PRÁTICA PROCESSUAL PENAL II APELAÇÃO(1)

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PRÁTICA PROCESSUAL PENAL II 
AULA 02 - APELAÇÃO
Apelação é um assunto que se liga diretamente a princípios constitucionais.
O recurso que se interpõe para que o segundo grau de jurisdição julgue. Quando se fala de um recurso para uma instancia superior fala-se de um princípio Constitucional. O Duplo Grau de Jurisdição, que não tem previsão expressa na CF, no entanto, apesar da falta de previsão expressa, existe a previsão implícita, na medida em que a CF trata da competência recursal. A CF entrega a cada Tribunal a competência para o julgamento de cada recurso.
O Decreto 678/92, Convenção Americana de Direitos Humanos, “Pacto de San José da Costa Rica”, prevê expressamente a previsão do Princípio do Duplo Grau de Jurisdição. E a força normativa deste decreto é de Norma Supra Legal(sobre as leis e abaixo da Constituição).
Previsão legal de cabimento de APELAÇÃO ART. 593 DO CPP.
Art. 593. Caberá apelação no prazo de 5 (cinco) dias:  (Redação dada pela Lei nº 263, de 23.2.1948)
        I - das sentenças definitivas de condenação ou absolvição proferidas por juiz singular;   (Redação dada pela Lei nº 263, de 23.2.1948)
        II - das decisões definitivas, ou com força de definitivas, proferidas por juiz singular nos casos não previstos no Capítulo anterior; (Redação dada pela Lei nº 263, de 23.2.1948)
        III - das decisões do Tribunal do Júri, quando:  (Redação dada pela Lei nº 263, de 23.2.1948)
A PRIMEIRA HIPÓTESE É A MAIS COMUM, inciso I do artigo 593.
Na apelação do Art. 593, inciso I, a devolutividade é ampla, é devolvida ao tribunal toda a matéria que quem recursa quiser. Tudo aquilo que for objeto de sentença do Juiz, poderá ser objeto da Apelação.
Como característica de voluntariedade recursal, ou seja, o recurso é manejado pela vontade do agente, poderá ser objeto da apelação o conteúdo total ou parcial da sentença.
CASO CONCRETO: João da Silva foi preso em flagrante pela suposta prática do crime de roubo qualificado pelo emprego de arma de fogo. Devidamente relatado o inquérito policial João foi denunciado perante a primeira vara criminal da Comarca de Campo Mourão/PR, como incurso no artigo 157, § 2º, inciso I do Código Penal. Recebida a inicial o acusado foi citado para apresentação da resposta escrita à acusação. Oportunidade sem condições de contratar advogado apresentou a peça de próprio punho. O magistrado entendendo não ser caso de absolvição sumária designou a audiência de instrução e julgamento. Iniciada a audiência, a vítima não reconheceu o Réu com plena certeza, informando que no momento dos fatos estava muito assustada e não prestou a devida atenção à fisionomia do criminoso, também asseverou que não teve contato visual com a suposta arma de fogo, mas notou um volume no casaco do acusado, o que aparentava ser uma arma de fogo. Durante a oitiva dos milicianos envolvidos no flagrante estes afirmaram que o acusado dispensou certo objeto em um rio durante a perseguição, mas que nenhum objeto foi localizado ou periciado. O Acusado acompanhado de um defensor designado, exerceu o direito constitucional ao silêncio durante o interrogatório. Ao final da instrução João da Silva foi condenado a 8 anos e 6 meses de prisão, fixando-se o regime inicial fechado para o cumprimento da reprimenda. Sendo o Réu intimado da decisão no dia 09 de março de 2018, uma sexta-feira. Contratado como advogado apresente a peça privativa de advogado no último dia do prazo, com todas as teses aplicáveis.
PEÇA APLICÁVEL – APELAÇÃO.
PETIÇÃO DE INTERPOSIÇÃO 
ITEM 01 – ENDEREÇAMENTO, A petição é endereçada ao Juiz de Primeiro Grau que proferiu a sentença que está se impugnando.
Exemplo – EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1ª VARA CRIMINAL DA COMARCA DE CAMPO MOURÃO, ESTADO DO PARANÁ.
ITEM 02 – ESPAÇAMENTO 05 LINHAS.
