Baixe o app para aproveitar ainda mais
Prévia do material em texto
DIREITO PENAL PARTE ESPECIAL DIREITO PENAL IV Professora Solange de Oliveira Ramos Msc. Direito Penal e Processual Penal Especialista em Direitos Humanos 2012 FACULDADES INTEGRADAS HÉLIO ALONSO CRIMES CONTRA O SENTIMENTO RELIGIOSO Art. 208. O artigo 5º da CF/88 dispõe ser: “inviolável a liberdade de consciência e de crença, sendo assegurado o livre exercício dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteção aos locais de culto e a suas liturgias”. Este artigo possui três figuras penais distintas a seguir comentadas: a) escárnio por motivo de religião: escarnecer com o significado de troçar, zombar em público, de pessoa determinada, devido à sua crença (fé religiosa) ou sua posição (função) dentro de um culto, (padre, frade, freira, pastor, rabino etc.), presente ou não o ofendido. Consuma-se com o escarnecimento, independentemente do resultado. A forma verbal não admite tentativa. A figura qualificada está no parágrafo único do artigo 208-CP: “Para a configuração do art. 208 é necessário que o escárnio seja dirigido a determinada pessoa, sendo que a assertiva de que determinadas religiões traduzem ‘possessões demoníacas’ ou ‘espíritos imundos’ espelham tão-somente posição ideológica, dogmática, de crença religiosa” (TACrSP, RJDTACr23/374). b) Impedimento ou perturbação de cerimônia ou prática de culto: Impedir significando paralisar, impossibilitar e ou perturbar que é: embaraçar, estorvar, atrapalhar. A cerimônia é o culto religioso praticado solenemente. Culto religioso é o ato religioso não solene. Admite-se a tentativa. Na forma qualificada pela violência a pena é aumentada de um terço independentemente da correspondente a violência praticada. “Gritar palavrões durante uma missa” (RT 491/518). “Configura-se o delito, ainda que a cerimônia não fique interrompida, mas tenha de ser abreviada pelo tumulto causado” (TACrSP, RT 533/349). “Pratica o crime quem, voluntária e injustamente, põe em sobressalto a tranqüilidade dos fiéis ou do oficiante” (TACrSP, RT 405/291). c) Vilipêndio público de ato ou objeto de culto (Art.208-in fine) Aviltar, menoscabar, ultrajar, afrontar e pode ser praticada por palavras, escritos ou gestos. O vilipêndio deve ser cometido publicamente, ou seja, na presença de várias pessoas. Ato é a cerimônia ou prática religiosa. Já o objeto de culto religioso é o consagrado e utilizado na liturgia religiosa. Admite-se a tentativa exceto na forma verbal. Na forma qualificada prevista no parágrafo único, com utilização de força, aumenta-se a pena básica em mais um terço, além da pena correspondente à própria violência. Observa-se que na forma qualificada deste artigo 208 e do 209, através de parágrafo único, a mesma ação é punida duas vezes, constituindo-se um bis in idem, pois agrava o delito pela violência e impõe outra pena para a própria violência. Critério doutrinariamente inaceitável, mas, infelizmente acatado na nossa lei penal nestes casos. “A propositada derrubada de cruzeiro (cruz de madeira) implantado defronte a igreja, com intuito de vilipendiar aquele objeto de culto, enquadra-se nesta figura do art. 208” (TACrSP, Julgados 70/280). Art. 209. A ação alternativamente prevista é a de impedir (paralisar, impossibilitar) ou perturbar (embaraçar, atrapalhar, estorvar) enterro que é o transporte do falecido em cortejo fúnebre ou mesmo desacompanhado, até o local do sepultamento ou cremação com a realização destes. Para a maioria “a expressão enterro deve ser entendida em sentido amplo, abrangendo o velório, que integra e pode ou não ser realizado no mesmo lugar do sepultamento ou cremação; seria aliás, um contra- senso que a lei tutelasse apenas o transporte, o sepultamento e a cremação, e não o velório. Cerimônia funerária é o ato religioso ou civil, realizado em homenagem ao morto.”(Delmanto). É interessante observar que o objeto jurídico deste capítulo é o sentimento de respeito aos mortos. “Não é diretamente o respeito aos mortos, ou à paz dos mesmos, uma vez que não são titulares dedireito. Se há retardamento na entrega aos familiares ou interessados, de cadáver objeto de remoção de órgãos para transplante, é caso do artigo 19, segunda parte, da Lei 9.434/97. Art.210 Duas condutas alternativamente indicadas: violar, significando abrir, devassar ou profanar, ultrajar, macular. Objeto material: sepultura (lugar onde está enterrado) e a urna funerária que efetivamente guarda as cinzas ou ossos do falecido. Excludentes de ilicitude podem ser configuradas através do estrito cumprimento do dever legal e o exercício regular de direito. Admite-se a tentativa. O furto de objetos da sepultura como placas, bronzes, cruzes, sem violação ou profanação tipifica só o crime do artigo 155-(furto). Se o cadáver também é destruído ou vilipendiado, art. 211 ou 212-CP. “Falta tipicidade, por ausência de dolo, na conduta de sócio-gerente de cemitério que, diante da inadimplência de parcelas referentes à manutenção e conservação de sepultura, exuma restos mortais, conforme permite o contrato” (TAMA, RT 790/656). “Profanação: Configura qualquer ato de vandalismo sobre a sepultura, ou de alteração chocante, de aviltamento ou de grosseira irreverência”(TJSP, RT 476/340) “Furto em sepultura: Há dois posicionamentos: a) A retirada de dentes do cadáver configura o crime de artigo 211, ou mesmo artigo 210 do C. Penal, e não o de furto, pois cadáver é coisa fora do comércio, a ninguém pertence” (TJSP, RJTJSP 107/467, RT 608/305), salvo se for de instituto científico ou peça arqueológica (TJSP, RT 619/291); b) Se a finalidade era furtar, a violação da sepultura é absorvida pelo crime de furto” (TJSP, RT 598/313). Cenotáfio não é objeto deste crime porque não contém cadáver. Já o columbário (nichos com as cinzas), pode ser objeto do crime do artigo 210-CP. Art. 211. Tipo objetivo com três núcleos de conduta: destruir (fazer com que não subsista), subtrair(tirar do local) ou ocultar (esconder). O objeto material é o cadáver, ou seja, o corpo humano morto (não o esqueleto nem as cinzas), incluindo o natimorto; ou parte dele, considerando as partes sepultadas separadamente, desde que não se trate de partes amputadas do corpo de pessoa viva. Admite-se a tentativa. Pode haver concurso material com homicídio ou infanticídio que levam para a competência do Júri. Sepultamento com infração: Art. 67-LCP. Transplante: Lei 9.434/97. “O natimorto, expulso a termo é cadáver” (TJSP, RJTJSP 72/352). Art. 212 A ação vilipendiar significa aviltar, ultrajar e pode ser praticada mediante palavras, escritos ou gestos. Cadáver é o corpo humano sem vida, abrangendo o natimorto. Cinzas são os restos de um cadáver. Deve ser praticado perante, sobre ou junto do cadáver ou de suas cinzas. Admite-se a tentava em consonância com o meio de execução. “A enucleação dos olhos de cadáver, para fins didáticos, não configura o delito do art. 212 do CP nem qualquer outro, sendo penalmente atípica” (STF, RTJ 79/102). CRIMES CONTRA A DIGNIDADE SEXUAL (*)EXCERTOS DE TEXTOS DO DOUTRINADOR ROGÉRIO GRECO Titulo VI – Dos Crimes Contra a Dignidade Sexual O Título VI do Código Penal, com a nova redação dada pela Lei nº 12.015, de 7 de agosto de 2009, passou a prever os chamados Crimes contra a dignidade sexual, modificando, assim, a redação anterior constante do referido Título, que previa os Crimes contra os costumes. A expressão crimes contra os costumes já não traduzia a realidade dos bens juridicamente protegidos pelos tipos penais que se encontravam no Título VI do Código Penal. O foco da proteção já não era mais a forma como as pessoas deveriam se comportar sexualmente perante a sociedadedo século XXI, mas sim a tutela da sua dignidade sexual. O nome dado a um Título ou mesmo a um Capítulo do Código Penal tem o condão de influenciar na análise de cada figura típica nele contida, pois, através de uma interpretação sistêmica ou mesmo de uma interpretação teleológica, onde se busca a finalidade da proteção legal, pode-se concluir a respeito do bem que se quer proteger, conduzindo, assim, o intérprete, que não poderá fugir às orientações nele contidas. A título de exemplo, veja-se o que ocorre com o crime de estupro, contido no capítulo relativo aos crimes contra a liberdade sexual. Aqui, como se percebe, a finalidade do tipo penal é a efetiva proteção da liberdade sexual da vítima e, num sentido mais amplo, a sua dignidade sexual (Título VI). As modificações ocorridas na sociedade trouxeram novas e graves preocupações. Ao invés de procurar proteger a virgindade das mulheres, como acontecia com o revogado crime de sedução, agora, o Estado está diante de outros desafios, a exemplo da exploração sexual de crianças. A gravidade da situação motivou a criação no Congresso Nacional de uma Comissão Parlamentar Mista de Inquérito, através do Requerimento 02/2003, apresentado no mês de março daquele ano, assinado pela Deputada Maria do Rosário e pelas Senadoras Patrícia Saboya Gomes e Serys Marly Slhessarenko, que tinha por finalidade investigar as situações de violência e redes de exploração sexual de crianças e adolescentes no Brasil. Essa CPMI encerrou oficialmente seus trabalhos em agosto de 2004, trazendo relatos assustadores sobre a exploração sexual em nosso país, culminando por produzir o projeto de lei nº 253/2004 que, após algumas alterações, veio a se converter na Lei nº 12.015, de 7 de agosto de 2009. Através desse novo diploma legal, foram fundidas as figuras do estupro e do atentado violento ao pudor em um único tipo penal, que recebeu o nome de estupro (art. 213). Além disso, foi criado o delito de estupro de vulneráveis (art. 217-A), encerrando- se a discussão que havia em nossos Tribunais, principalmente os Superiores, no que dizia respeito à natureza da presunção de violência, quando o delito era praticado contra vítima menor de 14 (catorze) anos. Além disso, outros artigos tiveram alteradas suas redações, abrangendo hipóteses não previstas anteriormente pelo Código Penal; um outro capítulo (VII) foi inserido, prevendo causas de aumento de pena. Enfim, podemos dizer que a Lei nº 12.015, de 7 de agosto de 2009 alterou, significativamente, o Título VI do Código Penal, conforme veremos mais detalhadamente a seguir, quando da análise de cada figura típica. A partir das modificações introduzidas pelo referido diploma legal, podemos visualizar a seguinte composição do Título VI do Código Penal, que cuida dos Crimes contra a dignidade sexual, sendo dividido em sete capítulos, a saber: • Capítulo I – Dos crimes contra a liberdade sexual [estupro (art. 213); violação sexual mediante fraude (art. 215); assédio sexual (art. 216-A)] • Capítulo II – Dos crimes sexuais contra vulnerável [estupro de vulnerável (art. 217-A); corrupção de menores (art. 218); satisfação de lascívia mediante a presença de criança ou adolescente (art. 218-A); favorecimento da prostituição ou outra forma de exploração sexual de vulnerável (art. 218-B)]; • Capítulo III – revogado integralmente pela Lei nº 11.106, de 28 de março de 2005; • Capítulo IV – Disposições gerais [ação penal (art. 225); aumento de pena (art. 226)]; • Capítulo V – Do lenocínio e do tráfico de pessoa para fim de prostituição ou outra forma de exploração sexual [mediação para servir a lascívia de outrem (art. 227); favorecimento da prostituição ou outra forma de exploração sexual (art. 228); casa de prostituição (art. 229); rufianismo (art. 230); tráfico internacional de pessoa para fim de exploração sexual (art. 231); tráfico interno de pessoa para fim de exploração sexual (art. 231-A); • Capítulo VI – Do ultraje ao pudor público [ato obsceno (art. 233); escrito ou objeto obsceno (art. 234)]; • Capítulo VII – Disposições gerais [aumento de pena (art. 234-A); segredo de justiça (art. 234-B)] Capítulo I Dos crimes contra a liberdade sexual Estupro Introdução A Lei nº 12.015, de 7 de agosto de 2009, caminhando de acordo com as reivindicações doutrinárias, unificou, no art. 213 do Código Penal, as figuras do estupro e do atentado violento ao pudor, evitando-se, dessa forma, inúmeras controvérsias relativas a esses tipos penais, a exemplo do que ocorria com relação à possibilidade de continuidade delitiva, uma vez que a jurisprudência de nossos Tribunais, principalmente os Superiores, não era segura. A nova lei optou pela rubrica estupro, que diz respeito ao fato de ter o agente, constrangido alguém, mediante violência ou grave ameaça, à pratica, ou com ele permitir que se pratique, de conjunção carnal ou qualquer outro ato libidinoso. Ao que parece, o legislador se rendeu ao fato de que a mídia, bem como a população em geral, usualmente denominava de “estupro” o que, na vigência da legislação anterior, seria concebido por atentado violento ao pudor, a exemplo do fato de um homem ser violentado sexualmente. Agora, como veremos mais adiante, não importa se o sujeito passivo é do sexo feminino, ou mesmo do sexo masculino, pois se houver o constrangimento com a finalidade prevista no tipo penal do art. 213 do diploma repressivo, estaremos diante do crime de estupro. Em alguns países da Europa, a exemplo do que ocorre na Espanha, esse delito é chamado de abuso sexual.1 Analisando a nova redação dada ao caput do art. 213 do Código Penal, podemos destacar os seguintes elementos: a) o constrangimento, levado a efeito mediante o emprego de violência ou grave ameaça; b) que pode ser dirigido a qualquer pessoa, seja do sexo feminino ou masculino; c) para que tenha conjunção carnal; d) ou ainda para fazer com que a vítima pratique ou permita que com ela se pratique, qualquer ato libidinoso. De acordo com a redação legal, verifica-se que o núcleo do tipo é o verbo constranger, aqui utilizado no sentido de forçar, obrigar, subjugar a vítima ao ato sexual. Trata-se, portanto, de modalidade especial de constrangimento ilegal, praticado com o fim de fazer com que o agente tenha sucesso no congresso carnal ou na prática de outros atos libidinosos. Para que se possa configurar o delito em estudo é preciso que o agente atue mediante o emprego de violência ou de grave ameaça. Violência diz respeito àvis corporalis, vis absoluta, ou seja, a utilização de força física, no sentido de subjugar a vítima, para que com ela possa praticar a conjunção carnal, ou a praticar ou permitir que com ela se pratique outro ato libidinoso. A grave ameaça, ou vis compulsiva, pode ser direta, indireta, implícita ou explícita. Assim, por exemplo, poderá ser levada a efeito diretamente contra a própria pessoa da vítima ou pode ser empregada, indiretamente, contra pessoas ou coisas que lhe são próximas, produzindo-lhe efeito psicológico no sentido de passar a temer o agente. Por isso, a ameaça deverá ser séria, causando na vítima um fundado temor do seu cumprimento. Vale ressaltar que o mal prometido pelo agente, para efeito de se relacionar sexualmente com a vítima, contra a sua vontade, não deve ser, necessariamente, injusto, como ocorre com o delito tipificado no art. 147 do Código Penal. Assim, imagine- se a hipótese daquele que, sabendo da infidelidade da vítima para com seu marido, a obriga a com ele também se relacionar sexualmente, sob pena de contar todo o fato ao outro cônjuge, que certamente dela se separará. Não exige mais a lei penal, para efeitos de caracterização do estupro, que a conduta do agente seja dirigida contra uma mulher. No entanto,esse constrangimento pode ser dirigido finalisticamente à prática da conjunção carnal, vale dizer, a relação sexual normal, o coito vagínico, que compreende a penetração do pênis do homem na vagina da mulher. A conduta de violentar uma mulher, forçando-a ao coito contra sua vontade, não somente a inferioriza, como também a afeta psicologicamente, levando-a, muitas vezes, ao suicídio. A sociedade, a seu turno, tomando conhecimento do estupro, passa a estigmatizar a vítima, tratando-a diferentemente, como se estivesse suja, contaminada com o sêmen do estuprador. A conjugação de todos esses fatores faz com que a vítima, mesmo depois de violentada, não comunique o fato à autoridade policial, fazendo parte, assim, daquilo que se denomina cifra negra. Hoje, com a criação das delegacias especializadas, pelo menos nas cidades de grande porte, as mulheres são ouvidas por outras mulheres sem o constrangimento que lhes era comum quando se dirigiam aos homens, narrando o ocorrido. Era, na verdade, a narração de um filme pornográfico, no qual o ouvinte, embora fazendo o papel de austero, muitas vezes praticava atos de verdadeiro voyeurismo, estendendo, demasiadamente, os depoimentos das vítimas tão- somente com a finalidade de satisfazer sua imaginação doentia. Foi adotado, portanto, pela legislação penal brasileira, o sistema restrito no que diz respeito à interpretação da expressão conjunção carnal, repelindo-se o sistema amplo, que compreende a cópula anal, ou mesmo o sistema amplíssimo, que inclui, ainda, os atos de felação (orais). Hungria traduz o conceito de conjunção carnal dizendo ser “a cópula secundumnaturam, o ajuntamento do órgão genital do homem com o da mulher, a intromissão do pênis na cavidade vaginal”. Merece registro, ainda, o fato de que a conjunção carnal também é considerada um ato libidinoso, isto é, aquele em que o agente deixa aflorar a sua libido, razão pela qual a parte final constante do caput do art. 213 do Código Penal se utiliza da expressão outro ato libidinoso. A nova redação do art. 213 do Código Penal considera ainda como estupro o constrangimento levado a efeito pelo agente no sentido de fazer com que a vítima, seja do sexo feminino, ou mesmo do sexo masculino, pratique ou permita que com ela se pratique, outro ato libidinoso. Na expressão outro ato libidinoso estão contidos todos os atos de natureza sexual, que não a conjunção carnal, que tenham por finalidade satisfazer a libido do agente. O constrangimento empregado pelo agente, portanto, pode ser dirigido a duas finalidades diversas. Na primeira delas, o agente obriga a própria vítima a praticar um ato libidinoso diverso da conjunção carnal. A sua conduta, portanto, é ativa, podendo atuar sobre seu próprio corpo, com atos de masturbação, por exemplo; no corpo do agente que a constrange, praticando, v.g., sexo oral; ou, ainda, em terceira pessoa, sendo assistida pelo agente. O segundo comportamento é passivo. Nesse caso, a vítima permite que com ela seja praticado o ato libidinoso diverso da conjunção carnal, seja pelo próprio agente que a constrange, seja por um terceiro, a mando daquele. Dessa forma, o papel da vítima pode ser ativo, passivo, ou, ainda, simultaneamente, ativo e passivo. Luiz Regis Prado elenca alguns atos que podem ser considerados libidinosos, a exemplo da “fellatioou irrumatioin ore, o cunnilingus, o pennilingus, o annilingus(sexo oral); o coito anal, interfemora; a masturbação; os toques e apalpadelas do pudendo e dos membros inferiores; a contemplação lasciva; os contatos voluptuosos, entre outros”. 