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TEORIA DO DIREITO II (DIR009) Prof. Alessandro Timbó UCSAL - 2018.2 Ponto 2: TEORIA DA INTERPRETAÇÃO DO DIREITO. 1. Hermenêutica e interpretação. Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó O ”hermeneuein” é esse descobrir de qualquer coisa que traz a mensagem, o processo de tornar compreensível, especialmente quando tal processo envolve a linguagem. 1 SOARES, RicardoMaurício Freire. Elementos de Teoria Geral do Direito. São Paulo: Saraiva, 2017. p. 307. Já o termo latino ”interpretare” (inter-penetrare), significa penetrar mais para dentro.1 O verbo ”hermeneuein” vem de Hermes, o Deus-alado da mitologia grega responsável pela comunicação entre os Deuses e os homens. Um mensageiro, que une a esfera divino-transcendental e a civilização humana. 1. Hermenêutica e interpretação. Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó A hermenêuticadesigna um saber que procura problematizar os pressupostos, a natureza, a metodologia e o escopo da interpretação humana (ramo da filosofia que estuda a teoria da interpretação). 2 SOARES, RicardoMaurício Freire. Elementos de Teoria Geral do Direito. São Paulo: Saraiva, 2017. p. 308. O intérprete, na apreensão cognitiva, atua como um intermediáriona relação estabelecida entre o autor de uma obra e a comunidade humana. A prática interpretativa indica uma espécie de compreensãodos fenômenos culturais (direito), que se manifesta por meio da mediação comunicativa estabelecida entre uma dada obra e a comunidade humana.2 2.Matrizes filosóficas da hermenêutica. Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó Sinal Sujeito Objeto Elementos da linguagem Friedrich Schleiermacher (1768-1834) AUTOR do objeto A hermenêutica é tanto arte como ciência; procura reconstruir o ato criador original, valendo-se da noção de círculo hermenêutico. 3 SOARES, RicardoMaurício Freire. Elementos de Teoria Geral do Direito. São Paulo: Saraiva, 2017. p. 311. A atenção está cada vez mais orientada não apenas para o texto, mas, sobretudo, para o seu autor. A leitura de um texto implica, assim, dialogar com o autor e esforçar- se por reencontrar a sua intenção originária.3 2.Matrizes filosóficas da hermenêutica. Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó Sujeito Objeto AUTOR A hermenêutica é tanto arte como ciência; procura reconstruir o ato criador original, valendo-se da noção de círculo hermenêutico. É necessário abandonar a literalidade de uma interpretação gramatical para mapear as circunstâncias concretasque influenciaram a elaboração do texto, recriando a mente do autor. Um interpretação constante do passado, restituindo a intenção que guiou o agente no momento da tomada de decisão. Sinal 2.Matrizes filosóficas da hermenêutica. Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó Objeto Autor Sinal Martin Heidegger (1889-1976) A interpretação se move no interior da pré-estrutura da compreensão. A compreensão é um existencial fundamental que constitui a revelação do ser-no-mundo (Dasein). A compreensão não é mais um ato de um sujeito dissociado do mundo. A dimensão do ser-no-mundo precede a distinção sujeito/objeto. SUJEITO Hermenêutica radicada na existência 2.Matrizes filosóficas da hermenêutica. Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó Objeto Autor Sinal Hans Gadamer (1900-2002) A compreensão é um ato histórico e como tal está sempre relacionada com o presente. É impossível falar de interpretações permanentes e objetivamente válidas. A compreensão humana é linguística, dialética e histórica. O contexto histórico presente é sempre algo determinante na atividade interpretativa do objeto. Sujeito E a linguagem é o meio em que se realiza o acordo dos interlocutores e o entendimento sobre a coisa. Contexto histórico 2.Matrizes filosóficas da hermenêutica. Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó Objeto Autor Sinal Hans Gadamer (1900-2002) A compreensão é linguística pois o horizonte do intérprete é determinante para a compreensão do texto. Sujeito Contexto histórico Ludwig Wittgenstein (1889-1951) “Os limites de minha linguagem significam os limites de meu mundo” (WITTGENSTEIN, Ludwig. Tratado Lógico-filosófico – Investigações filosóficas. Lisboa: Fundação Calouste Gulbekian, 2015. Ponto 5.6 do Tratactus, p. 114). 2.Matrizes filosóficas da hermenêutica. Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó Objeto Autor Sinal Hans Gadamer (1900-2002) É histórica pois devemos nos deslocar para a situação do passado para ter, assim, seu horizonte histórico, comparando com e considerando o contexto histórico presente. O significado é produzido no diálogo entre o hermeneuta e a obra, pois o texto traz um tema à fala, mas quem consegue o significado é, em última análise, o desempenho do intérprete. A compreensão é linguística pois o horizonte do intérprete é determinante para a compreensão do texto. Sujeito Contexto histórico 3. A interpretação no Direito. Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó Na interpretação jurídica há um duplo trabalho hermenêutico: e no plano externo, a capacidade que a norma tem para se projetar para fora de si mesma (alcance), esta é a função normativa (obter máximas de decisão e ação prática) é preciso encontrar no âmbito da dinâmica interna a estruturação da obra (sentido), este é o momento cognoscitivo Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó 3. A interpretação no Direito. Não se deve acreditar que: (i) a disciplina codificada não apresenta lacunas (ii) tudo que está escrito no código é direito vivo e vigente (iii) é possível imobilizar o Direito e paralisar o seu dinamismo com o formalismo na aplicação da lei abstrata A interpretação é uma atividade dirigida a reconhecer e a reconstruiro significado que há de ser atribuído pelo hermeneuta a formas representativas do fenômeno jurídico, com base em uma estrutura cambiante de valorações sociais. Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó 3. A interpretação no Direito. Independem da vontade humana e são estudados pelas ciências naturais: Física, Química, Biologia, Astronomia, etc. reais estão na experiência neutros em valor Objetos naturais Objetos culturais possuem VALOR Produto da vontade/atividadehumana. reais estão na experiência Todo processo cultural é estruturado com vista à realização de um valor próprio. A estética existe em função do belo; a técnica visa a alcançar o útil; a moral projeta o bem; a religião valora a divindade; e o Direito tem na JUSTIÇA a sua causa principal. (valor que empresta sentido à matéria) Descrição Compreensão Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó 3. A interpretação no Direito. Linguagem O intérprete do direito atua como verdadeiro porta-voz do entendimento societário, à proporção que exterioriza os valores fundantes de uma comunidade jurídica.4 Um confronto empírico-dialético, pela linguagem, entre realidade normadae texto normativo, mediante um processo aberto a novos significados. 4 SOARES, RicardoMaurício Freire. Elementos de Teoria Geral do Direito. São Paulo: Saraiva, 2017.p. 328. Na compreensão é imprescindível a existência de uma contribuição positiva do sujeito, o qual realizará as conexões necessárias, executando uma tarefa eminentemente valorativa e finalística. Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó 3. A interpretação no Direito. Interrupção de gravidez de feto anencefálico (ADPF 54 de 2012) As políticas de quotas e ações afirmativas (ADPF 186 de 2012); União homo afetiva (ADI 4277 e ADPF de 2011 à art. 1.723 do CC) Possibilidade de início da execução da pena após condenação em 2ª instância (ADC 43 e 44 [HC 126292] de 2016 à art. 5º, LVII da CF e art. 283 CPC); Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó 4. Técnicas de interpretação do direito.5 As técnicas de interpretação do Direito não são utilizadas isoladamente, as mesmas completam-se e, em tese, não há uma hierarquização definida entre as múltiplas técnicas de interpretação. A doutrina apresenta as seguintes técnicas interpretativas: Gramatical Lógico-sistemática Histórica Sociológica Teleológica 5 SOARES, RicardoMaurício Freire. Elementos de Teoria Geral do Direito. São Paulo: Saraiva, 2017. p. 334 e ss. Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó 4. Técnicas de interpretação do direito. Gramatical ou filológica, investiga a origem etimológica dos vocábulos e aplica as regras estruturais de concordância ou regência, verbal e nominal. Busca apenas o sentido literal da norma jurídica. Ratifique-se que este método de interpretação deve ser apenas o ponto de partida e nunca sinalizar o término do processo hermenêutico, ante o risco da realização de injustiças. “A interpretação meramente literal deve ceder passo quando colidente com outrosmétodos exegéticos de maior robustez e cientificidade” (REsp 9934 SP 1991/0006767-9 (STJ). Data de publicação: 17/05/1993; REsp 50226 BA 1994/0018521-9 (STJ). Data de publicação: 19/09/1994). Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó 4. Técnicas de interpretação do direito. Lógico-sistemática consiste em referir o texto ao contexto normativo de que faz parte, correlacionando assim, a norma ao sistema do inteiro ordenamento jurídico e até de outros sistemas paralelos, conformando o chamado direito comparado. Cotejar o texto normativo com outros do mesmo diploma legal ou legislações diversas, referentes ao mesmo objeto, permite verificar o sentido de cada uma delas. A busca do sentido global da norma em um sentido abarcante, envolvendo sempre uma teleologia, visto que a percepção dos fins não é imanente a cada norma isoladamente, mas exige uma visão ampliada da norma dentro do ordenamento jurídico. Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó 4. Técnicas de interpretação do direito. Devemos observar que este dois primeiros métodos de interpretação do Direito (Gramatical e Lógico- Sistemática) mantêm o jurista atido ao texto, sem procurar soluções estranhas àquilo que já está escrito. Este raciocínio, oriundo da Escola de Exegese, coloca em privilégio a atividade do legislador, e no século XIX, lançou a base do que se costuma denominar de Jurisprudência Conceitual, por dar mais atenção aos preceitos jurídicos, esculpidos na lei, do que às estruturas sociais. 6 REALE, Miguel. Lições Preliminares de Direito. São Paulo: Saraiva, 2002 . p. 278 e ss. Estes dois primeiros métodos restringem a tarefa do jurista ao estudo da lei positiva e o estabelecimento da tese de ”estabilidade do direito”. Pauta-se no ultrapassado argumento da separação dos poderes. Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó 4. Técnicas de interpretação do direito Histórica investiga os antecedentes imediatos (ex., declaração de motivos, debates parlamentares, projetos e anteprojetos) e remotos do modelo normativo (v. g., institutos antigos do direito romano). Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó 4. Técnicas de interpretação do direito Sociológica Para que o Direito possa ser efetivo, é preciso aproximar a lei da sociedade a fim de que ela não resulte num conjunto de comandos abstratos e distantes no plano concreto das relações humanas. 7 SOARES, RicardoMaurício Freire.Hermenêutica e Interpretação Jurídica. São Paulo: Saraiva, 2017 . p. 207. impõe a necessária adequação da normatividade jurídica à realidade social, a fim de que o texto normativo possa materializar-se no contexto mais amplo do mundo real.7 Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó 4. Técnicas de interpretação do direito Teleológica, relacionada diretamente com a interpretação sociológica, busca a finalidade do modelo normativo. Técnica que procura delimitar o fim (ratio essendi) do preceito normativo, para a partir dele determinar seu real significado. Pois a delimitação do sentido requer a captação dos fins para os quais se elaborou a norma jurídica. A interpretação teleológica serve de norte para os demais processos hermenêuticos. Toda interpretação jurídica ostenta uma natureza teleológica fundada na consistência axiológica do direito. O principal cuidado do hermeneuta contemporâneo consiste em saber qual a finalidade social da lei no seu todo (art. 5º da LINDB), pois é o fim que possibilita penetrar na estrutura de suas significações particulares. Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó 5. Considerações finais. Gramatical Lógico-sistemática Histórica Sociológica Teleológica Absoluta imobilidade da vida social Segurança perfeita Vontade do legislador Vontade do intérprete Incompatibi- lidade com a vida social Mutabilidade constante Portanto, o direito deve assegurar apenas uma dose razoável de ordem e organização social, de tal modo que esta ordem satisfaça o sentido de justiça e dos demais valores por ela implicados A hermenêutica atual se inclina no sentido realçar o papel do intérpretena exteriorização dos significados da ordem jurídica. A depender da técnica prevalecente na interpretação, pode haver uma função estabilizadoraou renovadora Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó 5. Considerações finais. Cada vez que se reproduz uma melodia, esta reprodução será de algum modo também um ato de criação, porque marcado pela personalidade e pela técnica do intérprete. O Direito somente é enquanto processo de sua criação ou de sua aplicação no concreto da convivência humana. (...) Assim como na música, não se pode dissociar o seu processo de produçãodo seu produtor, porque só consegue existir, como realidade (praxis), associada a um e a outro. PASSOS, J. J. Calmon de. Direito, poder, justiça e processo: julgando os que nos julgam. Rio de Janeiro: Forense, 1999. p. 23. 6. Bibliografia. SOARES, Ricardo Maurício Freire. Elementos de Teoria Geral do Direito. – 4. ed. – São Paulo: Saraiva, 2017. (Cap. XI) OBS: Todas as imagens e/ou vídeos utilizados nesta apresentação foram obtidas na internet. Teoria do Direito II – Ponto 02: Teoria da Interpretação do Direito. Prof. Alessandro Timbó REALE, Miguel. Lições Preliminares de Direito. São Paulo: Saraiva, 2002. _____. Hermenêutica e Interpretação Jurídica. São Paulo: Saraiva, 2017. PASSOS, J. J. Calmon de. Direito, poder, justiça e processo: julgando os que nos julgam. Rio de Janeiro: Forense, 1999. p. 23. WITTGENSTEIN, Ludwig. TratadoLógico-filosófico – Investigações filosóficas. Lisboa: Fundação Calouste Gulbekian, 2015. Ponto 5.6 do Tratactus, p. 114. TEORIA DO DIREITO II (DIR009) Prof. Alessandro Timbó OBRIGADO PELA ATENÇÃO! alessandro.timbo@pro.ucsal.br UCSAL - 2018.2 Ponto 2: TEORIA DA INTERPRETAÇÃO DO DIREITO.