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Professora: ALINE MENEZES DE FARIAS PRÁTICA FORENSE CIVIL 7º PERÍODO TURMA: MA AGRAVO DE INSTRUMENTO Conceito e aplicação: É a única figura de agravo no Novo CPC, pois foi abolida a figura do agravo retido. As decisões que antes eram atacadas pelo agravo retido e hoje não comportam ataque pelo agravo de instrumento deverão ser levadas no recurso de apelação, na forma de preliminares. O termo “instrumento” está relacionado com o fato de que este recurso é levado diretamente ao Tribunal, ao juízo ad quem, e por essa razão precisa ser instruído com peças do processo que permitam a revisão da decisão atacada, já que os autos do processo permanecerão no juízo a quo. Diz- se que, então, é preciso montar um instrumento, um conjunto de petições para que o juízo ad quem possa avaliar e julgar. O agravo de instrumento tem cabimento, em primeira instância, contra as decisões interlocutórias proferidas pelo juiz, ou seja, contra atos que possuem cunho decisório, mas não colocam fim ao processo. O art. 1.015 do Novo CPC aponta que caberá agravo de instrumento contra as decisões que versarem sobre: tutelas provisórias, mérito do processo, rejeição de alegação de convenção de arbitragem, incidente de desconsideração da personalidade jurídica, rejeição do pedido de gratuidade da justiça ou acolhimento do pedido de sua revogação, exibição ou posse de documento ou coisa, exclusão de litisconsorte, rejeição do pedido de limitação do litisconsórcio, admissão ou inadmissão de intervenção de terceiros, concessão, modificação ou revogação do efeito suspensivo aos embargos à execução, redistribuição do ônus da prova nos termos do art. 373, § 1o, outros casos expressamente referidos em lei. Diz o parágrafo único do artigo que também caberá agravo de instrumento contra decisões interlocutórias proferidas na fase de liquidação de sentença ou de cumprimento de sentença, no processo de execução e no processo de inventário. Estrutura e forma da petição: O art. 1.016 do Novo CPC determina a estrutura da petição, sendo que, como dito acima, o agravo será interposto diretamente no tribunal. Confira o que diz referido artigo: o agravo de instrumento será dirigido diretamente ao tribunal competente, por meio de petição com os seguintes requisitos: – os nomes das partes, – a exposição do fato e do direito, – as razões do pedido de reforma ou de invalidação da decisão e o próprio pedido, – o nome e o endereço completo dos advogados constantes do processo. O art. 1.017 do Novo CPC indica que a petição será instruída obrigatoriamente com determinadas peças do processo de origem, bem como aponta que a petição deverá vir acompanhada com comprovante de pagamento de custas. Confira: I – obrigatoriamente, com cópias da petição inicial, da contestação, da petição que ensejou a decisão agravada, da própria decisão agravada, da certidão da respectiva intimação ou outro documento oficial que comprove a tempestividade e das procurações outorgadas aos advogados do agravante e do agravado; II – com declaração de inexistência de qualquer dos documentos referidos no inciso I, feita pelo advogado do agravante, sob pena de sua responsabilidade pessoal; III – facultativamente, com outras peças que o agravante reputar úteis. § 1o Acompanhará a petição o comprovante do pagamento das respectivas custas e do porte de retorno, quando devidos, conforme tabela publicada pelos tribunais. O mesmo art. 1.017 lança regras de forma de interposição, protocolo e regras específicas de dispensa de cópias quando o processo for eletrônico. Confira: § 2o No prazo do recurso, o agravo será interposto por: I – protocolo realizado diretamente no tribunal competente para julgá-lo; II – protocolo realizado na própria comarca, seção ou subseção judiciárias; III – postagem, sob registro, com aviso de recebimento; IV – transmissão de dados tipo fac-símile, nos termos da lei; V – outra forma prevista em lei. § 3o Na falta da cópia de