2. CLASSIFICAÇÃO DOUTRINARIA Quando a conduta for dirigida à conjunção carnal, o crime será de mão-própria no que diz respeito ao sujeito ativo, pois que exige uma atuação pessoal do agente, de natureza indelegável, e próprio com relação ao sujeito passivo, posto que somente a mulher poderá figurar nessa condição; quando o comportamento for dirigido a praticar ou permitir que se pratique outro ato libidinoso, estaremos diante de um crime comum, tanto com relação ao sujeito ativo quanto ao sujeito passivo; doloso; comissivo (podendo ser praticado via omissão imprópria, na hipótese de o agente gozar do status de garantidor); material; de dano; instantâneo; de forma vinculada quando a conduta for dirigida a prática da conjunção carnal, e de forma livre, quando o comportamento disser respeito ao cometimento de outros atos libidinosos; monossubjetivo; plurissubsistente; não transeunte (dependendo da forma como é praticado, o crime poderá deixar vestígios, a exemplo do coito vagínico ou do sexo anal; caso contrário, será difícil a sua constatação por meio de perícia, oportunidade em que deverá ser considerado um delito transeunte). 3. OBJETO MATERIAL E BEM JURIDICAMENTE PROTEGIDO Em virtude da nova redação constante do Título VI do Código Penal, podemos apontar como bens juridicamente protegidos pelo art. 213 tanto a liberdade quanto a dignidade sexual. A lei, portanto, tutela o direito de liberdade que qualquer pessoa tem de dispor sobre o próprio corpo, no que diz respeito aos atos sexuais. O estupro, além de atingir a liberdade sexual, agride, simultaneamente, a dignidade do ser humano, que se vê humilhado com o ato sexual. Emiliano Borja Jiménez, dissertando sobre o conceito de liberdade sexual, com precisão, aduz que assim se entende a “autodeterminação no marco das relações sexuais de uma pessoa, como uma faceta a mais da capacidade de atuar. Liberdade sexual significa que “o titular da mesma determina seu comportamento sexual conforme motivos que lhe são próprios no sentido de que é ele quem decide sobre sua sexualidade, sobre como, quando ou com quem mantém relações sexuais”. Inicialmente, a proposta legislativa era no sentido de que no Título VI do Código Penal constasse a expressão: Dos crimes contra a liberdade e o desenvolvimento sexual. Embora tenha prevalecido a expressão Dos crimes contra a dignidade sexual, também podemos visualizar o desenvolvimento sexual como outro bem a ser protegido pelo tipo penal em estudo. Assim, resumindo, poderíamos apontar como bens juridicamente protegidos: a dignidade, a liberdade e o desenvolvimento sexual. O objeto material do delito pode ser tanto a mulher quanto o homem, ou seja, a pessoa contra a qual é dirigida a conduta praticada pelo agente. 4. SUJEITO ATIVO E SUJEITO PASSIVO De acordo com a redação legal, verifica-se que somente o homem pode ser sujeito ativo do delito de estupro quando a sua conduta for dirigida ao coito vagínico. Tal ilação se deve não ao núcleo do tipo, que é o verbo constranger, mas sim à expressão conjunção carnal, entendida como a relação sexual normal, ou seja, a cópula vagínica, que somente pode ocorrer com a introdução do pênis do homem na cavidade vaginal da mulher. No que diz respeito à prática de outro ato libidinoso, qualquer pessoa por ser sujeito ativo, bem como sujeito passivo, tratando-se, nesse caso, de um delito comum. 5. CONSUMAÇÃO E TENTATIVA Quando a conduta do agente for dirigida finalisticamente a ter conjunção carnal com a vítima, o delito de estupro se consuma com a efetiva penetração do pênis do homem na vagina da mulher, não importando se total ou parcial, não havendo, inclusive, necessidade de ejaculação. Quanto à segunda parte do art. 213 do estatuto repressivo, consuma-se o estupro no momento em que o agente, depois da prática do constrangimento levado a efeito mediante violência ou grave ameaça, obriga a vítima a praticar ou permitir que com ela se pratique outro ato libidinoso diverso da conjunção carnal. Assim, no momento em que o agente, por exemplo, valendo- se do emprego de ameaça, faz com que a vítima toque em si mesma, com o fim de masturbar-se, ou no próprio agente ou em terceira pessoa,nesse instante estará consumado o delito. Na segunda hipótese, a consumação ocorrerá quando o agente ou terceira pessoa vier a atuar sobre o corpo da vítima, tocando-a em suas partes consideradas pudendas (seios, nádegas, pernas, vagina [desde que não haja penetração, que se configuraria na primeira parte do tipo penal], pênis, etc.). Tratando-se de crime plurissubsistente, torna-se perfeita- mente possível o raciocínio correspondente à tentativa. Dessa forma, o agente pode ter sido interrompido, por exemplo, quando, logo depois de retirar as roupas da vítima, preparava-se para a penetração. Se os atos que antecederam ao início da penetração vagínica não consumada forem considerados normais à prática do ato final, a exemplo do agente que passa as mãos nos seios da vítima ao rasgar-lhe vestido ou, mesmo, quando esfrega o pênis em sua coxa buscando a penetração, tais atos deverão ser considerados antecedentes naturais ao delito de estupro, cuja finalidade era a conjunção carnal. A tentativa é possível a partir do momento em que o agente vier a praticar o constrangimento sem que consiga, nas situações de atividade e passividade da vítima, determinar a prática do ato libidinoso, tratando-se, pois, de delito plurissubsistente. 6. ELEMENTO SUBJETIVO O dolo é o elemento subjetivo necessário ao reconhecimento do delito de estupro. Não é admissível a modalidade culposa, por ausência de disposição legal expressa nesse sentido. Assim, por exemplo, se o agente, de forma imprudente, correndo pela praia, perder o equilíbrio e cair com o rosto nas nádegas da vítima, que ali se encontrava deitada, tomando banho de sol, não poderá ser responsabilizado pelo delito em estudo, pois que não se admite o estupro culposo. 7. MODALIDADES COMISSIVA E OMISSIVA O núcleo constranger pressupõe um comportamento positivo por parte do agente, tratando-se, pois, como regra, de crime comissivo. No entanto, o delito poderá ser praticado via omissão imprópria, na hipótese de o agente gozar do status de garantidor, nos termos preconizados pelo § 2o do art. 13 do Código Penal. Imagine-se a hipótese em que um carcereiro (ou agente penitenciário), encarregado legalmente de vigiar os detentos em determinada penitenciária, durante a sua ronda, tivesse percebido que um grupo de presos estava segurando um de seus “companheiros de cela” para obrigá-lo ao coito anal, uma vez que havia sido preso por ter estuprado a sua própria filha, sendo essa a reação “normal” do sistema carcerário a esse tipo de situação. Mesmo sabendo que os presos iriam violentar aquele que ali tinha sido colocado sob a custódia do Estado, o garantidor, dolosamente, podendo, nada faz para livrá-lo das mãos dos seus agressores, que acabam por consumar o ato libidinoso, forçando-o ao coito anal. Nesse caso, deverá o carcereiro responder pelo resultado que devia e podia, mas não tentou evitar, vale dizer, o estupro por omissão. 8. MODALIDADES QUALIFICADAS A Lei nº 12.015, de 7 de agosto de 2009, criou duas modalidades qualificadas no crime de estupro, verbis: § 1º Se da conduta resulta lesão corporal de natureza grave ou se a vítima é menor de 18 (dezoito) anos e maior de 14 (quatorze) anos: Pena: reclusão de 8 (oito) a 12 (doze) anos § 2º Se da conduta resulta morte: Pena: reclusão, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos. Por lesão corporal de natureza grave devemos entender aquelas previstas nos § 1º e 2º do art. 129 do Código Penal. A Lei nº 12.015, de 7 de agosto de 2009, ao contrário do que ocorria com as qualificadoras previstas no revogado art. 223 do Código Penal, previu, claramente, que a lesão corporal de natureza grave, ou mesmo a morte da vítima, devem ter sido produzidas como conseqüência da conduta do agente, vale dizer, do comportamento que era dirigido no sentido de praticar o estupro, evitando-se discussões desnecessárias. No entanto, deve ser frisado que esses resultados que qualificam a infração penal somente podem ser imputados ao agente a título de culpa, cuidando-se, outrossim, de crimes eminentemente preterdolosos. Dessa forma, o agente deve ter praticado sua conduta no sentido de estuprar a vítima, vindo, culposamente, a causar-lhe lesões graves ou mesmo a morte. Conforme esclarece Noronha, “se na prática de um dos delitos sexuais violentos o agente quer direta ou eventualmente a morte da vítima, haverá concurso de homicídio com um dos crimes contra os costumes, o mesmo devendo dizer-se a respeito da lesão grave. Se, entretanto, a prova indica que tais resultados sobrevieram sem que o sujeito ativo os quisesse (direta ou indiretamente), ocorrerá uma das hipóteses do artigo em exame. Excetua-se naturalmente o caso fortuito”. Se, conforme salientou Noronha, o resultado que agrava especialmente a pena for proveniente de caso fortuito ou força maior, o agente não poderá ser responsabilizado pelas modalidades qualificadas, conforme preconiza o art. 19 do Código Penal, que diz: Art. 19. Pelo resultado que agrava especialmente a pena, só responde o agente que o houver causado ao menos culposamente. Isso significa que o agente não poderá ser responsabilizado objetivamente sem que tenha podido, ao menos, prever a possibilidade de ocorrência de lesões graves ou mesmo a morte da vítima com o seu comportamento. No entanto, pode ele ter agido com ambas as finalidades, vale dizer, a de praticar o crime sexual (estupro), bem como a de causar lesões corporais graves ou a morte da vítima. Nesse caso, como exposto acima, deverá responder por ambas as infrações penais, em concurso material de crimes, nos termos preconizados pelo art. 69 do Código Penal. Pode