20716MaterialD-ConstitucionalAula-1Poder-Constituinte

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Poder Constituinte 
 
1. Tipologia do Poder Constituinte 
 
2. Poder Constituinte Originário 
 
2.1. Natureza do Poder Constituinte Originário 
 Poder de Direito 
 Poder de Fato 
 Poder Político. 
Posição do Min. Carlos Ayres Britto: 
“A eficácia das regras jurídicas produzidas pelo poder constituinte 
(redundantemente chamado de ‘originário’) não está sujeita a nenhuma 
limitação normativa, seja de ordem material, seja formal, porque provém 
do exercício de um poder de fato ou suprapositivo (ADI 2.356-MC e ADI 
2.362-MC, Rel. p/ o ac. Min. Ayres Britto, julgamento em 25-11-2010, 
Plenário, DJE de 19-5-2011.) 
 
2.2. Titularidade do Poder Constituinte Originário: Povo 
Poder 
Constituinte
Originário
Derivado
Reformador
Emenda
Revisão
Decorrente
Institucionalizador
Reformador
Difuso
 
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2.3. Exercício do Poder Constituinte Originário 
 Exercício quanto ao órgão 
 Exercício direto 
 Exercício indireto: 
o Sistema Monocrático: por um representante do povo; 
o Sistema Policrático: por vários representantes reunidos em 
Assembléia Constituinte (modelo francês) ou por uma 
Convenção Nacional (modelo americano) para elaborar a Lei 
Fundamental. 
 Exercício Semi-direto ou Sistema Misto 
 
 Quanto ao procedimento: 
 Decisão constituinte, fase preparatória 
 Convocação constituinte, fase introdutória 
 Atividade constituinte, fase constitutiva 
 Fase complementar com a promulgação da Constituição. 
 
2.4. Características do Poder Constituinte Originário (doutrina clássica) 
 Inicial 
 Ilimitado (ou autônomo ou onímodo) 
 Incondicionado. 
 Latência 
 Instantaneidade 
 Inalienabilidade 
 Especialidade 
 
AGU – Adv. da União 2009 
31 O poder constituinte originário esgota-se quando é editada uma 
 
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constituição, razão pela qual, além de ser inicial, incondicionado e 
ilimitado, ele se caracteriza pela temporariedade. 
Resp.: Errado. 
 
2.5. Limites ao Poder Constituinte Originário 
2.5.1. Limites Extrajurídicos 
 Limites Ideológicos 
 Limites Institucionais 
 Limites Substanciais 
o Transcendentes (dignidade da pessoa humana) 
o Imanentes (limites impostos pela Idéia de Direito) 
o Heterônomos (limites impostos pelas normas de Dir. 
Internacional) 
 
2015/ CESPE/ AGU/ Advogado da União 
Julgue o item a seguir, relativo a normas constitucionais, hermenêutica 
constitucional e poder constituinte. 
Diferentemente do poder constituinte derivado, que tem natureza 
jurídica, o poder constituinte originário constitui-se como um poder, de 
fato, inicial, que instaura uma nova ordem jurídica, mas que, apesar de 
ser ilimitado juridicamente, encontra limites nos valores que informam a 
sociedade. 
Resp.: Correto 
 
2.5.2. Teoria das Normas Constitucionais Inconstitucionais (Otto Bachof) 
2 Aspectos: 
 Livre espaço de manifestação volitiva 
 Valores preexistentes e suprapositivos 
 
 
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Caso da ADI 815. 
“Parágrafos 1º e 2 º do artigo 45 da Constituição Federal. A tese de que 
há hierarquia entre normas constitucionais originárias dando azo a 
declaração de inconstitucionalidade de umas em face de outras é 
incompossível com o sistema de Constituição rígida. Na atual Carta 
Magna ‘compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda 
da Constituição’ (artigo 102, caput), o que implica dizer que essa 
jurisdição lhe é atribuída para impedir que se desrespeite a Constituição 
como um todo, e não para, com relação a ela, exercer o papel de fiscal do 
Poder Constituinte originário, a fim de verificar se este teria, ou não, 
violado os princípios de direito suprapositivo que ele próprio havia 
incluído no texto da mesma Constituição. 
Por outro lado, as cláusulas pétreas não podem ser invocadas para 
sustentação da tese da inconstitucionalidade de normas constitucionais 
inferiores em face de normas constitucionais superiores, porquanto a 
Constituição as prevê apenas como limites ao Poder Constituinte 
derivado ao rever ou ao emendar a Constituição elaborada pelo Poder 
Constituinte originário, e não como abarcando normas cuja observância 
se impôs ao próprio Poder Constituinte originário com relação às outras 
que não sejam consideradas como cláusulas pétreas, e, portanto, possam 
ser emendadas. Ação não conhecida por impossibilidade jurídica do 
pedido.” (ADI 815, Rel. Min. Moreira Alves, julgamento em 28-3-96, DJ de 
10-5-96). 
 