qualquer peça ou no caso de algum outro vício que comprometa a admissibilidade do agravo de instrumento, deve o relator aplicar o disposto no art. 932, parágrafo único. § 4o Se o recurso for interposto por sistema de transmissão de dados tipo fac-símile ou similar, as peças devem ser juntadas no momento de protocolo da petição original. § 5o Sendo eletrônicos os autos do processo, dispensam-se as peças referidas nos incisos I e II do caput, facultando-se ao agravante anexar outros documentos que entender úteis para a compreensão da controvérsia. O art. 1.018 do Novo CPC aponta que o agravante poderá juntar aos autos do processo da cópia da petição do agravo, o que era obrigatório no CPC antigo, para permitir que o juízo recorrido, se o caso, reavalie e mude sua decisão. Modelo: É muito importante se atentar para a terminologia utilizada, o modo de escrita visando explicar o conteúdo do processo, destacar onde reside o inconformismo do apelante, onde se situa o erro da decisão atacada e determinar exatamente no que consiste o pedido de reforma de tal decisão. Organize a sua petição nas partes que estão delineadas pelo próprio art. 1.016 do Novo CPC: os nomes das partes, a exposição do fato e do direito, as razões do pedido de reforma ou de invalidação da decisão e o próprio pedido, o nome e o endereço completo dos advogados constantes do processo. Veja os modelos, o primeiro de petição de interposição, o segundo das razões do agravo de instrumento, sendo que os dois serão apresentados para o juiz ad quem, a segunda petição como anexo da primeira. EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO CATAPULTA SERVIÇOS LTDA, pessoa jurídica de direito privado, devidamente inscrita no CNPJ sob n., com sede na Rua, número, Bairro, Cidade, Estado, por seu advogado e bastante procurador que esta subscreve, vem respeitosa e tempestivamente à presença de Vossa Excelência, com fundamento nos arts. 1.015, parágrafo único do Código de Processo Civil interpor o presente AGRAVO DE INSTRUMENTO COM PEDIDO DE EFEITO SUSPENSIVO em razão da decisão interlocutória proferida mediante despacho de fls. xx, nos autos da Ação de Execução ajuizada por TROCATUDO CONSULTORIA LTDA, pessoa jurídica de direito privado, devidamente inscrita no CNPJ sob n., com sede na Rua, número, Bairro, Cidade, Estado, Processo 0002875-56.2014.8.26.0323, que determinou a conexão do processo de execução em epígrafe com relação a outros processos com as mesmas partes, ordenando a citação da Agravante na pessoa de seu advogado, sem poderes para tanto, o que é juridicamente inválido, pelas razões de fato e de direito expostas na minuta anexa. A Agravante informa os dados dos procuradores das partes conforme exigência do art. 1.016, inciso IV do CPC, inclusive, com as procurações juntadas no anexo: Pela Agravante: ADVOGADO, OAB, Endereço. Pela Agravada: ADVOGADO, OAB, Endereço. Por fim, requer a juntada das guias de recolhimento das custas devidas pela interposição deste recurso, bem como informa que está apresentando no anexo cópia integral dos autos onde repousa a decisão agravada às fls. xx e a certidão de sua intimação às fls. xx, cumprindo integralmente com as exigências do art. 1.017 do CPC. Termos em que, Pede deferimento. Local, data. Advogado OAB RAZÕES DE AGRAVO DE INSTRUMENTO Processo de Origem: XXXXXX-XX.XXXX.X.XX.XXX Agravante: CATAPULTA SERVIÇOS LTDA Agravado: TROCATUDO CONSULTORIA LTDA Juízo de Origem: 5a Vara Cível, Foro Regional XI – Pinheiros, São Paulo/SP Egrégio Tribunal de Justiça, Colenda Câmara, Ínclitos Julgadores! Da TempestividadeComprova-se a tempestividade do presente Agravo de Instrumento mediante certidão de publicação da decisão agravada, fls. XX, conforme cópia anexa, onde consta que a publicação no Diário Oficial correu no dia xx.xx.xxxx, iniciando-se o prazo no dia xx.xx.xxxx, sendo, portanto, o dia xx.xx.xxxx o último dia do prazo. Desta forma, resta comprovada a tempestividade da presente medida, visando garantir seu devido