ocorrer, ainda, a hipótese em que o agente, para efeitos de praticar o estupro, derrube a vítima violentamente no chão, fazendo com que esta bata a cabeça, por exemplo, em uma pedra, produzindo-lhe a morte antes que seja praticada a conjunção carnal. Nesse caso, pergunta-se: Teríamos uma tentativa qualificada de estupro, ou o estupro poderia ser considerado consumado, havendo a morte da vítima, mesmo sem a ocorrência da penetração? Como se percebe pela própria indagação, duas correntes se formaram. A primeira afirmando pela consumação do delito, conforme se verifica através das lições de Luiz Regis Prado, que diz: “O melhor entendimento, destarte, é aquele que prima pelo reconhecimento de que haverá, nessas hipóteses, crime qualificado consumado, não obstante ter o delito sexual permanecido na forma tentada”. Apesar do brilhantismo do renomado autor, parece-nos contraditório o seu raciocínio, mesmo sendo essa a posição que goza da predileção de nossa doutrina. Como ele próprio afirmou, o delito sexual permaneceu tentado. Se não se consumou, como posso entendê-lo consumado, afastando-se a possibilidade do reconhecimento da tentativa? Na verdade, tratando-se de crime preterdoloso, como regra, não se admite a tentativa, uma vez que o resultado que agrava especialmente a pena somente pode ser atribuído a título de culpa, e como não se cogita de tentativa em crime culposo, não se poderia levar a efeito o raciocínio relativo à tentativa em crimes preterdolosos. No entanto, quase toda regra sofre exceções. O que não podemos é virar as costas para a exceção, a fim de se reconhecer aquilo que, efetivamente, não ocorreu no caso concreto. Veja-se o exemplo do estupro, praticado através da conjunção carnal, que se consuma com a penetração, total ou parcial, do pênis do homem na cavidade vaginal da mulher. Se isso não ocorrer, o que teremos, no caso concreto, será uma tentativa de estupro. Portanto, há necessidade inafastável de se constatar a penetração para efeitos de reconhecimento do estupro, desde que, obviamente, outros atos libidinosos não tenham sido praticados. Se é assim, como no caso de ocorrênciade um dos resultados que qualificam o crime poderíamos entender pelo delito consumado se não houve a conjunção carnal? Aqueles que entendem que o delito se consuma com a ocorrência das lesões graves ou da morte justificam seu ponto de vista dizendo que, se reconhecêssemos a tentativa, a pena seria menor do que aquela prevista para o delito de lesão corporal seguida de morte. Isso acontece, realmente, quando se leva em consideração a pena máxima cominada em ambos os delitos, muito embora a Lei nº 12.015, de 7 de agosto de 2009 a tenha aumentado para 30 (trinta) anos, e não no que diz respeito à pena mínima, que será idêntica. É claro que o Código Penal não é perfeito, como nenhuma outra legislação o é, seja nacional ou estrangeira. As falhas existem. Entretanto, raciocinando no contexto de um Estado Social e Democrático de Direito, não podemos permitir que essas falhas sejam consideradas em prejuízo do agente. Não podemos simplesmente considerar como consumado um delito que, a toda prova, permaneceu na fase da tentativa, raciocínio que seria, esse sim, completamente contra legem, com ofensa frontal à regra determinada pelo inciso II do art. 14 do Código Penal. Dessa forma, entendemos como perfeitamente admissível a tentativa qualificada de estupro. Poderíamos, ainda, visualizar a hipótese em que o agente, depois de derrubar a vítima, fazendo com que batesse com a cabeça em uma pedra, morrendo instantaneamente, sem que tivesse percebido esse fato, viesse a penetrá-la. Aqui, teríamos, ainda, somente uma tentativa de estupro qualificada pela morte da vítima, uma vez que a penetração ocorreu somente depois desse resultado, não podendo mais ser considerada como objeto material do delito de estupro. Também não ocorreria o vilipêndio a cadáver, tipificado no art. 212 do Código Penal, em virtude do fato de não saber o agente que ali já se encontrava um cadáver, pois que desconhecia a morte da vítima. Ao contrário, caso tivesse percebido a morte instantânea da vítima e tentasse prosseguir com o seu propósito de penetrá-la, aí, sim, poderia responder por ambas as infrações penais, vale dizer, tentativa de estupro qualificada pela morte e vilipêndio a cadáver. Inovou a Lei nº 12.015, de 7 de agosto de 2009, ao prever o estupro qualificado quando a vítima é menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (quatorze) anos. Por mais que as pessoas, que vivem no século XXI, tenham um comportamento sexual diferente daquelas que viviam em meados do século passado, ainda podemos afirmar que os adolescentes entre 14 (quatorze) e 18 (dezoito) anos de idade merecem uma especial proteção. A prática de um ato sexual violento, nessa idade, certamente trará distúrbios psicológicos incalculáveis, levando esses jovens, muitas vezes, ao cometimento também de atos violentos, e até mesmo similares aos que sofreram. Dessa forma, o juízo de censura, de reprovação, deverá ser maior sobre o agente que, conhecendo a idade da vítima, sabendo que se encontra na faixa etária prevista pelo § 1º do art. 213 do Código Penal, ainda assim insista na prática do estupro. Deve ser frisado que, mesmo sendo a vítima menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (quatorze) anos, se ocorrer o resultado morte será aplicado o § 2º do art. 213 do Código Penal, pois que as penas deste último são maiores do que aquelas previstas pelo § 1º do referido artigo. 9. CAUSAS DE AUMENTO DE PENA O art. 234-A, nos termos da redação que lhe foi dada pela Lei nº 12.015, de 7 de agosto de 2009, assevera, verbis: Art. 234-A. Nos crimes previstos neste Título a pena é aumentada: I – (vetado); II – (vetado);9 III – de metade, se do crime resultar gravidez; e IV – de um sexto até a metade, se o agente transmite à vitima doença sexualmente transmissível de que sabe ou deveria saber ser portador.” O inciso III do art. 234-A determina que a pena será aumentada de metade, se do crime resultar gravidez. Infelizmente, quanto uma mulher é vítima de estupro, praticado mediante conjunção carnal, poderá engravidar e, consequentemente, rejeitar o feto, fruto da concepção violenta. Como o art. 128, I do Código Penal permite o aborto nesses casos, é muito comum que a mulher opte pela interrupção da gravidez. Como se percebe, a conduta do estuprador acaba não somente causando um mal à mulher, que foi vítima de seu comportamento sexual violento, como os incisos I e II do art. 234-A, que foram objeto do veto presidencial, diziam, respectivamente: I – da quarta parte se o crime é cometido com o concurso de 2 (duas) ou mais pessoas; II – de metade, se o agente é ascendente, padrasto, madrasta, tio, irmão, enteado, cônjuge, companheiro, tutor ou curador da vítima ou se assumiu, por lei ou outra forma, obrigação de cuidado, proteção ou vigilância. Nas razões dos vetos foi esclarecido que “as hipóteses de aumento de pena previstas nos dispositivos que se busca acrescer ao diploma legal já figuram nas disposições gerais do Título VI. Dessa forma, o acréscimo dos novos dispositivos pouco contribuirá para a regulamentação da matéria e dará ensejo ao surgimento de controvérsias em torno da aplicabilidade do texto atualmente em vigor”. também ao feto, que teve ceifada sua vida. Dessa forma, o juízo de censura sobre a conduta do autor do estupro deverá ser maior, aumentando-se a pena em metade, no terceiro momento do critério trifásico, previsto pelo art. 68 do diploma repressivo. A pena deverá, ainda, ser aumentada de um sexto até metade, de acordo como inciso IV do art. 234-A do Código Penal, se o agente transmite à vítima doença sexualmente transmissível de que sabe ou deveria saber ser portador. Para que ocorra a majorante, há necessidade de que a doença tenha sido, efetivamente, transmitida à vítima que, para efeitos de comprovação, deverá ser submetida a exame pericial. “As DST (doenças sexualmente transmissíveis) são doenças causadas por vírus, bactérias, fungos ou protozoários e que, pelo fato de seu mecanismo de transmissão ser quase que exclusivamente por via sexual, possuem a denotação sexualmente transmissível. Apesar disso, existem DST que podem ser transmitidas fora das relações sexuais. As DST se manifestam principalmente nos órgãos genitais do homem e da mulher, podendo acometer outras partes do corpo, sendo possível, inclusive, que não se manifeste qualquer sintoma visível. Até certo tempo, as doenças sexualmente transmissíveis eram popularmente conhecidas como “doenças venéreas” ou “doenças do mundo”. A maioria das doenças sexualmente transmissíveis possui cura. Outras, causadas por vírus, possuem apenas tratamento. É o caso da sífilis, do herpes genital e da Aids. Nestes casos, a doença pode ficar estagnada (encubada) até que algum fator externo permita que ela se manifeste novamente.” Podemos citar como exemplos de doenças sexualmente transmissíveis a candidíase, a gonorréia, a pudicolose do púbis, HPV (HumanPapillomaViruses), a hepatite B, a herpes simples genital, o cancro duro e o cancro mole, a infecção de clamídia, bem como o HIV (Sida). O inciso IV em análise exige, para efeitos de aplicação da causa especial de aumento de pena, que o agente, no momento do contato sexual, saiba – ou pelo menos deva saber – que seja portador dessa doença sexualmente transmissível. As expressões contidas no mencionado inciso – sabe ou deva saber ser portador – são motivo de intensa controvérsia doutrinária e jurisprudencial. Discute-se se tais expressões são indicativas tão-somente de dolo ou podem permitir também o raciocínio com a modalidade culposa. 