CESPE - TJ-PB – Juiz 
A cerca dos princípios constitucionais e da classificação e interpretação 
das normas constitucionais, assinale a opção correta.
a) É prevalecente, 
na doutrina constitucional brasileira, o entendimento de que as normas 
que consagram as cláusulas pétreas estão em nível hierárquico superior 
 
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às demais normas constitucionais. 
Errado 
 
TRF 5ª Região 
66. Conforme assentado pelo STF, havendo confronto entre normas 
constitucionais originárias, a solução do caso concreto não pode ser 
encontrada no âmbito do controle de constitucionalidade, mas pode ser 
dada por critérios hermenêuticos, inclusive pela ponderação de valores. 
[resposta: correta] 
 
AGU – Adv. da União 2009 
27 É possível a declaração de inconstitucionalidade de norma 
constitucional originária incompatível com os princípios constitucionais 
não escritos e os postulados da justiça, considerando-se a adoção, pelo 
sistema constitucional brasileiro, da teoria alemã das normas 
constitucionais inconstitucionais. 
Resp.: Errado. 
 
2.6. Formas de Manifestação do Poder Constituinte Originário 
2.6.1. Por meio de rupturas abruptas: Revolução e Golpe 
2.6.2. Rupturas Jurídicas 
2.6.3. Poder alienígena: heteroconstituições ou constituições heterônomas: 
 Em sentido estrito (o poder externo impõe a constituição) 
 Em sentido lato (o poder externo estabelece diretrizes e limites para a 
elaboração da constituição) 
2.6.4. Por um poder supranacional. 
 
CESPE - MPE-AM - Promotor de Justiça 
Julgue os itens a seguir, relativos ao poder constituinte.
 
 
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I Historicamente, o poder constituinte originário representa a ocorrência 
de fato anormal no funcionamento das instituições estatais, geralmente 
associado a um processo violento, de natureza revolucionária, ou a um 
golpe de estado. 
 
II O poder constituinte originário é inicial, autônomo e incondicionado. 
 
III O poder constituinte originário retira o seu fundamento de validade de 
um diploma jurídico que lhe é superior e prévio. 
 
IV O poder de reforma é criado pelo poder constituinte originário, que 
lhe estabelece o procedimento a ser seguido e as limitações a serem 
observadas. 
 
V Quem tenta romper a ordem constitucional para instaurar outra e não 
obtém adesão ou sucesso na empreitada não exerce poder constituinte 
originário e pode vir a se submeter a processo criminal pela prática de 
crime.
 
A quantidade de itens certos é igual a 
a) 1. 
b) 2. 
c) 3. 
d) 4. 
e) 5. 
Resp.: d (item III está errado) 
 
2.7. Poder Constituinte Originário e Direito Adquirido 
Não invocação face à Nova Constituição 
“A supremacia jurídica das normas inscritas na Carta Federal não 
permite, ressalvadas as eventuais exceções proclamadas no próprio texto 
constitucional, que contra elas seja invocado o direito adquirido.” (ADI 
248, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 18-11-93, DJ de 8-4-94) 
 
 
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Procurador do BACEN 2009 
QUESTÃO 1 - Assinale a opção correta acerca de constituição, 
hermenêuticaconstitucional e poder constituinte originário e derivado, 
no ordenamento jurídico brasileiro. 
C De acordo com entendimento do STF, as normas constitucionais 
provenientes da manifestação do poder constituinte originário têm, via 
de regra, retroatividade máxima. 
Item Errado 
 
3. Poder Constituinte Reformador 
 
3.1. Manifestação 
 Emenda à Constituição 
 Revisão Constitucional 
 
3.2. Características 
 Limitado 
 Condicionado 
 Não Inicial 
 
3.3. Limites às Emendas Constitucionais 
3.3.1. Limites Procedimentais ou Formais 
 Iniciativa Restrita – 60, I, II e III 
 Quorum: 3/5 – 60 §2º 
 Trâmite: 2 turnos em cada casa – 60 §2º 
 Promulgação pelas Mesas – 60 §3º 
 Princípio da Irrepetibilidade – 60 §5º 
 
3.3.2. Limites Circunstanciais – art. 60, §1º 
 
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 Estado de Defesa 
 Estado de Sítio 
 Intervenção Federal 
 
3.3.3. Limites Materiais Explícitos (Cláusulas Pétreas Explícitas) 
 Art. 60, §4º 
Pode EC restringir ou atingir Cláusula Pétrea? 
"de resto as limitações materiais ao poder constituinte de reforma, que o 
art. 60, § 4º, da Lei Fundamental enumera, não significam a 
intangibilidade literal da respectiva disciplina na Constituição originária, 
mas apenas a proteção do núcleo essencial dos princípios e institutos cuja 
preservação nelas se protege." (ADI 2.024-MC, Rel. Min. Sepúlveda 
Pertence, DJ 01/12/00) 
 
2015 / CESPE / DPU / Defensor Público Federal de Segunda Categoria 
No tocante ao poder constituinte e aos limites ao poder de reforma, 
julgue o item que se segue. 
A proteção dos limites materiais ao poder de reforma constitucional não 
alcança a redação do texto constitucional, visando sua existência a evitar 
a ruptura com princípios que expressam o núcleo essencial da CF. 
Correto. 
 