ITEM 03 – APONTAMENTO PROCESSUAL.
Exemplo – Processo nº ...
ITEM 04 – ESPAÇAMENTO SIMPLES 01 LINHA.
ITEM 05 – PREAMBULO – Conteúdo Qualificação – Assistência por Advogado – Nome Jurídico da Peça (Recurso de Apelação) – Artigos de Lei para Embasamento.(593, I CPP).
Exemplo – João da Silva, já qualificado nos autos do processo em epígrafe por meio do seu advogado que esta subscreve(procuração anexa) vem perante Vossa Excelência com fulcro no artigo 593, inciso I, do CPP, interpor RECURSO DE APELAÇÃO diante da irresignação com a respeitável sentença proferida pelo Meritíssimo Juiz da Primeira Vara Criminal da Comarca de Campo Mourão/PR.
ITEM 06 – ESPAÇAMENTO SIMPLES 01 LINHA.
ITEM 07 – DESFECHO – Conteúdo – O requerimento para que o recurso seja recebido e processado ao Egrégio Tribunal de Justiça do Estado do Paraná.
Advertência 01 – Não fazer referência à formação de instrumento; Porque a Apelação sobe nos próprios autos;
Advertência 02 – Não fazer referência à juízo de retratação, pois, este não se aplica ao Recurso de Apelação;
Exemplo – Requer assim o recebimento e processamento do presente recurso ao Egrégio Tribunal de Justiça do Estado do Paraná, com as inclusas razões. Requer ainda seja intimado o representante do MP para, querendo, oferecer contrarrazões.
ITEM 08 – ESPAÇAMENTO SIMPLES 01 LINHA.
ITEM 09 – PARTE AUTENTICATIVA.
Exemplo – Termos em que pede e espera deferimento.
	 Campo Mourão/PR, 16 de março de 2018.
	 Advogado
 	 Assinatura
		OAB
PEÇA DE RAZÕES DE APELAÇÃO
ITEM 01 – REFERÊNCIA ÀS RAZÕES. Centralizada no topo da página.
Exemplo – 
RAZÕES DO RECURSO DE APELAÇÃO.
ITEM 02 – ESPAÇAMENTO 03 LINHAS.
ITEM X – REFERÊNCIA PROCESSUAL
APELANTE: JOÃO DA SILVA
APELADO: MINISTÉRIO PÚBLICO DO PARANÁ
AUTOS Nº ...
ORIGEM: 1ªVARA CRIMINAL DA COMARCA DE CAMPO MOURÃO, PR.
ITEM 03 – ENDEREÇAMENTO DAS RAZÕES – São endereçadas para o órgão que irá julgar o recurso de apelação.
Exemplo – Egrégio Tribunal,
	 Colenda Câmara,
	 Doutos Julgadores,
		Douto Procurador.
ITEM 04 – ESPAÇAMENTO SIMPLES 01 LINHA.
ITEM 05 – PREAMBULO DAS RAZÕES – Conteúdo; demonstração de inconformismo com a decisão que não pode prosperar em virtude das razões de fato e de direito que se seguem.
Exemplo - Em que pese a respeitável decisão de fls. ..., proferida pelo Meritíssimo Juiz da 1ªVara Criminal da Comarca de Campo Mourão/PR, a mesma não pode prosperar pelas razões de fato e de direito a seguir apresentadas.
ITEM 06 – ESPAÇAMENTO SIMPLES 01 LINHA.
ITEM 07 – ANÁLISE DOS FATOS – FAZER A CONSTRUÇÃO FÁTICA.
ITEM 08 – ESPAÇAMENTO SIMPLES 01 LINHA.
ITEM 09 – ANÁLISE DO DIREITO – Setorizar – 1º Preliminares – 2º Mérito(primário e secundário)
Exemplo 1º – Preliminarmente, é necessário apontar grave violação ocorrida logo após o recebimento da denúncia. Nota-se que após a citação do acusado, foi apresentada a resposta escrita à acusação de próprio punho sem a necessária assistência por advogado. 
Sendo a resposta escrita à acusação ato de defesa que poderá ocasionar até mesmo a absolvição sumária, é indispensável a subscrição por advogado, nos termos do artigo 396 –A, §2º do CPP, corroborado pela Súmula nº 523 do STF, ao aduzir que a defesa técnica é obrigatória e a sua ausência é fato gerador de nulidade absoluta. 
