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Aula 11 Direitos Humanos p/ DPU (Defensor Público da União) Professor: Ricardo Torques Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 2 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Aula 11 Direitos Humanos em espécie e grupos vulneráveis Sumário 1 - Considerações Iniciais ................................................................................................. 3 2 - Liberdade de Credo .................................................................................................... 3 2.1 -Declaração sobre a Eliminação de todas as Formas de Intolerância e Discriminação Baseadas em Religião ou Credo (1981) ........................................................................... 4 2.2 - Liberdade de Credo na Constituição Federal............................................................. 5 3 – Proteção aos LGBTTTI .............................................................................................. 10 3.1 - Conceito ........................................................................................................... 10 3.2 - Proteção Internacional da Liberdade Sexual ........................................................... 10 3.3 - Liberdade Sexual no ordenamento jurídico nacional ................................................ 13 3.4 - Transgênero e o Direito ao nome ......................................................................... 15 3.5 - Combate à discriminação de grupos LGBTTTI em privação de liberdade .................... 20 4 - Refúgio ................................................................................................................... 20 4.1 - Convenção relativa ao Estatuto dos Refugiados ...................................................... 21 4.2 - Estatuto dos Refugiados ...................................................................................... 25 5 - Direito ao Asilo ........................................................................................................ 28 6 - Decisões Importantes do STF acerca do Refúgio e do Asilo ............................................ 29 7 – Questões ................................................................................................................ 31 7.1 - Questões sem Comentários ................................................................................. 31 7.2 - Gabarito ........................................................................................................... 35 7.3 - Questões com Comentários ................................................................................. 35 8 – Resumo .................................................................................................................. 43 9 - Considerações Finais ................................................................................................ 52 Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 3 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques GRUPOS VULNERÁVEIS 1 - Considerações Iniciais Quanto ao nosso cronograma inicial, o edital previu o seguinte: 4.6 A liberdade de credo. 4.7 A liberdade sexual e a transexualidade. 4.8 O refúgio. 4.8.1 A Convenção relativa ao Estatuto dos Refugiados. 4.9 O direito ao asilo. Boa aula! 2 - Liberdade de Credo A liberdade de crença passou a ser objeto de discussão na comunidade a partir da Declaração de Direitos da Virgínia de 17761, que assim dispõe no art. 18: Artigo 18º A religião ou o culto devido ao Criador, e a maneira de se desobrigar dele, devem ser dirigidos unicamente pela razão e pela convicção, e jamais pela força e pela violência, donde se segue que todo homem deve gozar de inteira liberdade na forma do culto ditado pôr sua consciência e também da mais completa liberdade na forma do culto ditado pela consciência, e não deve ser embaraçado nem punido pelo magistrado, a menos, que, sob pretexto de religião, ele perturbe a paz ou a segurança da sociedade. É dever recíproco de todos os cidadãos praticar a tolerância cristã, o amor à caridade uns com os outros. Desse modo, todas as pessoas possuem igual direito ao livre exercício da religião, segundo os ditames da consciência. Paralelamente, na Declaração de Direitos do Homem de 17892 ficou assentado: Artigo 10 Ninguém deve ser inquietado por suas opiniões mesmo religiosas, desde que sua manifestação não perturbe a ordem pública estabelecida pela lei. Dessa forma é possível afirmar que somente ao final do século XVIII se passou a cogitar a discussão em torno da liberdade de crença. Desde então, houve diversas manifestações da comunidade como um todo em defesa dos direitos de liberdade de credo. Internacionalmente destaca-se a Declaração sobre a Eliminação de todas as Formas de Intolerância e Discriminação Baseadas em Religião ou Credo de 1981. Internamente, sobejam dispositivos da Constituição envolvendo a temática. Antes de iniciarmos, entretanto, cumpre destacar o art. 18, do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos: ARTIGO 18 1. Toda pessoa terá direito a liberdade de pensamento, de consciência e de religião. Esse direito implicará a liberdade de ter ou adotar uma religião ou uma crença de sua escolha e a liberdade de professar sua religião ou crença, individual ou coletivamente, tanto pública como privadamente, por meio do culto, da celebração de ritos, de práticas e do ensino. 