 Cabe Ampliação do Rol das Cláusulas Pétreas? 
 
AGU – Adv. da União 2009 
32 O catálogo dos direitos fundamentais constantes da Carta da 
República pode ser ampliado pelo poder constituinte de reforma desde 
que os novos direitos estabelecidos não sejam cláusulas pétreas, as quais 
podem ser criadas somente pelo poder constituinte originário. 
 
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Resp.: anulado. A doutrina pode ensejar dupla interpretação a respeito 
do tema. 
Gabarito Preliminar: Correto. 
 
AGU – Adv. da União – 2012 
A respeito das disposições constitucionais transitórias, da hermenêutica 
constitucional e do poder constituinte, julgue os itens subsequentes. 
29. O poder constituinte de reforma não pode criar cláusulas pétreas, 
apesar de lhe ser facultado ampliar o catálogo dos direitos fundamentais 
criado pelo poder constituinte originário. 
Correto 
 
 Controle de Constitucionalidade de Emenda à Constituição 
Possibilidades: 
 Aspecto Formal 
 Aspecto Material 
 
2015 / CESPE / AGU / Advogado da União 
Acerca do controle de constitucionalidade das normas, julgue o item 
subsecutivo. 
Considerando-se que a emenda constitucional, como manifestação do 
poder constituinte derivado, introduz no ordenamento jurídico normas 
de hierarquia constitucional, não é possível a declaração de 
inconstitucionalidade dessas normas. Assim, eventuais 
incompatibilidades entre o texto da emenda e a CF devem ser resolvidas 
com base no princípio da máxima efetividade constitucional. 
Errado. 
 
3.3.4. Limites Materiais Implícitos (Cláusulas Pétreas Implícitas) 
 
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 Titularidade do Poder 
 Vedação à Dupla Reforma 
 
AGU – Adv. da União – 2012 
30 O sistema constitucional brasileiro não admite a denominada cláusula 
pétrea implícita, estando as limitações materiais ao poder de reforma 
exaustivamente enumeradas na CF. 
Errado 
 
AGU – Adv. da União – 2012 
A respeito das disposições constitucionais transitórias, da hermenêutica 
constitucional e do poder constituinte, julgue os itens subsequentes. 
31. Pelo poder constituinte de reforma, assim como pelo poder 
constituinte originário, podem ser inseridas normas no ADCT, admitindo-
se, em ambas as hipóteses, a incidência do controle de 
constitucionalidade. 
Errado 
 
3.4. Poder Reformador e Direito Adquirido 
Reputou, conforme já afirmado pelo relator, que o Congresso Nacional, 
ao impor [por EC] o parcelamento impugnado aos precatórios pendentes 
de liquidação na data de publicação da referida emenda, incidira em 
múltiplas transgressões à Constituição, porquanto teria desrespeitado a 
integridade de situações jurídicas definitivamente consolidadas, 
prejudicando, assim, o ato jurídico perfeito, a coisa julgada e o direito 
adquirido, além de haver violado o princípio da separação de poderes e o 
postulado da segurança jurídica. Consignou, ademais, que a formulação 
constante do art. 33 do ADCT não poderia ser invocada por aquele ente 
legislativo como paradigma legitimador da cláusula em exame, dado que 
 
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resultara de deliberação soberana emanada de órgão investido de 
funções constituintes primárias, insuscetíveis de limitação de ordem 
jurídica. ADI 2356 MC/DF, rel. orig. Min. Néri da Silveira, red. p/ o 
acórdão Min. Ayres Britto, 25.11.2010. 
ADI 2362 MC/DF, rel. orig. Min. 
Néri da Silveira, red. p/ o acórdão Min. Ayres Britto, 25.11.2010. 
 