conhecimento, e posterior provimento, conforme o mérito a diante exposto. Da Concessão do Efeito Suspensivo Ativo Em resumo, a decisão atacada determinou a reunião, por conexão, de dois processos de execução que envolve as mesmas partes e o mesmo contrato supostamente inadimplido, DISPENSANDO A CITAÇÃO PESSOAL DA DEVEDORA, pois que o despacho determinou a citação da Agravante por meio do Diário Oficial, na pessoa do seu advogado, permitindo que, com isso, sejam possivelmente aniquilados os direitos de defesa naquele processo, permitindo-se nulidades e prejuízos outros que devem ser evitados. Realmente, a decisão atacada determinou que a CITAÇÃO da Agravante fosse feita por intermédio de simples publicação no Diário Oficial, com a INTIMAÇÃO dos seus procuradores, como se tratasse de procedimento do art. 523 do CPC (cumprimento de sentença), o que é inaceitável e viola princípios basilares, como veremos detalhadamente nestas razões de recurso. Então, primeiramente é imperioso registrar que esta medida recursal visa aniquilar o despacho que determinou a citação da Agravante, Executada, por intimação de seus procuradores pela imprensa oficial, portanto, pela latente nulidade de citação existente e os prejuízos decorrentes da via inadequada utilizada pelo r. juízo a quo. É perfeitamente concebível a atribuição do efeito suspensivo ao presente Agravo, nos termos dos arts. 1.019, inciso I e 995 do Código de Processo Civil, eis que presentes os requisitos autorizadores de tal medida. Resta nitidamente evidenciado, que se porventura não for concedido o efeito suspensivo ao presente recurso, poderá ensejar o aperfeiçoamento processual da decisão interlocutória atacada e, consequentemente, o regular trâmite do processo de execução, com nítido prejuízo à Agravante, como veremos. É certo que a celeridade do trâmite de processo de execução, se comparada à presente medida, indiscutivelmente acarretará a constrição judicial e desenvolvimento dos atos processuais correspondentes à celeuma, os quais, inclusive, poderão vir a ser anulados por este Egrégio Tribunal, sendo assim, por cautela, é preferível evitar que a constrição patrimonial aconteça, bem como que se produzam atos anuláveis que futuramente terão que ser refeitos. Ante o exposto, requer-se a concessão do efeito suspensivo ao presente Agravo de Instrumento de modo a paralisar qualquer andamento decorrente da decisão agravada, até final julgamento do presente recurso, resguardando os direitos de ampla defesa, contraditório e devido processo legal atribuível pelo nosso ordenamento jurídico. DA EXPOSIÇÃO DO FATO E DO DIREITO A Agravante está inconformada com a r. decisão de fls. xx que determinou a conexão entre os processos de execução xxxxxx- xx.xxxx.x.xx.xxx e xxxxxxx-xx.xxxx.x.xx.xxxx, com trâmite junto à 5ª Vara Cível, da comarca de São Paulo/SP, principalmente, porque no referido despacho se determinou a citação da Agravante no segundo processo mediante simples intimação pela imprensa oficial, razões pelas quais apresenta a presente medida para sanar os vícios provenientes do juízo a quo. Num dos processos executa-se um contrato de confissão de dívida exteriorizado por trinta e seis notas promissórias, dentre as quais estariam notas pagas, vencidas e vincendas. Noutro processo a Agravada demanda a execução de apenas doze notas promissórias vencidas, cujo processo já encontra-se na fase de constrição judicial, avançada portanto. O inconformismo reside no fato de que o despacho que determinou a conexão dos dois processos declinou que a Agravante deveria ser citada por meio da intimação do seu advogado no Diário Oficial, dispensando-se, de forma irregular, a necessária intimação pessoal do devedor prevista para o rito em apreço, qual seja a execução de quantia certa. Sem considerar que os patronos da Agravante não possuem poderes na procuração para receber citações, bem como ainda não haviam sido constituídos como procuradores da Agravante naquele novo processo, tornando