1 Disponível em http://www.dhnet.org.br/direitos/anthist/dec1776.htm, acesso em 21.01.2015. 2 Disponível em http://www.direitoshumanos.usp.br, acesso em 24.01.2014. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 4 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques 2. Ninguém poderá ser submetido a medidas coercitivas que possam restringir sua liberdade de ter ou de adotar uma religião ou crença de sua escolha. 3. A liberdade de manifestar a própria religião ou crença estará sujeita apenas à limitações previstas em lei e que se façam necessárias para proteger a segurança, a ordem, a saúde ou a moral públicas ou os direitos e as liberdades das demais pessoas. 4. Os Estados Partes do presente Pacto comprometem-se a respeitar a liberdade dos países e, quando for o caso, dos tutores legais de assegurar a educação religiosa e moral dos filhos que esteja de acordo com suas próprias convicções. Desse modo, vamos, num primeiro momento passar rapidamente pela referida declaração. Após, traremos de forma objetiva os dispositivos constitucionais que envolvem a matéria e, por fim, trataremos dentro do dever de neutralidade de alguns casos levados ao Poder Judiciário que envolvem o assunto. 2.1 -Declaração sobre a Eliminação de todas as Formas de Intolerância e Discriminação Baseadas em Religião ou Credo (1981)3 Não vaamos, neste tópico, uma vez que o diploma não foi exigido expressamente em edital, abordá-lo de forma integral. Mas apenas pontuaremos os principais dispositivos para a nossa prova. A Declaração consagra o direito à liberdade de pensamento, de consciência e de religião. Esse direito, segundo o art. 1º: Deve incluir liberdade de escolha de religião ou credo, e liberdade, tanto individual quanto em conjunto com outros, em público ou em particular, para manifestar sua religião ou credo no culto, na observância, na prática e no ensino. Em razão do exercício de tais direitos, ninguém deverá estar sujeito a coerção, o que impediria sua liberdade de seguir a religião ou o credo de sua escolha. Eventuais restrições ao direito de credo somente seriam admitidas se previstas em lei e necessárias à proteção da segurança pública, da ordem, da saúde ou da moral, ou dos direitos e liberdades fundamentais de outrem. Éo que prevê o art. 2º: O direito de não ser submetido a discriminação por nenhum Estado, instituição, grupo de pessoas ou pessoas por motivo de religião ou outro credo. Segundo a Declaração, a intolerância e discriminação significam qualquer distinção, exclusão, restrição ou preferência baseada em religião ou credo e que tenha como propósito ou efeito a anulação ou o prejuízo do reconhecimento, do gozo ou do exercício dos direitos humanos e das liberdades fundamentais de forma idêntica. Vejamos, em seguida, o tratamento conferido pela CF à matéria. 3 Disponível em http://www.gddc.pt/direitos-humanos/textos-internacionais- dh/tidhuniversais/decl-prog-accao-viena.html, acesso em 19.01.2015. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 5 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques 2.2 - Liberdade de Credo na Constituição Federal Introdução Nossa CF proclamou a separação entre o Estado e a Igreja, tornando nosso país um Estado laico, também denominado de Estado secular ou Estado não confessional. Nesse contexto, a República é o “governo das razões”, de forma que somente podem ser aceitas como legítimas decisões políticas que forem aplicadas à comunidade em geral. Desse modo, o Estado deve discutir os assuntos pertinentes à religião de forma institucional, orientados por valores e princípios públicos. Nesse contexto vejamos os ensinamentos de Marcelo Novelino4: Argumentos religiosos não devem simplesmente ser excluídos do debate, pois isso seria uma forma de privilegiar os não religiosos, violando a desejável simetria e o equilíbrio entre os diferentes pontos de vista. Todavia, para serem legitimamente admitidos na esfera pública, deve haver uma “tradução” destes em argumentos racionalmente justificáveis. A admissibilidade de justificações religiosas no processo deliberativo ocorrido na esfera pública fere o princípio da separação entre Igreja e Estado. Desse modo, compete ao Estado tratar do tema, porém deve adotar uma postura estatal neutra e independente em relação a todas religiões e manifestações de