundamento no art. 395, II do Código de Processo Penal. 
Ainda em sede de preliminar, é imperioso elucidar que não há justa causa para 
o exercício da ação penal, razão pela qual a denúncia sequer deveria ter sido recebida, 
nos termos do artigo 395, III do Código de Processo Penal. 
 
 
 
 
 
 
 
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3. Do Mérito 
Cumpre esclarecer ao douto julgador a inocorrência do crime capitulado no 
art. 148, § 1º, I do Código Penal. Entende a melhor doutrina que para a configuração do 
delito em análise, faz-se a necessidade do dolo por parte do agente em querer privar a 
liberdade da vítima, tendo-se o elemento subjetivo do tipo o dolo, não havendo 
previsão para a modalidade de natureza culposa. 
No caso concreto em análise, o agente saiu de casa para trabalhar e terminou 
se esquecendo de deixar a chave para que a sua mulher saísse posteriormente, já que 
apenas possuíam uma chave de entrada, inexistindo a figura do dolo por parte do 
suposto acusado, que agiu com culpa ao ter se esquecido de deixar a chave. 
É mister destacar, ainda, que o crime cárcere privado previsto no art. 148 do 
Código Penal apenas admite a modalidade dolosa, seja o dolo, sendo inadmissível 
como elemento subjetivo do tipo a culpa, por falta de previsão legal. Com isso, o juiz 
sequer deveria ter recebido a inicial acusatória, pois não há no ordenamento jurídico 
esse tipo penal, nos termos do artigo 395, II do Código de Processo Penal. Com isso, o 
processo penal não terá um fim útil, já que não será aplicada uma pena privativa de 
liberdade ao final do processo, devendo a denúncia ter sido rejeitada liminarmente. 
As testemunhas prestaram depoimentos perante a autoridade policial e ao 
juízo competente, nada sabendo informar acerca do crime questionado. Além disso, a 
vítima informou em juízo que o seu marido não a deixou trancada dentro de casa, 
apenas fechou saindo do domicílio com a chave e esquecido de deixá-la na casa do 
vizinho, para que este pudesse abrir a porta no horário em que a depoente sairia de 
casa, já que só possuíam uma chave e Ronaldo sempre saía mais cedo de casa por conta 
do trabalho. 
Nesse caso, não há que se falar em justa causa para o exercício da ação penal 
porque, para a sua configuração, é necessário e imprescindível o binômio prova da 
materialidade do fato mais indícios suficientes de autoria. A ausência de qualquer um 
deles descaracteriza a justa causa, o que já deveria ter causado a rejeição da inicial 
acusatória. 
Ainda é necessário esclarecer, excelência, que não entendendo pela absolvição 
do agente, é possível a aplicação da pena mínima abstratamente prevista ao delito, qual 
seja, dois anos, podendo este ser beneficiado pela substituição da penaprivativa de 
liberdade pela restritiva de direitos, já que preenchidos os requisitos previstos no artigo 
44 do Código Penal. 
Apenas a título de esclarecimento, em caso de negativa da substituição da 
pena, seria possível o início do regime aberto como cumprimento de pena, já que a 
pena mínima cominada ao crime seria de dois anos de reclusão, conforme preceitua o 
artigo 33, § 2º, “c” do Código Penal. 
4. Dos Pedidos 
Diante de todo exposto, requer-se a Vossa Excelência a absolvição do réu, 
com fundamento no artigo 386, inciso III, do Código de Processo Penal, visto o fato 
evidentemente não constituir infração penal. 
Apenas por cautela, não sendo acolhido o pedido de absolvição, o que não se 
espera, requer-se ao douto julgador seja decretada a anulação da instrução probatória 
em virtude da ocorrência manifesta falta de pressuposto processual ou condição, bem 
como ausência de justa causa para o exercício da ação penal, nos termos do artigo 395, 
II e III, do Código de Processo Penal. 
Por fim, não sendo acolhidos os pedidos acima, seja aplicada a pena mínima 
 
 
 
 
 
 
 
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cominada ao delito, sendo, nesse caso, substituída a pena privativa de liberdade pela 
restritiva de direitos, nos termos do artigo 44 do Código Penal. 
Ainda, não aceitando Vossa Excelência na substituição dela pena restritiva de direitos, 
possa o agente iniciar no regime mais benéfico no cumprimento de pena, respeitando-
se o artigo 33, § 2º, “c” do Código Penal. 
 
Termos em que, 
Pede deferimento. 
 
São Paulo, capital do Estado de São Paulo, 26 de agosto de 2014. 
Advogado, OAB 
 
CASO PRÁTICO PROPOSTO 
 
O Ministério Público, no uso das suas atribuições, denunciou Flávio Alves 
como incurso nas penas previstas no art. 121, § 2º, II e IV, do Código Penal. Consta 
na inicial que no dia 23 de março de 2011, por volta das 18h30min, o acusado 
efetuou disparos contra a vítima, conhecida como “John”, produzindo- lhe lesões 
que ocasionaram a sua morte. Recebida a denúncia, o acusado foi citado para 
responder à acusação. Oferecida a defesa, foi designada data para a realização da 
colheita de provas. Durante a instrução criminal, testemunhas informaram que o 
acusado, no dia do crime, estava no hospital, pois havia feito uma cirurgia no 
joelho, impossibilitando-o de sair no dia e hora do delito, conforme documento 
juntado ao processo. O juiz, em virtude da complexidade do caso, designou o 
oferecimento das alegações finais por escrito. 
 
RESPOSTA: 
 
• Peça: MEMORIAIS, com fundamento no art. 403, § 3º, do Código de Processo Penal. 
 
• Competência: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 
____ VARA DO TRIBUNAL DO JÚRI DA COMARCA ___________ 
 
• Tese: Alegar no mérito que o agente não cometeu o crime, conforme comprovação nos 
autos do processo. 
 
 
 
 
 
 
 
 
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• Pedido: 
 Principal: Absolvição sumária, com fundamento no art. 415, II, do Código de 
Processo Penal, por estar provado não ser ele o autor ou partícipe do fato. 
 Subsidiário: Anulação da instrução probatória em virtude da preliminar de 
ausência de justa causa para o exercício da ação penal.