10. PENA, AÇÃO PENAL E SEGREDO DE JUSTIÇA O caput do art. 213 do Código Penal prevê uma pena de reclusão, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. Se da conduta resulta lesão corporal de natureza grave ou se a vítima é menor de 18 (dezoito) ou maiorde 14 (catorze) anos, a pena é de reclusão, de 8 (oito) a 12 (doze) anos. Se da conduta resulta morte, a pena é de reclusão, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos. O art. 225 do Código Penal, de acordo com a nova redação que lhe foi dada pela Lei nº 12.015, de 7 de agosto de 2009, assevera que a ação penal, para os crimes definidos nos Capítulos I (Dos crimes contra a liberdade sexual) e II (Dos crimes sexuais contra vulnerável), do Título VI (Dos crimes contra a dignidade sexual) do Código Penal, será de iniciativa pública condicionada à representação. No entanto, diz o seu parágrafo único que procede-semediante ação penal pública incondicionada se a vítima é menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnerável. Em que pese a nova redação legal, entendemos ainda ser aplicável a Súmula 608 do Supremo Tribunal Federal, que diz: Súmula 608. No crime de estupro, praticado mediante violência real, a ação penal é pública incondicionada. Dessa forma, de acordo com o entendimento de nossa Corte Maior, toda vez que o delito de estupro for cometido com o emprego de violência real, a ação penal será de iniciativa pública incondicionada, fazendo, assim, letra morta parte das disposições contidas no art. 225 do Código Penal, somente se exigindo a representação do (a) ofendido (a) nas hipóteses em que o crime for cometido com o emprego de grave ameaça. Nos termos do art. Art. 234-B do Código Penal, criado pela Lei nº 12.015, de 7 de agosto de 2009, os processos em que se apuram crimes previstos pelo Título VI, vale dizer, os crimes contra a dignidade sexual, correrão em segredo de justiça. CRIMES CONTRA A FAMÍLIA CRIMES CONTRA O CASAMENTO BIGAMIA: Sujeito ativo: Pessoa casadaou Pessoa solteira que casa com pessoa Sujeito passivo: O estado, o cônjuge do 1º casamento e do 2º casamento. § 1º – SOLTEIRO SE SOUBER E CASAR COM UM CASADO. Ambos respondem por crime: o CASADO pelo Caput do art 235 BIGAMIA; O SOLTEIRO responde pelo §1º do art., mas esse tem que saber. §2º – EXCLUDENTES – homem é casado, mas houve a separação e ainda não saiu o divórcio, considera-se inexistente o crime, pois já existe a separação judicial, e se o 1º casamento for nulo ou anulável. Tipo Objetivo: a existência formal e a vigência de anterior casamento. Tipo Subjetivo: Dolo, podendo ser excluído por erro quanto a vigência de casamento anterior. Consuma-se com o efetivo casamento. Concurso de pessoas: pode haver participação de terceiros (art 29). INDUZIMENTO A ERRO ESSENCIAL E OCULTAÇÃO DE IMPEDIMENTOS: Objeto Jurídico: A regular formação da família Sujeito Ativo: O cônjuge que induziu em erro ou ocultou o impedimento. Sujeito Passivo: O estado e o cônjuge enganado. Tipo objetivo: INDUZINDO EM ERRO ESSENCIAL e OCULTANDO IMPEDIMENTO OBS: Trata-se de norma penal em branco, eis que o conceito de impedimentos para o casamento, que complementarão a norma, estão no Codigo Civil, art.1521 e, ainda, quanto ao erro essencial, nos arts. 1556 a 1558 do mesmo diploma legal. CONHECIMENTO PRÉVIO DE IMPEDIMENTO: Sujeito Ativo: o cônjuge, ou ambos, que sabiam da existência do impedimento. Sujeito Passivo: Estado e o cônjuge conhecedor do impedimento. Tipo Objetivo: o agente se casa sabendo da existência de um impedimento que cause ao ato nulidade absoluta Tipo Subjetivo: é o dolo. DIFERENÇA ENTRE OS ART 236 E 237 CP: ART 236 – INDUZIMENTO AO ERRO – só uma das pessoas sabia do impedimento e escondeu da outra parte. - ART 237 – CONHECIMENTO PRÉVIO – as duas partes sabiam do impedimento de casamento e casaram mesmo assim. SIMULAÇÃO DE AUTORIDADE PARA CELEBRAÇÃO DE CASAMENTO Objeto Jurídico: disciplina jurídica do casamento. Sujeito Ativo: qualquer pessoa ou funcionário público sem atribuição para celebrar. Sujeito Passivo: O estado e o cônjuge de boa-fé. Tipo Objetivo: crime formal onde a conduta é atribuir-se falsamente competência para celebração de casamento. Elemento Subjetivo: Dolo SIMULAÇÃO DE CASAMENTO Sujeito ativo: qualquer pessoa Sujeito passivo: o estado e o contraente iludido. Tipo Objetivo: simular. O agente simula casamento mediante engano a outra pessoa, é necessário que seja simulado mediante o engano da pessoa. Tipo subjetivo: dolo na vontade de simular casamento. Poderão ser partícipes o escrivão, testemunhas ou outras pessoas. Este delito é tipificado como subsidiário, sendo excluído quando constituir meio ou elemento empregado para a prática de delito maior como por exemplo, o descrito no art.215 do CP. DOS CRIMES CONTRA O ESTADO DE FILIAÇÃO (nome dos pais) REGISTRO DE NASCIMENTO Objeto jurídico: estado de filiação Sujeito ativo: qualquer pessoa Sujeito passivo: o estado e a pessoa prejudicada pelo registro. Tipo objetivo: trata-se de promover, dar causa, requerer, provocar Tipo subjetivo: o dolo. Não existe forma culposa. Consuma-se com a inscrição no registro. PARTO SUPOSTO, SUPRESSÃO OU ALTERAÇÃO DE FILIAÇÃO É crime de ação múltipla, um único crime, existem 04 condutas: - Parto Suposto: Objetojurídico: Estado de filiação; Sujeito ativo: só mulher; Sujeito passivo: os herdeiros prejudicados; Tipo objetivo: dar parto alheio como próprio, não incluindo o oposto, dar o próprio parto como alheio. Tipo subjetivo: dolo - Registrar filhos de outros como sendo do próprio: Objetojurídico: Estado de filiação; Sujeito ativo: qualquer pessoa; Sujeito passivo: Estado e as pessoas prejudicadas pelo registro; Tipo objetivo: Declarar-se pai ou mãe de criança que não é seu filho. Tipo subjetivo: dolo na vontade livre e consciente de registrar a criança. - Ocultação de recém nascido: Objetojurídico: Estado de filiação Sujeito ativo: qualquer pessoa; Tipo objetivo: Ocultar, com a privação de direitos do recém nascido. Tipo subjetivo: dolo - Substituição do recém nascido: Objetojurídico: Estado de filiação Sujeito ativo: qualquer pessoa; Tipo objetivo: a substituição, atribuindo-se a um os direitos civis do outro Tipo subjetivo: dolo Parágrafo único – FIGURA PRIVILEGIADA: reconhecida nobreza. SONEGAÇÃO DE ESTADO DE FILIAÇÃO Objetojurídico: Estado de filiação Sujeito ativo: qualquer pessoa; Tipo objetivo: a vítima deve ser abandonada em instituição, local onde possa ser amparado. DOS CRIMES CONTRA A ASSISTÊNCIA FAMILIAR ABANDONO MATERIAL Objeto Jurídico: proteção da família Sujeito Ativo e Passivo: somente cônjuges, pais, ascendentes ou descendentes. Tipo Objetivo: São 3 condutas na falta de justa causa:1_Deixar de prover subsistência ao: cônjuge, filho menor de 18 anos ou inválido e ascendente inválido ou maior de 60 anos.2_Faltar ao pgto (sem justa causa) de pensão alimentícia acordada. 3_deixar de socorrer, sem justa causa, descendente ou ascendente gravemente enfermo. Tipo Subjetivo: o dolo. ENTREGA DE FILHO À PESSOA INIDÔNEA Objeto Jurídico: assistência ao filho menor. Sujeito Ativo: somente os pais Tipo Objetivo: entregar no sentido de deixar sob guarda ou cuidado, mesmo que temporariamente. Tipo Subjetivo: DOLO. - É CRIME PRÓPRIO ART 245 § 1º – se os pais praticam o delito para obter lucro ou se é para enviar o menor para o exterior.ART 245 §2º: incorre também crime do artigo, mesmo excluído o perigo moral e material, auxiliar no envio do menor para o exterior, para obter lucro (agenciador). ABANDONO INTELECUTAL Tipo Subjetivo: Dolo ABANDONO MORAL Objeto Jurídico: preservação moral do adolescente Sujeito Ativo: pais ou qualquer pessoa responsável legal pelo adolescente. Sujeito passivo: jovem menor de 18 anos. Tipo objetivo: é permitir que menor de 18 anos tenha comportamento indicadonos incisos. CRIMES CONTRA A PAZ PUBLICA 1) Código Penal: ART.286, 287 E 288 2) Lei de Drogas Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor à venda, oferecer, ter em depósito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorização ou em desacordo com determinação legal ou regulamentar: Pena - reclusão de 5 (cinco) a 15 (quinze) anos e pagamento de 500 (quinhentos) a 1.500 (mil e quinhentos) dias-multa. § 2o Induzir, instigar ou auxiliar alguém ao uso indevido de droga: Pena - detenção, de 1 (um) a 3 (três) anos, e multa de 100 (cem) a 300 (trezentos) dias-multa. Art. 35. Associarem-se duas ou mais pessoas para o fim de praticar, reiteradamente ou não, qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e § 1o, e 34 desta Lei: Pena - reclusão, de 3 (três) a 10 (dez) anos, e pagamento de 700 (setecentos) a 1.200 (mil e duzentos) dias-multa. 3) Racismo Art. 20. Praticar, induzir ou incitar a discriminação ou preconceito de raça, cor, etnia, religião ou procedência nacional. Pena: reclusão de um a três anos e multa. § 2º Se qualquer dos crimes previstos no caput é cometido por intermédio dos meios de comunicação social ou publicação de qualquer natureza: Pena: reclusão de dois a cinco anos e multa. 4) Lei de Genocídio Art. 1º Quem, com a intenção de destruir, no todo ou em parte, grupo nacional, étnico, racial ou religioso, como tal: Art. 2º Associarem-se mais de 3 (três) pessoas para prática dos crimes mencionados no artigo anterior: Pena: Metade da cominada aos crimes ali previstos. Art. 3º Incitar, direta e publicamente alguém a cometer qualquer dos crimes de que trata o art. 1º: Pena: Metade das penas ali cominadas. § 1º A pena pelo crime de incitação será a mesma de crime incitado, se este se consumar. § 2º A pena será aumentada de 1/3 (um terço), quando a incitação for cometida pela imprensa. 