credo. Em razão disso, fala-se em princípio da neutralidade estatal frente a todas as concepções religiosas, respeitando o pluralismo existente na sociedade. É neste contexto que se estrutura a laicidade estatal. Verificamos o enfrentamento pela nossa Constituição da liberdade religiosa em diversos dispositivos, os quais passamos a analisar brevemente. Invocação a Deus no Preâmbulo Assim dispõe o preâmbulo constitucional: Nós, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembleia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrático, destinado a assegurar o exercício dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurança, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justiça como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a solução pacífica das controvérsias, promulgamos, sob a proteção de Deus, a seguinte CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL. Discute-se se a invocação a Deus no preâmbulo constitucional choca-se com a liberdade de religião, constante na parte dogmática. Segundo a doutrina a invocação de Deus exclui os ateus, os agnósticos e os politeístas. Em razão disso, a matéria foi levada à discussão no STF o que resultou no entendimento de que o preâmbulo não possui força normativa: "Preâmbulo da Constituição: não constitui norma central. Invocação da proteção de Deus: não se trata de norma de reprodução obrigatória na Constituição estadual, não tendo força 4 NOVELINO, Marcelo. Direito Constitucional, 9º edição, rev. e atual., São Paulo: Editora Método, 2014, versão eletrônica. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 6 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques normativa." (ADI 2.076, Rel. Min. Carlos Velloso, julgamento em 15-8-2002, Plenário, DJ de 8-8-2003.) Em que pese tal decisão, as críticas pairam sob a expressão mencionada. O preâmbulo é mero vetor interpretativo do que se acha inscrito no corpus da lei fundamental, ou seja, o preâmbulo é vetor da hermenêutica constitucional. Na Constituição Europeia, a título ilustrativo, embora houvesse tentativa de mencionar a expressão, não foi permitida. Pluralismo Devemos atentar, inicialmente, para o art. 1º, V, da CF, que estabelece o pluralismo como um dos fundamentos da República. Art. 1º A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos Estados e Municípios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático de Direito e tem como fundamentos:(...) V - o pluralismo político. Por pluralismo devemos compreender a liberdade quanto às concepções religiosas. Liberdade de consciência, crença e de culto Sobre a liberdade de consciência, crença e de culto dispõe o art. 5º, VI, da CF: VI - é inviolável a liberdade de consciência e de crença, sendo assegurado o livre exercício dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteção aos locais de culto e a suas liturgias; A liberdade de consciência é ampla e consiste na adesão a certos valores morais ou espirituais, independentemente de qualquer aspecto religioso. Já o culto é a exteriorização da crença. Objeção de Consciência Também conhecida como escusa de consciência, a objeção vem prevista art. 5º, VII, CF: VIII - NINGUÉM será privado de direitos por motivo de crença religiosa ou de convicção filosófica ou política, salvo se as invocar para eximir-se de obrigação legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestação alternativa, fixada em lei; Ainda sobre o assunto, prevê o art. 143, da CF: Art. 143. O serviço militar é obrigatório nos termos da lei. § 1º - às Forças Armadas compete, na forma da lei, atribuir serviço alternativo aos que, em tempo de paz, após alistados, alegarem imperativo de consciência, entendendo-se como tal o decorrente de crença religiosa e de convicção filosófica ou política, para se eximirem de atividades de caráter essencialmente militar. O reconhecimento da inviolabilidade da liberdade de consciência e de crença é efetivado pela faculdade de agir conforme suas convicções. Além de não interferir, o Estado, deve garantir meios para que tais liberdades sejam exercidas. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 7 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Por conta disso, a CF permite que as pessoas se posicionem contrariamente em razão de crenças e convicções. Nesse contexto, leciona Gilmar Mendes5: A objeção de consciência consiste, portanto, na recusa em realizar um comportamento prescrito, por força de convicções seriamente arraigadas no indivíduo, de tal sorte que, se o indivíduo atendesse ao comando normativo, sofreria grave tormento moral. Dever de Neutralidade O Estado brasileiro é laico, portanto, ele tem que garantir uma liberdade simétrica às religiões. Vejamos nesse contexto o art. 19, I, da CF: Art. 19. É vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencioná-los, embaraçar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relações