Como se não bastasse, o artigo 261 do CPP, informa que nenhum acusado será processado ou julgado sem a respectiva assistência do advogado. Afinal a ampla defesa não poderá ser amputada na condução do processo criminal.(art. 5º, inciso LV da CF/88). 
Em conclusão não resta alternativa que não o reconhecimento da nulidade absoluta do processo a partir da ocorrência do respectivo vício.
Exemplo 2º - Tese Primária de Defesa(absolvição) No mérito é necessário a reforma do julgado de primeiro grau, diante do frágil conjunto probatório. A condenação criminal exige certeza não só da autoria, como também de todas as circunstâncias que irrigam a materialidade. No caso em tela percebe-se que a vítima em seu depoimento(fls. ...,) afirmou não reconhecer com convicção que o Apelante é o responsável pelo delito. 
Desta feita, não é possível imputar a conduta narrada na inicial ao suplicante, sendoque as testemunhas assim como a vítima não tiveram condições de imputar o delito perante o Meritíssimo Juiz ao Réu. Impondo-se assim, a absolvição como medida de justiça, nos termos do artigo 386, inciso V, do CPP.
Tese Secundária de Defesa(afastar a qualificadora) Em outro giro, é necessário o afastamento da causa de exasperação do roubo, se não vejamos. 
O crime de roubo, de acordo com o parágrafo 2º, inciso I, do artigo 157 do Código Penal, tem sua pena aumentada de um terço até a metade se houver o uso de arma de fogo. 
Tal circunstância deve estar adequadamente demonstrada para que se justifique sua valoração na sentença. 
No caso em exame a arma em nenhum momento foi visualizada, seja pela vítima ou pelos policiais, quando muito a vítima viu um volume no casaco do imputado, o que é absolutamente inconsistente. 
Como se não bastasse, os policiais presenciaram um descarte de objeto, também não sabendo precisar do que se tratava. 
Ademais o suposto instrumento do crime não se submeteu a perícia, pois sequer foi encontrado, o que inviabiliza a sua valoração na sentença como causa de exasperação da pena, caracterizando uma inaceitável presunção contra o Apelante. 
É necessário dizer como desdobramento lógico, que o afastamento da causa de exasperação, interfere diretamente no regime inicial de cumprimento de pena que deve ser modificado para o semiaberto, nos termos do artigo 33 do Código Penal.
TESE OPCIONAL (DESCLASSIFICAÇÃO PARA FURTO SIMPLES) Abordar a substituição do artigo 44 do CP.
ITEM 10 – ESPAÇAMENTO SIMPLES 01 LINHA.
ITEM 11 – DOS PEDIDOS – Setorizar – 1º Preliminar; 2º Mérito Primário; 3º Mérito Secundário; 4º Mérito Desclassificação.
Exemplo – Diante do exposto pede à Vossas Excelências.
O acatamento da preliminar apontada para que se declare a nulidade absoluta do processo em virtude da ausência de defesa técnica na apresentação da resposta escrita à acusação.(Súmula 523 do STF);
No mérito pede a absolvição do Réu, afinal não há prova que demonstre a autoria delitiva nos termos do artigo 386, inciso V do CPP;
Caso Vossas Excelências assim não entendam subsidiariamente pede o afastamento da causa de aumento de pena capitulada no artigo 157, §2º, inciso I, do Código Penal, já que não houve perícia na suposta arma apontada(art. 175 CPP), e o enquadramento no regime de cumprimento de pena inicial correto, qual seja, o semiaberto(art. 33, CP).
(TESE OPTATIVA) Por fim, pede pelo reconhecimento da desclassificação do crime de roubo, para o crime de furto simples, ante a ausência de violência ou grave ameaça na conduta do Apelante, e, por via de consequência a substituição da pena privativa de liberdade pela restritiva de direitos nos termos do artigo 44 do Código Penal. 
ITEM 12 – ESPAÇAMENTO SIMPLES 01 LINHA.
ITEM 13 – PARTE AUTENTICATIVA.
Exemplo – Termos em que, pede provimento.
	 De Campo Mourão/PR para Curitiba/PR, 16 de março de 2018.
 Assinatura 
 Advogado ..., 
 OAB/PR