5) Lei do crime organizado Art. 1º Esta lei define e regula meios de prova e procedimentos investigatórios que versarem sobre crime resultante de ações de quadrilha ou bando. Art. 1o Esta Lei define e regula meios de prova e procedimentos investigatórios que versem sobre ilícitos decorrentes de ações praticadas por quadrilha ou bando ou organizações ou associações criminosas de qualquer tipo Art 2º Em qualquer fase de persecução criminal que verse sobre ação praticada por organizações criminosas são permitidos, além dos já previstos na lei, os seguintes procedimentos de investigação e formação de provas: Art. 2o Em qualquer fase de persecução criminal são permitidos, sem prejuízo dos já previstos em lei, os seguintes procedimentos de investigação e formação de provas: I - II - a ação controlada, que consiste em retardar a interdição policial do que se supõe ação praticada por organizações criminosas ou a ela vinculado, desde que mantida sob observação e acompanhamento para que a medida legal se concretize no momento mais eficaz do ponto de vista da formação de provas e fornecimento de informações; III - o acesso a dados, documentos e informações fiscais, bancárias, financeiras e eleitorais. IV – a captação e a interceptação ambiental de sinais eletromagnéticos, óticos ou acústicos, e o seu registro e análise, mediante circunstanciada autorização judicial; V – infiltração por agentes de polícia ou de inteligência, em tarefas de investigação, constituída pelos órgãos especializados pertinentes, mediante circunstanciada autorização judicial. Parágrafo único. A autorização judicial será estritamente sigilosa e permanecerá nesta condição enquanto perdurar a infiltração. 6) Lei de crimes hediondos Art. 8º Será de três a seis anos de reclusão a pena prevista no art 288 do Código Penal, quando se tratar de crimes hediondos, prática da tortura, tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins ou terrorismo. Parágrafo único. O participante e o associado que denunciar à autoridade o bando ou quadrilha, possibilitando seu desmantelamento, terá a pena reduzida de um a dois terços. JURISPRUDÊNCIA INCITAÇÃO AO CRIME Bravatas, fanfarrices, quixotadas não metem medo, não caracterizando, portanto, o crime de ameaça, nem têm força para incitar alguém à prática de crime. (TRF1 - RCCR 2645 PA 2006.39.03.002645-0 - Órgão Julgador: TERCEIRA TURMA - Relator DES. FEDERAL TOURINHO NETO – Data do Julgamento: 12/12/2006). Substância entorpecente (técnica de cultivo). Incitação ao crime (investigação). Internet (veiculação). Competência (Justiça estadual). A divulgação, pela internet, de técnicas de cultivo de planta destinada à preparação de substância entorpecente não atrai, por si só, a competência federal. Ainda que se trate, no caso, de hospedeiro estrangeiro, a ação de incitar desenvolveu-se no território nacional, daí não se justificando a aplicação dos incisos IV e V do art. 109 da Constituição. Caso, pois, de competência estadual. (STJ - CC 62949 PR 2006/0090645-3 – Órgão Julgador: TERCEIRA SEÇÃO - Relator Ministro NILSON NAVES – Data do Julgamento: 10/10/2006). A INCITAÇÃO PÚBLICA DOS MORADORES AO DESOBEDECEREM ORDEM LEGAL DE DESOCUPAÇÃO DA INVASÃO, CONFERE TIPICIDADE PUNÍVEL. ( TJDF - ACR 1977899 DF - Órgão Julgador: 2ª Turma Criminal - Relator JOAZIL M GARDES – Data do Julgamento: 02/03/2000) Agente acusada de, publicamente, incitar a outrem a praticar delito de homicídio contra desafeto – Ausência de publicidade – Delito não configurado. É mister que a incitação se faça perante certo número de pessoas, sem o que, não se poderá falar em perturbação da paz pública, em alarma social. (TACRIMSP – AC 348/233 – Rel. Veiga de Carvalho – JUTACRIM 84/221). Instigação feita genericamente, de modo vago, não tem eficácia ou idoneidade, por isso que não configura o delito do art. 286 do CP. (TACRIMSP – RT 598/351). APOLOGIA AO CRIME Quanto ao crime de apologia de crime ou criminoso, divirjo em parte do MM. Juiz a quo, que o entendeu realizado na dupla modalidade: apologia de crime e de criminoso, pois não consigo enxergar, entretanto, referência a nenhum crime específico nas inscrições estampadas na camisa do apelante. Com efeito, na parte da frente tinha os dizeres “Parabéns CR” e na parte posterior “A família ADA está com é te aguardando Felicidades”, acompanhados do desenho de um tridente, conforme se observa da prova testemunhal e do laudo de exame material de fls. 63. Encontram-se assim, duas explícitas alusões a autores de crimes, pois as iniciais “CR” pertencem sabidamente ao traficante Celso Rodrigues, o “Celsinho da Vila Vintém” ou “Celso Russo”, enquanto a siga ADA (AMIGOS DOS AMIGOS), por sua vez, diz respeito a uma facção criminosa que evidentemente não caracteriza pessoa jurídica regularmente constituída, caso em que dificilmente poderia ser-lhe imputada a pecha de criminosa, mas de organização informa que agrega bandidos dedicados ao tráfico de entorpecentes e atividades ilícitas paralelas, ou seja, uma grande quadrilha de traficantes. Portanto, sua menção não exclui a possibilidade de apologia de criminoso no sentido literal e restrito do Código Penal, uma vez que, na realidade, compreende todos e cada um de seus integrantes, cuja ação deletéria é enaltecida pela infeliz idéia publicitária. (TJRJ - APL 4971 RJ 2005.050.04971 - Órgão Julgador: TERCEIRA CAMARA CRIMINAL - Relator DES. MANOEL ALBERTO – Data do Julgamento: 20/12/2005). A DENÚNCIA DEVE DESCREVER A INFRAÇÃO PENAL, COM TODAS AS SUAS CIRCUNSTANCIAS. NO CASO DO ART. 287, CP, INDICAR A CONDUTA QUE ELOGIA OU INCENTIVA "FATO CRIMINOSO", OU "AUTOR DO CRIME". A APOLOGIA DE CONTRAVENÇÃO PENAL NÃO SATISFAZ ELEMENTO CONSTITUTIVO DESSE DELITO. ALÉM DISSO, IMPRESCINDÍVEL REGISTRAR QUE A APOLOGIA SE DEU PUBLICAMENTE, ISTO E,DIRIGIDA OU PRESENCIADA POR NUMERO INDETERMINADO DE PESSOAS, OU, EM CIRCUNSTÂNCIA, EM QUE A ELAS POSSA CHEGAR A MENSAGEM. SÓ ASSIM, SERÁ RELATADO O RESULTADO (PERIGO A PAZ PÚBLICA), JURIDICAMENTE ENTENDIDO COMO A PROBABILIDADE (PERIGO CONCRETO) DE O CRIME SER REPETIDO POR OUTREM, OUSEJA, ESTIMULAR TERCEIROS A DELINQUÊNCIA. (STJ - RHC 4.660/RJ - Relator Ministro LUIZ VICENTE CERNICCHIARO – Órgão Julgador: SEXTA TURMA – Data do Julgamento: 05/09/1995). (grifamos) QUADRILHA OU BANDO Para a configuração do delito de quadrilha, basta a união de pessoas, em caráter estável e permanente, com o intuito de cometer crimes, ainda que todos não tenham sido efetivamente realizados. (STJ - HC 90.833/RJ - Órgão Julgador: QUINTA TURMA - Relator Min. NAPOLEÃO NUNES MAIA FILHO – Data do Julgamento: 21/05/2009). É que o tipo descrito no art. 288 do Código Penal visa a garantir a paz pública, “ai tomada em sentido subjetivo, isto é, como sentimento coletivo de paz que a ordem jurídica assegura”, como lembra NELSON HUNGRIA. E, para que exista o delito, completa o renomado autor, “é suficiente o mero fato de se associarem mais de três pessoas (no mínimo, quatro) para o fim de cometer crimes sem necessidade sequer do começo da atuação do mais ou menos extenso plano criminoso que os associados se hajam proposto”. Não há, portanto, um dos elementos indispensáveis à caracterização teórica do delito de quadrilha ou bando, qual seja, o concurso necessário de, pelo menos, quatro pessoas. (STF - HC 91650 - Órgão Julgador: Segunda Turma - Relator Min. CEZAR PELUSO - Data do Julgamento: 01/04/2008). Crime de quadrilha ou bando. Delito formal contra a paz pública. Circunstâncias elementares do tipo. Concurso de, pelo menos, quatro pessoas, finalidade específica dos agentes e estabilidade do consórcio. Exigência da prática ulterior de delito compreendido no projeto criminoso. Desnecessidade. (STF - HC 88978 – Órgão Julgador: Segunda Turma - Relator Min. CEZAR PELUSO – Data do julgado: 04/09/2007). A quadrilha pode ser formada visando à pratica de qualquer crime. (TFR, Ap. 4.979, DJU 18.6.83, p. 6013) Sujeito ativo Crime de quadrilha. Não há formação de quadrilha com menos de quatro pessoas. (TRF1 – HC 15304 AM - Órgão Julgador: TERCEIRA TURMA - Relator DESEMBARGADOR FEDERAL OLINDO MENEZES – Data do Julgamento: 17/06/2008). A participação de menor inimputável na formação de grupo para cometimento de crimes, desde que tenha esse menor o discernimento necessário para manifestar sua vontade no acordo com os demais integrantes, e que efetivamente contribua para as praticas delituosas, deve ser computada na configuração do delito de quadrilha ou bando. (TJRJ - APL 303 RJ 1998.050.00303 – Órgão Julgador: TERCEIRA CAMARA CRIMINAL - Relator DES. JOAQUIM MOUZINHO – Data do Julgamento: 11/08/1998). Consumação Crime formal, o delito de quadrilha ou bando consuma-se tanto que aperfeiçoada a convergência de vontade dos agentes e, como tal, independe da prática ulterior de qualquer delito compreendido no âmbito de suas projetadas atividades criminosas. (STF - HC 88978 – Órgão Julgador: Segunda Turma - Relator Min. CEZAR PELUSO – Data do julgado: 04/09/2007). O crime de quadrilha se consuma, em relação aos fundadores, no momento em que aperfeiçoada a convergência de vontades entre mais de três pessoas, e, quanto àqueles que venhamposteriormente a integrar-se ao bando já formado, no momento da adesão de cada qual; crime formal, nem depende, a formação consumada de quadrilha, da realização ulterior de qualquer delito compreendido no âmbito de suas projetadas atividades criminosas, nem, conseqüentemente, a imputação do crime coletivo a cada um dos partícipes da organização reclama que se lhe possa atribuir participação concreta na comissão de algum dos crimes-fim da associação. 