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www.cers.com.br 1 www.cers.com.br 2 EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE Art. 609, parágrafo único do CPP CONCEITO. Trata-se de um recurso exclusivo da defesa, somente sendo possível sua interposição ou oposição em favor do réu. Em um primeiro momento, portanto, somente o réu seria legitimado para os embargos infringentes, embora haja posicionamento de que o Ministério Público, enquanto custos legis, também teria legitimidade. Contudo, ainda que possível, deve ficar claro que somente poderá ser interposto em benefício do réu. ART. 609 CPP. Os recursos, apelações e embargos serão julgados pelos Tribunais de Justiça, câmaras ou turmas criminais, de acordo com a competência estabelecida nas leis de organização judiciária. Parágrafo único. Quando não for unânime a decisão de segunda instância, desfavorável ao réu, admitem-se embargos infrin- gentes e de nulidade, que poderão ser opostos dentro de 10 (dez) dias, a contar da publicação de acórdão, na forma do art. 613. Se o desacordo for parcial, os embargos serão restritos à matéria objeto de divergência. EMBARGOS INFRINGENTES E EMBARGOS DE NULIDADE - RECURSO EXCLUSIVO DA DEFESA DECISÃO 1 RECURSO ESPECIAL. PENAL E PROCESSUAL PENAL. NULIDADE DA SENTENÇA. JULGAMENTO DESFAVORÁVEL AO RÉU POR MAIORIA DE VOTOS. AUSÊNCIA DE INTERPOSIÇÃO DE EMBARGOS INFRINGENTES. SÚMULA 207/STJ. NU- LIDADE DO ACÓRDÃO RECORRIDO. NÃO OCORRÊNCIA. ANÁLISE DAS TESES DEFENSIVAS EXPOSTAS NO RECURSO DE APELAÇÃO. PENA-BASE. AFASTAMENTO DA DESFAVORABILIDADE DAS CIRCUNSTÂNCIAS JUDICIAIS PELA CORTE LOCAL. PENA-BASE MANTIDA ACIMA DO MÍNIMO LEGAL. IMPOSSIBILIDADE. CRIME DE QUADRILHA OU BANDO. AB- SOLVIÇÃO. REQUESTIONAMENTO. AUSÊNCIA. SÚMULAS 282 E 356 DO STF. AUSÊNCIA DE FIXAÇÃO DA PENA QUAN- TO AO DELITO DO ART. 288 DO CP. NULIDADE DA SENTENÇA NÃO DECRETADA. PROIBIÇÃO DE REFORMATIO IN PE- JUS INDIRETA. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. 1. Nos termos do enunciado 207 da Súmula desta Corte "É inadmissível recurso especial quando cabíveis embargos infringen- tes contra o acórdão proferido no tribunal de origem". 2. Não há omissão no acórdão proferido pela Corte local quando todas as teses defensivas expostas no recurso de apelação são analisadas e afastadas em contrariedade aos interesses da parte. 3. Não havendo circunstâncias judiciais desfavoráveis, inviável a manutenção da pena-base acima do mínimo legal ante a au- sência de elementos concretos que justifiquem a exasperação. 4. A ausência de análise das matérias expostas no recurso especial pela instância ordinária impede o seu exame direto por esta Corte pela ausência de prequestionamento. Incidência das Súmulas 282 e 356 do Supremo Tribunal Federal. 5. Verificando-se, na via do especial, nulidade na sentença decorrente da ausência de fixação de pena para um dos crimes pe- los quais foi o agente condenado, inviável a declaração da nulidade em recurso exclusivo da defesa, haja vista a proibição de reformatio in pejus indireta. 6. Recurso parcialmente provido para reduzir a pena do recorrente a 6 (seis) anos de reclusão e pagamento de 15 (quinze) dias- multa pela prática do crime de roubo, mantidos os demais termos do acórdão recorrido. (STJ, REsp 1.311.606/RN, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, Sexta Turma, j. 27/05/2014, DJe 09/06/2014) Art. 609 CPP. Os recursos, apelações e embargos serão julgados pelos Tribunais de Justiça, câmaras ou turmas criminais, de acordo com a competência estabelecida nas leis de organização judiciária. Parágrafo único. Quando não for unânime a decisão de segunda instância, desfavorável ao réu, admitem-se embargos infrin- gentes e de nulidade, que poderão ser opostos dentro de 10 (dez) dias, a contar da publicação de acórdão, na forma do art. 613. Se o desacordo for parcial, os embargos serão restritos à matéria objeto de divergência. www.cers.com.br 3 Súmula 281 do STF - É INADMISSÍVEL O RECURSO EXTRAORDINÁRIO, QUANDO COUBER NA JUSTIÇA DE ORIGEM, RECURSO ORDINÁRIO DA DECISÃO IMPUGNADA. Súmula 207 do STJ - É INADMISSÍVEL RECURSO ESPECIAL QUANDO CABÍVEIS EMBARGOS INFRINGENTES CONTRA O ACORDÃO PROFERIDO NO TRIBUNAL DE ORIGEM. EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE E A INTERPOSIÇÃO DOS RECURSOS CONSTITUCIONAIS EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADES DO VOTO MÉDIO Súmula 