de dependência ou aliança, ressalvada, na forma da lei, a colaboração de interesse público; Devemos distinguir laicidade, de laicismo e de ateísmo. Logo, o dever de neutralidade impõe ao Estado conduta neutra em relação às religiões e credos praticados. Vejamos, em seguida, alguns assuntos específicos trazido à baila no Poder Judiciário que envolvem o dever de neutralidade do Estado. Crucifixos A colocação de crucifixos em fóruns foi questionadapelo CNJ. Arguiu-se que o Estado não poderia adotar a práticas dado o dever de agir com neutralidade em relação à questão religiosa. Embora o relator dos pedidos de providência tenha votado favoravelmente à retirada dos objetos, o entendimento que predominou pelo colegiado julgado foi a que os crucifixos são símbolos da cultura brasileira e não interferem na imparcialidade e universalidade do Poder Judiciário, não havendo que se falar em violação à liberdade de crença. Dessa forma, em que pese a discussão e posicionamentos pessoais sobre o tema, a colocação de crucifixos, enquanto prática cultural da sociedade, não contraria os dispositivos legais e não viola direitos, 5 MENDES, Gilmar. Curso de Direito Constitucional. 7ª edição, rev. e atual., São Paulo: Editora Saraiva, 2012, versão eletrônica. LAICIDADE neutralidade em relação ao fenômeno religioso. LAICISMO uma espécie de antirreligião. ATEÍSMO negação da existência de Deus. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 8 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques de modo que os tribunais possuem autonomia administrativa para decidir a respeito do assunto. Em que pese o posicionamento do CNJ, recentemente o Conselho da Magistratura do Tribunal de Justiça do Rio Grande do Sul determinou a retirada dos crucifixos e símbolos religiosos dos prédios da Justiça Estadual. Argumentou-se que o Poder Judiciário é um espaço público onde somente podem ser afixados símbolos oficiais do estado, condizente com os princípios constitucionais republicado de um Estado laico, em respeito ao dever de neutralidade do Estado. Em que pese a orientação do CNJ, a doutrina majoritária constitucional, a exemplo de Ronald Dworkin, não pode tolerar referências religiosas ou laicisistas (antirreligiosas), de forma que viola o direito humano à liberdade de crença a afixação de crucifixos em repartições públicas. Transfusão de Sangue em Testemunha de Jeová As Testemunhas de Jeová consideram o próprio sangue algo representativo da religiosidade e, por isso, dotado de caráter especial. Em razão disso, as pessoas que professam tal religião não aceitam fazer transfusões de sangue. Dessa forma, orienta-se a comunidade médica a adotar formas alternativas de tratamento sem necessidade contato com o sangue humano, em atenção ao direito de escolha do paciente. Contudo, há situações em que a intromissão do sangue é imprescindível para a sobrevida da pessoa. Em tais hipóteses há o conflito entre a liberdade religiosa e o direito à vida. Por envolver dois princípios constitucionais a solução deve ser dada pela técnica de ponderação, com vistas à situação fática concreta. É o que ensina Marcelo Novelino6: Como em toda colisão de direitos fundamentais, o conflito entre a irrenunciabilidade do direito à vida e a liberdade religiosa deve ser solucionado mediante a análise das particularidades do caso concreto para que se possa chegar ao resultado constitucionalmente desejado, razão pela qual se torna necessário distinguir algumas situações. Dessa forma, primeiramente, é importante distinguir a capacidade do paciente: 1ª HIPÓTESE paciente capaz e plenamente consciente no momento de manifestar sua decisão Em tais situações, não é possível impor ao paciente a adoção de qualquer procedimento em desrespeito às suas convicções religiosas e autonomia da vontade, sob pena de ferir seu direito humano, maior, quiçá, que o próprio direito à vida. 2ª HIPÓTESE paciente incapaz de manifestar-se Em tais situações a decisão acerca da transfusão deve ser atribuída aos familiares ou responsáveis. De todo modo, se urgente e houver risco de morte, a transfusão 6 NOVELINO, Marcelo. Direito Constitucional, versão eletrônica. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 9 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques deverá ser feita, sob pena de responsabilização tanto dos médicos, quanto dos familiares ou responsáveis. E se o paciente manifestar-se de forma antecipada por escrito? O entendimento predominante é no sentido de que a manifestação de vontade antecipada por escrito não será suficiente para afastar a prática da transfusão. Ainda que esteja expressa a recusa e hígida juridicamente, ela não tem sido aceita pela doutrina como válida. Em que pese tal posicionamento, no final de 2014, a AGU ajuizou uma ação para autorizar a transfusão de sangue em paciente que corria risco de morte. No caso concreto constatou-se que o procedimento de transfusão de sangue era imprescindível, não havendo alternativa terapêutica para o caso em concreto7. Provas do Enem e Dia Sabático A discussão envolve a determinação de que fosse oportunizada aos alunos que professam a fé judaica a participação no ENEM, em dia compatível com exercício da fé por eles professada. Em razão disso foi ajuizada a STA 389, de relatoria do Min. Gilmar Mendes, cuja discussão abordamos abaixo. Vejamos, antes, porém, excerto da ementa8: "Agravo Regimental em Suspensão de Tutela Antecipada. Pedido de restabelecimento dos efeitos da decisão do Tribunal a quo que possibilitaria a participação de estudantes judeus no Exame Nacional do Ensino Médio (ENEM) em data alternativa ao Shabat. Alegação de inobservância ao direito fundamental de liberdade religiosa e ao direito à educação. Medida acautelatória que configura grave lesão à ordem jurídico-administrativa. Em mero juízo de delibação, pode-se afirmar que a designação de data alternativa para a realização dos exames não se revela em sintonia com o princípio da isonomia, convolando-se em privilégio para um determinado grupo religioso. Decisão da Presidência, proferida em sede de contracautela, sob a ótica dos riscos que a tutela antecipada é capaz de acarretar à ordem pública. Pendência de julgamento da ADI 391 e da ADI 3.714, nas quais esta Corte poderá analisar o tema com maior profundidade." A decisão do STF foi no sentido de que a designação de dia alternativo para a realização das provas colocaria em risco a ordem pública, compreendida em termos de ordem jurídico-administrativa. Asseverou-se não haver dúvida de que o direito fundamental à liberdade religiosa impõe ao Estado o dever de neutralidade em face do fenômeno religioso, e que é proibida toda e qualquer atividade do ente público que privilegie certa confissão religiosa em prejuízo das demais. Além disso, argumentou-se que, não obstante, o dever de neutralidade por parte do Estado não pode ser confundido com a ideia de indiferença estatal, sendo necessário que o Estado, em determinadas situações, adote comportamentos positivos, a fim de evitar barreiras ou sobrecargas que venham a inviabilizar ou dificultar algumas opções em matéria de fé. 7 Conforme http://www.conjur.com.br/2014-nov-30/justica-federal-autoriza-transfusao-sangue- testemunha-jeova, acesso em 24.01.2015. 8 STA 389-AgR, Rel. Min. Presidente Gilmar Mendes, julgamento em 3-12-2009, Plenário, DJE de 14-5-2010. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 10 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Desse modo, o Estado deve se relacionar com as confissões religiosas, tendo em vista, inclusive, os benefícios sociais que elas são capazes de gerar, não se admitindo, entretanto, que assuma certa concepção religiosa como a oficial ou a correta, que beneficie um grupo religioso ou lhe conceda privilégios em detrimento de outros. De todo modo, a designação de dia alternativo para a realização das provas do ENEM pelo grupo religioso segundo entendimento do STF, não estaria em consonância com o princípio da isonomia, convolando-se em privilégiopara esse grupo. 3 – Proteção aos LGBTTTI Primeiramente vamos compreender a sigla: LGBTTTI envolve: Lésbicas Gays Bissexuais Travestis Transexuais Transgêneros Pessoas em situação de intersexo. Sobre esse grupo vulnerável o edital é específico, ele quer saber a respeito do grupo vulnerável, caracterização, identidade de gênero e orientação sexual e, na sequência, cobra uma série de informações relativas à questão do nome social. 3.1 - Conceito O sexo refere-se às características biológicas de um ser: homem ou mulher. O gênero, por sua vez, consiste no conjunto de aspectos sociais, culturais, políticos relacionados a diferenças percebidas entre os papéis masculinos e femininos em uma sociedade. Assim, o travesti e o transexual referem-se à identidade de gênero de uma determinada pessoa. O transexual, portanto, apresenta uma incompatibilidade com o sexo e o gênero, de modo que a pessoa se enxerga como sendo do sexo oposto e se comporta de forma diferente. 3.2 - Proteção Internacional da Liberdade Sexual O fundamento de proteção aos direitos humanos dos transexuais reporta-se à Magna Carta de 1215 ao se assegurar o direito à liberdade. Extrai-se também da Declaração dos Direitos do Homem e do Cidadão que as pessoas põem fazer tudo o que não afetar a liberdade dos demais. Desse modo, o direito à liberdade é complementar do direito à vida, que corresponde, portanto, à faculdade tomar as próprias decisões, optar entre valores e ideias, de afirmar do modo que melhor lhe aprouver a individualidade e a personalidade. A liberdade é um valor inerente à dignidade do ser humano. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 11 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Na medida em que o legislador não consegue prever todas as possibilidades de ações, reconhece implicitamente todas as condutas desde que não restringidas ou vedadas pelo ordenamento. Forma-se, assim, uma categoria de condutas "facultativas", as quais, podem, ou não, ser realizadas, de acordo, única e exclusivamente, com a vontade do indivíduo diretamente interessado. À homossexualidade, nesse contexto, consectário do direito à liberdade, não se justificando a imposição de limites, sob pena de violação à intimidade e vida privada dos homossexuais. Não há manifestação maior da vida privada que a autodeterminação sexual. Assim a todos é assegurada a liberdade de viver a sua própria sexualidade, afirmando-a como signo distintivo próprio, a sua identidade sexual, que engloba a temática do homossexualismo, do intersexualismo e do transexualismo, bem assim da livre escolha de seus parceiros e da oportunidade de manter relações sexuais. Insere-se na liberdade sexual a prerrogativa da pessoa não apenas definir a orientação sexual, como também de externá-la por intermédio de seu comportamento e aparência. Tanto no Sistema Global como nos sistemas regionais de proteção aos direitos humanos não há instrumentos normativos específicos voltados para a proteção dos direitos humanos voltados para a liberdade sexual. De todo modo, aplica-se a base normativa geral, que maximiza a importância da liberdade e autonomia privadas. Desse modo para a nossa interessa analisar, em sede constitucional, de algumas manifestações relevantes em defesa dos direitos de liberdade sexual nas cortes internacionais. Nesse sentido, vejamos os ensinamentos de Flávia Piovesan9 ao mencionar os avanços obtidos na proteção internacional dos homossexuais: Esses avanços têm sido obtidos, sobretudo, na arena jurisprudencial do sistema global e regionais – o que, por si só, vem a revelar a ausência de um consenso normativo global e regional concernente aos direitos da diversidade sexual. No âmbito do Sistema Europeu destacam-se uma série de julgados interessantes, entre eles: Caso Davis Norris versus Irlanda. A Irlanda editou legislação interna criminalizando práticas homossexuais consensuais entre adultos. Davis insurgiu- se à Corte Europeia de Direitos Humanos alegando violações à privacidade. Alegou, ainda, violação à saúde, dado o agravamento de seu estado clínico de depressão ante os abusos, ameaças e violência sofridos em razão da criminalização da conduta. Levado a julgamento, a Corte acolheu o pedido com fundamento de que em respeito à vida privada não se justifica a criminalização pretendida pela Irlanda. Caso Perkins e R versus UK e Bazeley versus UK. Ambos as situações envolvem a demissão de pessoas das forças armadas do Reino Unido em razão 9 PIOVESAN, Flávia. Temas de Direitos Humanos, 6º edição, São Paulo: Editora Saraiva, 2013, p. 407. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 12 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques da condição de homossexual. Sem sucesso com as respectivas demandas internas, ingressaram na Corte a fim de fazerem cessar a discriminação em razão da orientação sexual. A Corte Europeia acolheu ambas as pretensões, condenando o Reino Unido por violar o respeito à vida privada e a proibição de discriminação. Caso Christine Goodwin versus UK. O objeto do referido caso foi a mudança do sexo masculino para feminino, bem como a dispensa de tratamento diferenciado nas esferas trabalhista e previdenciária. Em que pese tenha feito a cirurgia de mudança de sexo Christine, na esfera legal, era tratada como homem, sendo obrigada às regras trabalhistas e normatizações previdenciárias masculinas. Em tal caso, a Corte concluiu por uma interpretação dinâmica e evolutiva de forma que o Estado deveria garantir o tratamento real à Christine, como gênero feminino que é. Caso Fretté versus France. Assegurou-se a um casal homossexual o direito de adotar criança. Internamente o pedido de adoção foi indeferido sob o argumento de que o casal não apresentava um modelo estável de maternidade. A decisão da Corte entendeu que o tratamento conferido foi discriminatório. No âmbito do sistema Interamericano de Direitos Humanos destaca-se o caso Atala Riffo y niñas versus Chile. Trata-se de um caso inédito, levado à Corte Interamericana, no qual os postulantes alegaram tratamento discriminatório e interferência estatal indevida na vida privada e familiar. O bojo da ação discute direito de família. Karen Atala e Ricardo Jaime tiverem três filhas. Após a separação, as filhas permaneceram com a genitora que iniciou uma relação homoafetiva com Emma de Ramon. O genitor das crianças ingressou junto aos tribunais chilenos, cuja decisão conferiu a guarda das crianças ao pai, sob o argumento de que a orientação sexual materna poderia expor as filhas à discriminação e lhes causar confusão