2. Segue-se que à aptidão da denúncia por quadrilha bastará, a rigor, a afirmativa de o denunciado se ter associado à organização formada de mais de três elementos e destinada à prática ulterior de crimes; para que se repute idônea a imputação a alguém da participação no bando não é necessário, pois, que se lhe irrogue a cooperação na prática dos delitos a que se destine a associação, aos quais se refira a denúncia, a título de evidências da sua formação anteriormente consumada". 4. Precedente: HC 70.290, Pl., 30.6.93, Pertence, RTJ 162/559. (STF - HC 86630 – Órgão Julgador: Primeira Turma - Relator Min. SEPÚLVEDA PERTENCE – Data do Julgamento: 24/10/2006). O crime de quadrilha ou bando é autônomo ou formal, ou seja a sua consumação se dá com a convergência de vontades e independe da punibilidade ulterior dos delitos visados. (STJ – RHC 24053 / RJ - Órgão Julgador: QUINTA TURMA - Relator Ministro NAPOLEÃO NUNES MAIA FILHO - Data do Julgamento: 17/03/2009) Crime permanente Ocorrendo o crime de receptação em diversos Estados e sendo o delito de quadrilha permanente, é mister fixar a competência pela prevenção, ou seja, no Juízo que praticou o primeiro ato. (STJ - CC 48652 MG - Órgão Julgador: TERCEIRA SEÇÃO - Relator Ministro HÉLIO QUAGLIA BARBOSA – Data do Julgamento: 07/03/2006). Aumento de Pena PENAL - QUADRILHA ARMADA - ASSOCIAÇÃO PERMANENTE - AUTORIA – LIAME SUBJETIVO - QUALIFICADORA - OCORRÊNCIA. PARA A CARACTERIZAÇÃO DO CRIME DE QUADRILHA, BASTA A COMPROVAÇÃO DO LIAME SUBJETIVO ENTRE MAIS DE TRÊS PESSOAS PARA O COMETIMENTO DE CRIMES. A APREENSÃO DE ARMAS DE FOGO COM UM MEMBRO DA QUADRILHA DÁ AZO À APLICAÇÃO DA QUALIFICADORA TAMBÉM À CONDUTA DOS DEMAIS INTEGRANTES. PRECEDENTE DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. (TJDF - ACR 20030910102880 DF - Órgão Julgador: 1ª Turma Criminal - Relator SÉRGIO BITTENCOURT – Data do Julgamento: 05/10/2006). Crime Continuado O crime de quadrilha é único, não se podendo cogitar de infração continuada. (TACrSP, Julgados 67/63). O crime de quadrilha, por pressupor a associação permanente para a prática de uma pluralidade de delitos, não se compatibiliza com a unidade da figura da continuidade delitiva do crime de corrupção passiva. (STJ - HC 17442 RJ 2001/0084923-7 - Órgão Julgador: T6 - SEXTA TURMA - Relator Ministro VICENTE LEAL – Data do Julgamento: 02/10/2002). A continuidade delitiva do crime de corrupção passiva cumprido em regime fechado e com excelente comportamento carcerário, exclui, por força da fictio juris do delito único, a figura da quadrilha ou bando. Ordem concedida. (STJ - HC 8885 RJ 1999/0026259-0 – Relator Min. LUIZ VICENTE CERNICCHIARO – Data do Julgamento: 01/09/1999 - Órgão Julgador: SEXTA TURMA). Concurso Material: Quadrilha Armada e Porte Ilegal de Arma – nom bis in idem PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO DE USO PERMITIDO E RESTRITO, COM NUMERAÇÃO SUPRIMIDA. FORMAÇÃO DE QUADRILHA OU BANDO ARMADO. HABEAS CORPUS: INDEFERIMENTO. (STJ - HC 94.019/SP – Órgão Julgador: QUINTA TURMA - Rel. Ministro NAPOLEÃO NUNES MAIA FILHO – Data do Julgamento:06/11/2008). Quadrilha armada e roubo qualificado pelo uso de arma – nom bis in idem A jurisprudência do STF considera que é adequado o reconhecimento do concurso material entre os delitos de quadrilha armada e o roubo qualificado pelo emprego de arma. (STF - HC 85183 – Órgão Julgador: Segunda Turma - Relator Min. GILMAR MENDES – Data do Julgamento: 02/08/2005). Quadrilha e roubo majorado pelo concurso de pessoas – nom bis in idem ROUBO QUALIFICADO POR CONCURSO DE PESSOAS E USO DE ARMA E FORMAÇÃO DE QUADRILHA ARMADA. INOCORRÊNCIA DE BIS IN IDEM. (STF - HC 84669 - Relator Min. JOAQUIM BARBOSA – Órgão Julgador: Segunda Turma – Data do Julgamento: 22/02/2005). É perfeitamente possível a coexistência entre o crime de formação de quadrilha ou bando e o de roubo qualificado pelo uso de arma e pelo concurso de agentes, porquanto os bens jurídicostutelados são distintos e os crimes, autônomos. Precedentes do STF. Não há falar em bis in idem no caso porque, enquanto a formação de quadrilha ou bando, tipificado, aliás, em sua forma simples, constitui crime de perigo abstrato, o delito de roubo qualificado pelo uso de arma e pelo concurso de pessoas configura perigo concreto. (STJ - REsp 654951 DF 2004/0051924-9 – Órgão Julgador: T5 - QUINTA TURMA - Relator Ministra LAURITA VAZ – Data do Julgamento: 03/11/2004). NÃO CONFIGURA BIS IN IDEM A CONDENAÇÃO DO RÉU PELO CRIME DE BANDO E ROUBO QUALIFICADO PELO CONCURSO DE PESSOAS. INFRAÇÕES DISTINTAS E INDEPENDENTES. PENA-BASE DEVIDAMENTE FIXADA. APELOS IMPROVIDOS. DECISÃO UNÂNIME. (TJSE - APR 2006307993 SE - Relator DES. GILSON GOIS SOARES – Órgão Julgador: CÂMARA CRIMINAL – Data do Julgamento: 18/12/2007). Possível é o reconhecimento do concurso material entre o roubo qualificado, em concurso de pessoas, e a quadrilha ou bando. A aplicação da causa de aumento decorrente do concurso de duas ou mais pessoas no crime de roubo, quando cumulado com o de formação de quadrilha ou bando, não caracteriza bis in idem. (TJAP - APR 205905 AP - Órgão Julgador: Câmara Única - Relator Desembargador CARMO ANTÔNIO – Data do Julgamento: 24/05/2005). Quadrilha e extorsão mediante sequestro majorado por ser cometido por bando ou quadrilha – nom bis in idem Indivíduos que privaram a liberdade de gerente da Caixa Econômica Federal e de seus familiares, mantendo-os em cárcere como meio de obter prestação positiva, consistente na entrega de valores existentes no Banco. Conduta que se ajusta ao tipo descrito no artigo 159 do Código Penal. Prática, igualmente, do crime de bando ou quadrilha, previsto no artigo 288 do Código Penal. Possibilidade de concurso material entre o crime de extorsão mediante sequestro qualificado pela quadrilha ou bando e o delito do art. 288 do Código Penal (formação de bando ou quadrilha), sem que se configure bis in idem. (TRF5 - ACR 4877 PE 2004.83.00.009641-0 - Órgão Julgador: Primeira Turma - Relator Desembargador Federal Hélio Sílvio Ourem Campos (Substituto) – Data do Julgamento: 26/03/2008). Quadrilha e furto qualificado pelo concurso de pessoas – nom bis in idem Autoria e materialidade dos delitos de furto qualificado e quadrilha especializada em furto de objetos de arte de valor histórico de igrejas e museu devidamente comprovadas em todos os seus elementos, com espeque no art. 155, § 4º, c/c art. 288, ambos do CP. Não há que se falar em bis in idem em relação ao reconhecimento simultâneo da quadrilha e do furto, pois são delitos autônomos. (TRF1 - ACR 49870 MG 2003.38.00.049870-9 - Órgão Julgador: TERCEIRA TURMA - Relator DESEMBARGADOR FEDERAL CÂNDIDO RIBEIRO – Data do Julgamento: 30/06/2009). Quadrilha e furto qualificado pelo concurso de pessoas – bis in idem (...) circunstância qualificadora do furto praticado em concurso de pessoas integra o tipo penal do crime de associação em quadrilha ou bando, configura inadmissível “bis in idem” a condenação do peticionário também na qualificadora. (TJMG: 2064814 MG 1.0000.00.206481-4/000(1) – Relator LAURO BRACARENSE – Data do Julgamento: 12/02/2001) Associação para o tráfico (art. 35 da Lei 11.343/06) e quadrilha – bis in idem Imperioso o afastamento da condenação pelo crime de quadrilha ou bando c/c o artigo 8º da Lei 8.072/90, sob pena de incorrer em bis in idem, haja vista que o artigo 14 da Lei 6.368/76 se trata de uma forma especial de quadrilha, no caso, associação, prevista na Lei de Drogas. (TJES – APR 50060009987 - Órgão Julgador: SEGUNDA CÂMARA CRIMINAL - Relator ADALTO DIAS TRISTÃO – Data do Julgamento: 10/12/2008). CRIMES CONTRA A FÉ-PÚBLICA Noções Gerais Nos delitos deste capítulo a potencialidade de dano, muito embora não sendo elemento típico expresso no tipo, está implícita, já fazendo parte de sua essência. Não há delito de falso sem potencialidade lesiva, possibilidade de dano capaz de iludir a vítima. Se o falso é grosseiro, incapaz de enganar, não ofende a fé-pública, por isso, inexiste crime. Documento é considerado todo escrito, devido à um autor determinado, contendo a exposição de fatos ou declaração de vontade, dotado de significação ou relevância jurídica (conceito dado pelo eminente jurista Helena Fragoso) É necessário existir autoria certa, posto que escrito anônimo não é documento. O conteúdo deve expressar manifestação de vontade ou exposição de fatos. Falso Material Forma do documento. Artigo 297 C.P. – Público Artigo 298 C.P.