ainda mais visível a nulidade perpetrada. Por estas razões, e principalmente pela inconteste violação literal à lei federal, a Agravante vem atacar a decisão proferida pelo juízo a quo, carecedora de legalidade, sem qualquer fundamento, sendo manifesta a sua nulidade. DAS RAZÕES DO PEDIDO DE REFORMA E DA NULIDADE DA DECISÃO ATACADA É certo que a Agravada poderia se valer da mesma medida executiva para processamento de todas as notas promissórias atinentes ao contrato de confissão de dívida firmado. Contudo, a Agravada optou pela distribuição de um novo processo para executar novas notas promissórias. Por consequência, gerou-se um novo vínculo processual entre as partes, devendo, portanto, referido novo processo percorrer todos os trâmites processuais relacionados. Em caráter basilar dos preceitos processualistas, para a formação do processo se faz necessária a “válida” citação para gerar os efeitos pertinentes, assim como dispõe o art. 240 do CPC. A Agravada se utiliza de mecanismos processuais inaplicáveis, busca inovar a legislação processual e em sua companhia veio o r. despacho atacado! O entendimento deste E. Tribunal converge na questão de ser declarada nula a citação realizada na pessoa do patrono sem poderes expressos na procuração: COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA – REVISÃO/RESCISÃO CONTRATUAL CUMULADA COM REINTEGRAÇÃO DE POSSE – Improcedência da primeira e procedência da segunda (revelia) – Nulidade de citação nos autos da ação de rescisão contratual – Ocorrência – Determinada a citação, pela imprensa, na pessoa do advogado da cooperada (“por medida de economia”) – Descabimento – Causídico que não detém poderes expressos para citação (conforme procuração outorgada nos autos da ação revisional) – Revelia decretada – Descabimento – Nulidade insanável – Inteligência dos arts. 38 e 215, ambos do CPC [1973]– Reunião das ações (conexão) que não faz presumir inequívoca a ciência do réu de uma delas, tampouco supre a falta de citação regular – Autos que devem tornar à origem, anulando-se a sentença e o processo desde aquele ato – Sentença anulada – Recurso provido. (TJ/SP – Agravo de Instrumento: 0524172.4/0-00 (994.07.025173- 3), Relator: Salles Rossi, Data de Julgamento 27/10/2010, 8a Câmara de Direito Privado do Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo). Não é concebível que a medida citatória na pessoa do procurador da Agravante produza efeitos pela simples “economia processual” ou pela conexão em razão da identidade dos processos. Não se presume, portanto, que a ciência dos patronos da Agravante mediante imprensa seja suficiente para gerar todos os efeitos decorrentes da citação. Diante todo o exposto, visando sanar o erro in judiciando, em busca da justiça para o presente caso, requer-se o provimento deste Agravo para que seja reformado o r. despacho de fls., para que seja determinada a expedição de mandato citatório da Agravante na pessoa de seu representante legal, inclusive, declarando nulos todos os atos praticados sem a referida providência de regularização da citação válida nos termos da lei. DOS PEDIDOS Por todo o exposto, a Agravante requer-se que: a) A concessão do efeito suspensivo ativo, nos moldes acima requeridos, para que o processo sejasuspenso, para evitar que atos processuais nitidamente nulos sejam praticados, considerando que o segundo processo de execução exige citação pessoal e regular da Agravante; b) Ao final o presente Agravo de Instrumento seja CONHECIDO e PROVIDO, a fim de que seja reformada a r. decisão agravada de fls. xx, para sejam declarados nulos os atos praticados em razão do referido despacho e com a consequente determinação de que seja expedido regular mandado citatório, abrindo-se novamente os prazos de defesa, conforme os argumentos anteriormente dispostos, sendo esta a única forma de se restabelecer a JUSTIÇA! Termos em que, Pede deferimento. Local, data. Advogado OAB.
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