psicológica. Levada para análise na Corte Interamericana ficou assentado que a decisão judicial interna transgrediu os princípios igualdade e da não discriminação previstos no artigo no Pacto de São José da Costa Rica. Afirmou-se a vedação ao tratamento discriminatório, já bastando a opressão social sofrida pelos homossexuais. Ademais, entendeu-se que a decisão chilena violou a proteção à vida privada dos indivíduos, que inclui a vida sexual e o direito de estabelecer e desenvolver relações com outros seres humanos. Em razão disso o Estado Chileno foi condenado a: i) prestar assistência médica e acesso psicológico ou psiquiátrico e imediata, adequada e eficaz, através de suas instituições especializadas públicas de saúde às vítimas que o solicitem; ii) publicar o resumo do julgamento, por uma vez, no Diário Oficial e em jornal de circulação nacional, divulgando o inteiro teor no site oficial; iii) realizar ato público de reconhecimento de responsabilidade internacional para os fatos do presente caso; Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br13 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques iv) continuar a implementar, dentro de um prazo razoável, programas permanentes e cursos de educação e formação para os funcionários públicos regionais e nacional e, particularmente, para servidores de todas as áreas e escalões do Judiciário; v) pagar determinadas quantias a título de compensação por danos materiais e morais e reembolso de custos e despesas, conforme o caso. Dos julgados mencionados, o que se extrai é a importância dada e imperatividade do princípio da igualdade e da não discriminação. É necessário reforçar a proteção com vistas a proibir a discriminação fundada na orientação sexual e assegurar por intermédio da legislação políticas públicas protetivas. 3.3 - Liberdade Sexual no ordenamento jurídico nacional A CF ao consagrar o direito à igualdade proíbe a discriminação em razão da inclinação sexual. A discriminação é constitucionalmente vedada, do que se extrai do art. 3º, IV, da CF, uma vez que compete ao Estado promover o bem de todos, vedada qualquer discriminação. Nesse sentido, segundo Maria Berenice Diniz10: A orientação sexual adotada na esfera de privacidade não admite restrições, o que configura afronta a liberdade fundamental, a que faz jus todo ser humano, no que diz com sua condição de vida. Como todos os segmentos alvo do preconceito e discriminação social, as relações homossexuais se sujeitam à deficiência de formação jurídica, sendo deixados à margem da sociedade e à míngua do Direito. Nesse contexto destacam-se alguns assuntos relevantes, tais como família e afetividade, a homoafetividade e as respectivas uniões, bem como o direito à diferença. Não compete a nossa disciplina estender a análise desses assuntos, pois estaríamos adentrando na análise do direito de família, matéria de Direito Civil. De todo modo, dada a relevância da matéria, vamos trazer a análise do STF a respeito do reconhecimento das uniões homoafetivas. Reconhecimento e qualificação da união homoafetiva como entidade familiar A união homoafetiva é a união contínua e duradoura de pessoas do mesmo sexo. A CF e a legislação civil não abordaram o texto de forma expressa. O tratamento tradicional equipara o referido instituto às sociedades de fato. Contudo, a lacuna legislativa não impedia que a parcela da doutrina incluísse a união homoafetiva como espécie do gênero família. Afirma-se que o art. 226 da CF é cláusula geral protetora da família e as espécies ali relacionadas (família constituída pelo casamento, união estável e a família 10 DINIZ, Maria Berenice. Liberdade de Orientação Sexual na Sociedade Atual, disponível em http://www.mariaberenice.com.br/uploads/53_- _liberdade_de_orienta%E7%E3o_sexual_na_sociedade_atual.pdf, acesso em 24/6/2016. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 14 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques monoparental). Desse modo não restam esgotadas as todas as formas de convívio merecedoras de tutela. Argumenta-se, ainda, que com fundamento no princípio da dignidade da pessoa humana - elemento axiológico da Constituição e vetor interpretativo – reconhece- se o direito de autodeterminação de cada pessoa, em especial o direito à orientação sexual. Afirma-se, também, que o princípio da igualdade impõe que as diferenciações sejam dotadas de razoabilidade. Após a progressiva evolução da jurisprudência sobre o tema, o STF conferiu interpretação conforme ao art. 1.723, CC para excluir do dispositivo em causa qualquer significado que impeça o reconhecimento da união contínua, pública e duradoura entre pessoas do mesmo sexo como família. Reconhecimento que é de ser feito segundo as mesmas regras e com as mesmas consequências da união estável heteroafetiva. Nesse contexto, ficou assentado11: O STF – apoiando-se em