- Particular Falso Ideológico Falsidade de ideia, substancia , essência do documento Requisitos Não há documento sem : a) Potencialidade lesiva; b) Limitação da verdade. Sem estes requisitos o fato será atípico, ou será outro crime. Falsificação grosseira não tipifica, não é fato típico. Ex: Alguém possui o papel da cédula de identidade, e um terceiro pede-lhe para o falsário falsificar o documento trocando seu nome, pois está sendo procurado pela polícia. O falsário responderá pelo crime do artigo 297 = C.P. e a pessoa que se utiliza do documento falsificado, ou seja, a cédula de identidade, responderá pelo Artigo 307 do C.P. OBS: Alterar xerox , documento simples, não é crime Cheque é equiparado a um documento público – Parágrafo 2º. Do Artigo 297 – C.P. Falsidade documental Documento é todo escrito devido a um autor determinado, contendo a exposição de fatos ou declaração de vontade, dotado de significação ou relevância jurídica. Necessário autor certo, posto que escrito anônimo não é documento. Falsificação de documento público. Artigo 297 – C.P. Objeto material A doutrina classifica os documentos públicos em : a) Documento formal e substancialmente público O Documento , na hipótese, é formado , criado e emitido por funcionário público no exercício de suas atribuições legais, além do que seu conteúdo é relativo a questões de natureza pública. Consideram-se como tais, todos os documentos emanados de atos do executivo, legislativo e judiciário , bem como qualquer outro expedido por funcionário público e desde que represente interesse do Estado. Exemplo: R.G., C.N.H., Título de Eleitor, Passaporte, etc. b) Documento formalmente público, mas substancialmente privado. Na hipótese, o documento é formado, criado e emitido por funcionário público, mas seu conteúdo é relativo à interesses particulares, como por exemplo, uma escritura pública de transferência de propriedade imóvel. O interesse envolvido é particular, mas formalmente o documento é público, pois a escritura foi lavrada pelo oficial de registro públicos, que é um profissional dotado de fé-pública, a quem é delegado o exercício dessa atividade. O cheque é equiparado a documento público, por tratar-se de título ao portador ou transmissível por endosso, deixando, portanto, de equiparar-se a documento público quando já apresentado e rejeitado no estabelecimento bancário por falta de fundos, eis que nessa hipótese desaparece a equiparação por não ser mais transmissível por endosso. Sujeito ativo Qualquer pessoa, aplicando-se o parágrafo 1º, do Artigo 297 – C.P., se tratar-se de funcionário público no exercício da função. Ação física Contrafação, significa formar documento, podendo ser total ou parcial. O xerox não autenticado não configura o crime em espécie. Placas de veículos não são consideradas documento público. Artigo 311 – C.P. Consumação Ocorre com a contrafação, havendo divergência doutrinária e jurisprudencial sobre a admissibilidade da tentativa. Falsidade Grosseira Não se considera como tal o documento que exige utilização de aparelhagemou de pessoa especializada. Logo, grosseira é a falsificação inapta a causar prejuízo, tratando-se de crime impossível por absoluta ineficácia do meio. Em outras palavras e em termos simples, grosseira é a falsidade facilmente perceptível. Exame de corpo de delito É necessário para comprovar a materialidade do fato, não o suprindo a confissão do agente. Se o documento não for apreendido poderá ser realizado exame indireto. Há entendimento pacífico de inexistir concurso do crime de falso com o crime de uso (Artigo 304 C.P.) , uma vez que quem usa, tendo antes ele próprio falsificado o documento, não pode ser punido pelos dois crimes. A Súmula 17 soluciona o impasse sobre a prevalência do crime de estelionato, quando o falso for meio para praticá-lo. Também é pacífico que o crime de falso fica absorvido pelo de sonegação fiscal. Exemplo: Um cidadão falsifica uma escritura de uma fazenda de 12 alqueires , fazendo-se passar por proprietário da mesma. Desdobra a fazenda em 12 lotes e vende isoladamente cada um dos lotes. Neste caso o cidadão responderá pelo crime previsto no artigo 297 e também pelo crime previsto no artigo 171 – C.P. Exemplo: A falsidade de declaração de imposto de renda não é fé-pública, mas sim sonegação fiscal. O agente somente responderá pela sonegação fiscal. Contrafação Crime de falso, porém é mais utilizado para pirataria, ou seja, crime contra a propriedade industrial e intelectual. c) Falsificação de documento particular Artigo 298 – C.P. A fórmula de falsificação do documento particular é a mesma da do documento público, não havendo diferença substancial. Entretanto, por razões óbvias , o tratamento penal da falsificação do público é mais grave. Documento particular é o que é feito sem a intervenção do funcionário público, ou de alguém que tenha fé-pública. Ação Física A ação física é a mesma do documento comparativo entre a falsidade material e a ideológica. Material O que se frauda é a própria forma do documento, que é alterada no todo ou em parte, ou é forjado pelo agente, tratando-se de falsificação gráfica ,ou seja, visível. Ideológica A forma do documento é verdadeira, mas seu conteúdo é falso. É a falsificação de teor ideativo ou intelectual. Crime Artigo – C.P. Falsidade de documento público material 297 Falsidade de documento público ideológico 299 Falsidade de documento particular material 298 Falsidade de documento particular ideológico 299 Falsidade ideológica O crime de falsidade ideológica está previsto no Artigo 299 – C.P. e tem como objetivo jurídico a fé-pública. Sujeito passivo É a coletividade, e secundariamente o particular eventualmente lesado. Sujeito ativo Pode ser qualquer pessoa. Trata-se de crime doloso, que além do dolo, deve estar presente outro elemento subjetivo do tipo, consiste na finalidade de prejudicar direito, criar obrigação ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante. A falsidade ideológica é um crime formal , não sendo necessário que o dano seja efetivado, bastando a efetiva possibilidade de sua ocorrência Abuso de papel em branco assinado Tem-se entendido na doutrina e jurisprudência que se o agente se apossou ilegitimamente do papel em branco assinado, ocorrerá o crime de falsidade material, enquanto que, se houver preenchimento do documento com conteúdo diverso do determinado, ocorrerá o crime de falsidade ideológica. Exemplo: Fiador que declara falsamente em contrato de locação , ser proprietário de imóvel , que já não lhe pertence, conduta esta que causa evidente prejuízo à locadora. RT-SP No. 76 , página 358. Consumação Ocorre com a omissão ou inversão direta ou indireta de declaração de documento. DOS CRIMES CONTRAA ADMINISTRAÇÃOPÚBLICA Introdução. Em se tratando dos crimes contra a administração. pública na 1ª parte do CP encontramos: • crimes funcionais (arts. 312 a 327). • crimes praticados por particular contra a adm. em geral (arts. 328 a 337-A). • crimes praticados por particular contra a adm. púb. Estrangeira (arts. 337-B a 337-D). • crimes praticados contra a adm. da justiça (arts. 338 a 359). • crimes praticados contra as finanças públicas (Arts. 359-A a 359-H). O conceito de funcionário público, para fins penais, está no Art. 327, CP. Funcionário público é, portanto, a pessoa física que exerce cargo (lei 8.112/90), emprego (temporário, CLT...) ou função pública (jurados, mesários), embora transitoriamente ou sem remuneração (note-se que o conceito de funcionário público para o Direito Penal é bem mais amplo que para o Direito Administrativo). No § 1º do Art. 327 nós temos o conceito de funcionário público por equiparação. Neste mesmo § há a expressão “entidade paraestatal”, que significa, para o Direito Penal quase tudo, ou seja, autarquias (INSS, UNB), fundações, sociedades de economia mista (Banco do Brasil), empresas públicas (CAIXA) e agências reguladoras. Obs¹: O conceito de funcionário público por equiparação não abrange as pessoas que trabalham em empresas contratadas com a finalidade de prestar serviços para a Administração Pública, quando não se trata de atividade típica desta, pois não exercem atividade própria do Estado. Ex: O cobrador e o motorista de ônibus urbano, o cozinheiro (terceirizado) que trabalha no restaurante universitário. Obs² O § 2º do Art. 327, CP institui uma causa de aumento de ⅓ quando o sujeito ativo do crime for ocupante de cargo em comissão (cargo de confiança) ou função de direção ou assessoramento de órgão da administração direta, sociedade de economia mista, empresa pública ou fundação. Por um erro de técnica legislativa, as autarquias ficaram de fora e, como se sabe, não cabe portanto analogias in malam partem. Obs³(IMPORTANTE) : Uma pessoa que não seja funcionário público pode vir a responder por crime funcional, a exemplo do peculato (Art. 312, CP), caso ajude um funcionário público a perpetrar esse crime, pois, como se sabe, as circunstâncias pessoais de caráter elementar (Art. 30, CP)se comunicam àqueles que concorrem para a prática do crime. Cabe salientar que é imprescindível que o terceiro saiba da qualidade de funcionário público do outro. DOS CRIMES PRATICADOSPOR FUNCIONÁRIO PÚBLICOCONTRA A ADMINISTRAÇÃO EM GERAL Só podem ser praticados de forma direta por funcionário público, daí serem chamados de crime funcionais; é possível que pessoa que não seja funcionário público responda por crime funcional, como coautor ou partícipe (art. 30 - as circunstâncias de caráter pessoal, quando elementares do crime, comunicam-se a todas as pessoas que dele participem); exige-se que o terceiro saiba da qualidade de funcionário público do outro. subdivisão dos crimes funcionais: - próprios – são aqueles cuja exclusão da qualidade de funcionário público torna o fato atípico - ex.: “prevaricação” (provado que o sujeito não é funcionário público, o fato torna-se atípico). - impróprios – excluindo-se a qualidade de funcionário público, haverá desclassificação para crime de outra natureza - ex.: peculato (provado que o sujeito não é funcionário público, desclassifica-se para “furto” ou “apropriação indébita”. PECULATO Art. 312 - (apropriação / desvio) (a expressão “posse’, nesse crime, abrange também a detenção e a posse indireta; ela deve ter sido obtida de forma lícita) (apropriação - o funcionário tem a posse do bem, mas passa a atuar como se fosse seu dono - ex.: carcereiro que recebe os objetos do preso e os toma para si; policial que apreende objeto do bandido e fica com ele etc. (desvio - é alterar o destino - ex. o funcionário público que paga alguém por
Compartilhar