3.5. Revisão Constitucional 
 
3.5.1. Procedimento – Art. 3°, ADCT 
 Realização: 5 anos a partir da promulgação 
 Maioria Absoluta 
 Sessão Unicameral 
 
 
3.5.2. Características 
ADI-MC 981, rel. Min. Néri da Silveira. 
 Sujeição aos limites materiais 
 Desvinculação do resultado do plebiscito (art. 2°, ADCT) 
 Realização única (“uma só vez”) 
Reforma Constitucional
Revisão
Maioria Absoluta
Sessão Unicameral
5 anos após a 
promulgação
Emenda à Constituição
Quorum de 3/5
2 turnos em cada casa
Não há limite temporal
 
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Nova Revisão Constitucional 
Ao Poder Legislativo, Federal ou Estadual, não está aberta a via da 
introdução, no cenário jurídico, do instituto da revisão constitucional. 
(ADI 1722 MC / TO - Relator(a): Min. MARCO AURÉLIO). 
 
2016 / CESPE / PC-PE / Delegado de Polícia 
Acerca do poder de reforma e de revisão constitucionais e dos limites ao 
poder constituinte derivado, assinale a opção correta. 
a) Além dos limites explícitos presentes no texto constitucional, o poder 
de reforma da CF possui limites implícitos; assim, por exemplo, as normas 
que dispõem sobre o processo de tramitação e votação das propostas de 
emenda não podem ser suprimidas, embora inexista disposição expressa 
a esse respeito. 
b) Emendas à CF somente podem ser apresentadas por proposta de um 
terço, no mínimo, dos membros do Congresso Nacional. 
c) Emenda e revisão constitucionais são espécies do gênero reforma 
constitucional, não havendo, nesse sentido, à luz da CF, traços 
diferenciadores entre uma e outra. 
d) Não se insere no âmbito das atribuições do presidente da República 
sancionar as emendas à CF, mas apenas promulgá-las e encaminhá-las à 
publicação. 
e) Se uma proposta de emenda à CF for considerada prejudicada por vício 
de natureza formal, ela poderá ser reapresentada após o interstício 
mínimo de dez sessões legislativas e ser apreciada em dois turnos de 
discussão e votação. 
Resp.: A 
 
4. Poder Constituinte Decorrente 
 
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4.1. Tipos 
 Poder Constituinte Decorrente Institucionalizador (Art. 25 c/c art. 11, 
ADCT) 
 Poder Constituinte Decorrente Reformador 
 
4.2. Limites Poder Constituinte Decorrente 
 Princípios Constitucionais Sensíveis – art. 34, VII 
 Princípios ConstitucionaisEstabelecidos 
 Princípios Constitucionais Extensíveis 
 
Procurador do BACEN 2009 
QUESTÃO 1 - Assinale a opção correta acerca de constituição, 
hermenêutica constitucional e poder constituinte originário e derivado, 
no ordenamento jurídico brasileiro. 
O poder constituinte derivado decorrente deve observar, entre outros, os 
princípios constitucionais estabelecidos, que integram a estrutura da 
Federação brasileira, como, por exemplo, a forma de investidura em 
cargos eletivos, o processo legislativo e os orçamentos. 
Item Errado 
 
4.3. Distrito Federal – Lei Orgânica, art. 32. 
Controvérsia: DF exerce ou não Poder Constituinte Decorrente? 
É constitucional o art. 24 da Lei Orgânica do Distrito Federal (“A direção 
superior das empresas públicas, autarquias, fundações e sociedades de 
economia mista terá representantes dos servidores, escolhidos do 
quadro funcional, para exercer funções definidas, na forma da lei”). Com 
base nesse entendimento, o Plenário julgou improcedente pedido 
formulado em ação direta de inconstitucionalidade. O Tribunal 
esclareceu que a norma em questão, por ser oriunda do poder 
 
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constituinte originário decorrente, não sofreria vício de reserva de 
iniciativa legislativa do chefe do Poder Executivo. A1167 MC/DF – Rel. 
Min. Dias Toffoli - 19.11.2014 
 
“A Lei Orgânica tem força e autoridade equivalentes a um verdadeiro 
estatuto constitucional, podendo ser equiparada às Constituições 
promulgadas pelos Estados-membros, como assentado no julgamento 
que deferiu a medida cautelar nesta ação direta.” (ADI 980, Rel. Min. 
Menezes Direito, julgamento em 6-3-2008, Plenário, DJE de 1o-8-2008.) 
 
4.4. Município – Lei Orgânica, art. 29 
Art. 29. O Município reger-se-á por lei orgânica, votada em dois turnos, 
com o interstício mínimo de dez dias, e aprovada por dois terços dos 
membros da Câmara Municipal, que a promulgará, atendidos os 
princípios estabelecidos nesta Constituição, na Constituição do respectivo 
Estado e os seguintes preceitos: (...) 
 
TRF 1ª Região – 2011 
QUESTÃO 1 
Acerca do poder constituinte, da CF e do ADCT, assinale a opção correta. 
E Segundo disposição literal da CF, os estados e municípios dispõem do 
chamado poder constituinte derivado decorrente, que deve ser exercido 
de acordo com os princípios e regras dessa Carta. 
Item Errado