355 do STF - EM CASO DE EMBARGOS INFRINGENTES PARCIAIS, É TARDIO O RECURSO EXTRAORDINÁRIO INTERPOSTO APÓS O JULGAMENTO DOS EMBARGOS, QUANTO À PARTE DA DECISÃO EMBARGADA QUE NÃO FORA POR ELES ABRANGIDA. ELABORANDO A PEÇA EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE Art. 609, parágrafo único, CPP Art. 609. Os recursos, apelações e embargos serão julgados pelos Tribunais de Justiça, câmaras ou turmas criminais, de acordo com a competência estabelecida nas leis de organização judiciária. Parágrafo único. Quando não for unânime a decisão de segunda instância, desfavorável ao réu, admitem-se embargos infrin- gentes e de nulidade, que poderão ser opostos dentro de 10 (dez) dias, a contar da publicação de acórdão, na forma do art. 613. Se o desacordo for parcial, os embargos serão restritos à matéria objeto de divergência. EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE CASOS PRÁTICOS QUESTÃO 01 Júlio encontra-se preso em virtude de sentença condenatória proferida pelo juiz de 1.º grau, por ter incorrido em condu- ta prevista no art. 213, caput, do Código Penal, pelo que sustentou uma condenação a pena de 6 anos de reclusão. In- terposto o recurso de apelação, o Revisor e o Relator negaram provimento ao apelo da defesa, mantendo a decisão recorrida, enquanto o terceiro magistrado, vencido em parte, deu provimento parcial ao referido recurso, para anular ab initio o processo. Seu voto ancorou-se na ausência de poderes específicos para a propositura da ação penal, esbarrando na necessária representação da vítima, gerando a ilegitimidade ad causam do Ministério Público. Como advogado de Júlio, adote a medida processual que entender cabível. ESPELHO DE RESPOSTA EXCELENTÍSSIMO DESEMBARGADOR RELATOR DO ACÓRDÃO IMPUGNADO Apelação Criminal nº. _________ Processo nº. _________ www.cers.com.br 4 JÚLIO, já qualificado(a) nos autos do processo acima indicado, por seu advogado que a esta subscreve, vem respeito- samente à presença de Vossa Excelência opor os presentes EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE ao venerável acórdão de folhas ___ prolatado no Recurso de Apelação Criminal julgado pela ___ Turma deste Egrégio Tribunal de Justiça do Estado de ________, tendo em vista a declaração de voto vencido às folhas_________, pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos. Nestes Termos Pede Deferimento. Local e Data Advogado OAB RAZÕES DE EMBARGOS INFRINGENTES Egrégio Tribunal Colenda Câmara Conforme se verifica, o embargante foi condenado pelo juiz de 1.º grau a pena de 6 anos de reclusão pela prática da conduta prevista no art. 213, caput, do Código Penal. O mesmo apelou da decisão tendo o Revisor e o Relator negado provi- mento ao apelo da defesa, mantendo a decisão recorrida. No entanto, no julgamento da apelação houve um voto vencido, o qual deu provimento parcial ao referido recurso, para anular ab initio o processo. O voto vencido ancorou-se na ausência de poderes específicos para a propositura da ação penal, esbarrando na ne- cessária representação da vítima, gerando a ilegitimidade ad causam do Ministério Público. DO DIREITO Assim, existindo voto divergente, cabíveis os Embargos Infringentes, na forma do artigo 609, parágrafo único do Código de Processo Penal. DO PEDIDO Diante do exposto, pede o embargante seja dado provimento ao recurso para reformar a decisão proferida, na forma do voto do Desembargador, para anular ab initio o processo. Termos em que, Pede deferimento. Local e Data Advogado OABwww.cers.com.br 5 QUESTÃO 02 O representante do Ministério Público ofereceu denúncia em desfavor dos acusados, dentre eles Roberto, pela prática do delito de roubo majorado pelo emprego de arma e concurso de duas ou mais pessoas, nos termos do art. 157, §2º, I e II do Código Penal. Citado e oferecida a resposta, foi realizada audiência, informando o acusado, em seu interrogató- rio, ter cometido o crime, admitindo a imputação e confessando o delito em apreço, sem a majorante do inciso I, pois não portava arma de fogo. Após as oitivas da vítima e testemunhas, apresentadas as alegações finais, o pedido formu- lado na denúncia foi julgado procedente para condenar Roberto à pena de 09 (nove) anos de reclusão pela prática de roubo majorado pelo emprego de arma e concurso de duas ou mais pessoas, nos termos do art. 157, §2º, I e II do CP, não havendo a redução da pena em virtude da atenuante genérica da confissão, embora a mesma ter sido reconhecida na sentença, sob o argumento de não ter sido a mesma voluntária. Interposta Apelação, Revisor e Relator negaram provimento ao apelo, mantendo a decisão, enquanto o terceiro desembargador dava provimento em parte ao apelo defensivo, para acatar a diminuição da pena pela confissão, entendendo bastar a espontaneidade da mesma, e, além disso, entendendo que, embora fosse a confissão parcial, os tribunais a reconhecem como atenuante quando o juiz nela se baseia para o seu julgamento, o que teria ocorrido no caso concreto. Em seu voto, portanto, arguiu que a atenuante genérica deveria ser aplicada quando o agente admite o seu envolvimen- to na infração penal, ainda que de forma parcial, sendo tal fato suficiente para a caracterização da atenuante prevista no art. 65 do Código Penal na situação dos autos. Intimado da decisão, como advogado de Roberto, promova a medida cabível. ESPELHO DE RESPOSTA PETIÇÃO DE INTERPOSIÇÃO EXMO. SR. DR. DESEMBARGADOR RELATOR .... DA ..... CÂMARA DO EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE ..... Apelação Criminal : ..... Processo nº ............. ROBERTO, já qualificado nos autos do processo crime supra indicado, por seu advogado infra assinado, vem respeito- samente a presença de Vossa Excelência, com fulcro no artigo 609, parágrafo único, do Código de Processo Penal, opor, tem- pestivamente, EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE ao venerando acórdão que condenou o embargante, por 2 votos contra 1, pelo crime previsto no artigo 157, §2º, I e II do Código Penal, à pena de 09 (nove) anos de reclusão, requerendo que seja recebido, processado e remetido ao Egrégio Tribunal, o pre- sente recurso, com as inclusas razões. Nestes Termos Pede Deferimento. Local e Data Advogado OAB www.cers.com.br 6 RAZÕES RECURSAIS RAZÕES DE EMBARGOS INFRINGENTES Recorrente: Recorrido: EGRÉGIO TRIBUNAL COLENDA CÂMARA ÍNCLITOS DESEMBARGADORES 1. DOS FATOS O v. acórdão de fls. ................ por maioria de votos negou provimento ao apelo defensivo, condenando o ora embar- gante à pena de 09 (nove) anos de reclusão, por violação do art. 157, §2º, I e II do Código Penal. Às fls. ................... dos autos, encontra-se a declaração de voto vencido, orientador do presente recurso, emanado do ilustre Desembargador Doutor ....................., no qual o mesmo sustenta o provimento parcial ao apelo defensivo, para acatar a diminuição da pena pela confissão, entendendo bastar a espontaneidade da mesma, e, além disso, entendendo que, embora fosse a confissão parcial, os tribunais a reconhecem como atenuante quando o juiz nela se baseia para o seu julgamento, o que de fato ocorreu no caso concreto. Em seu voto, portanto, arguiu que a atenuante genérica deveria ser aplicada quando o agente admite o seu envolvi- mento na infração penal, ainda que de forma parcial, sendo tal fato suficiente para a caracterização da atenuante prevista no art. 65 do Código Penal na situação dos autos. Com efeito, a defesa entende estar com a razão o voto vencido, uma vez que o MM. Juiz "a quo" reconheceu a confis- são do acusado, ora embargante, utilizando-a inclusive na fundamentação de sua decisão, e, ao final, deixou de aplicar a devida e cabível redução da pena imposta com base no mesmo motivo. 2. DO DIREITO Como bem ponderou o nobre Desembargador que divergiu dos demais, injustificado o não reconhecimento da atenuan- te na fixação da pena, uma vez que houve efetiva colaboração do ora embargante para o deslinde da causa. Além disso, para a redução da pena pela confissão, basta sua espontaneidade, sendo dispensável a voluntariedade da mesma, conforme posicio- namento majoritário. Assim, tendo o juiz reconhecido a confissão perpetrada pelo ora embargante na fundamentação da sentença, cabível seu reco- nhecimento também quando do cálculo da pena imposta, devendo ser aplicada a atenuante prevista no art. 65 do Código Penal. 3. DO PEDIDO Diante do exposto, pede o embargante seja dado provimento ao recurso para reformar a decisão proferida, na forma do voto do Desembargador …………., para que se reduza a pena fixada na sentença de primeiro grau em virtude da atenuante de que trata o art. 65 do Código Penal. Nestes Termos Pede Deferimento. Local e Data Advogado OAB www.cers.com.br 7
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