valiosa hermenêutica construtiva e invocando princípios essenciais (como os da dignidade da pessoa humana, da liberdade, da autodeterminação, da igualdade, do pluralismo, da intimidade, da não discriminação e da busca da felicidade) – reconhece assistir, a qualquer pessoa, o direito fundamental à orientação sexual, havendo proclamado, por isso mesmo, a plena legitimidade ético-jurídica da união homoafetiva como entidade familiar, atribuindo-lhe, em consequência, verdadeiro estatuto de cidadania, em ordem a permitir que se extraiam, em favor de parceiros homossexuais, relevantes consequências no plano do Direito, notadamente no campo previdenciário, e, também, na esfera das relações sociais e familiares. A extensão, às uniões homoafetivas, do mesmo regime jurídico aplicável à união estável entre pessoas de gênero distinto justifica-se e legitima-se pela direta incidência, dentre outros, dos princípios constitucionais da igualdade, da liberdade, da dignidade, da segurança jurídica e do postulado constitucional implícito que consagra o direito à busca da felicidade, os quais configuram, numa estrita dimensão que privilegia o sentido de inclusão decorrente da própria CR (art. 1º, III, e art. 3º, IV), fundamentos autônomos e suficientes aptos a conferir suporte legitimador à qualificação das conjugalidades entre pessoas do mesmo sexo como espécie do gênero entidade familiar. O postulado da dignidade da pessoa humana, que representa – considerada a centralidade desse princípio essencial (CF, art. 1º, III) – significativo vetor interpretativo, verdadeiro valor-fonte que conforma e inspira todo o ordenamento constitucional vigente em nosso País, traduz, de modo expressivo, um dos fundamentos em que se assenta, entre nós, a ordem republicana e democrática consagrada pelo sistema de direito constitucional positivo. O princípio constitucional da busca da felicidade, que decorre, por implicitude, do núcleo de que se irradia o postulado da dignidade da pessoa humana, assume papel de extremo relevo no processo de afirmação, gozo e expansão dos direitos fundamentais, qualificando-se, em função de sua própria teleologia, como fator de neutralização de práticas ou de omissões lesivas cuja ocorrência possa comprometer, afetar ou, até mesmo, esterilizar direitos e franquias individuais. Assiste, por isso mesmo, a todos, sem qualquer exclusão, o direito à busca da felicidade, verdadeiro postulado constitucional implícito, que se qualifica como 11 ADI 4.277 e ADPF 132, Rel. Min. Ayres Britto, julgamento em 5-5-2011, Plenário, DJE de 14- 10-2011, extraído de http://www.stf.jus.br/portal/constituicao/constituicao.asp, acesso em 21/4/2016. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 15 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques expressão de uma ideia-força que deriva do princípio da essencial dignidade da pessoa humana. Vejamos, ainda12: Proibição de discriminação das pessoas em razão do sexo, seja no plano da dicotomia homem/mulher (gênero), seja no plano da orientação sexual de cada qual deles. A proibição do preconceito como capítulo do constitucionalismo fraternal. Homenagem ao pluralismo como valor sócio-político-cultural. Liberdade para dispor da própria sexualidade, inserida na categoria dos direitos fundamentais do indivíduo, expressão que é da autonomia de vontade. Direito à intimidade e à vida privada. Cláusula pétrea. O sexo das pessoas, salvo disposição constitucional expressa ou implícita em sentido contrário, não se presta como fator de desigualação jurídica. Proibição de preconceito, à luz do inciso IV do art. 3º da CF, por colidir frontalmente com o objetivo constitucional de ‘promover o bem de todos’. Silêncio normativo da Carta Magna a respeito do concreto uso do sexo dos indivíduos como saque da kelseniana ‘norma geral negativa’, segundo a qual ‘o que não estiver juridicamenteproibido, ou obrigado, está juridicamente permitido’. Reconhecimento do direito à preferência sexual como direta emanação do princípio da ‘dignidade da pessoa humana’: direito a autoestima no mais elevado ponto da consciência do indivíduo. Direito à busca da felicidade. Salto normativo da proibição do preconceito para a proclamação do direito à liberdade sexual. O concreto uso da sexualidade faz parte da autonomia da vontade das pessoas naturais. Empírico uso da sexualidade nos planos da intimidade e da privacidade constitucionalmente tuteladas. Autonomia da vontade. Cláusula pétrea. (...) Ante a possibilidade de interpretação em sentido preconceituoso ou discriminatório do art. 1.723 do CC, não resolúvel à luz dele próprio, faz-se necessária a utilização da técnica de ‘interpretação conforme à Constituição’. Isso para excluir do dispositivo em causa qualquer significado que impeça o reconhecimento da união contínua, pública e duradoura entre pessoas do mesmo sexo como família. Reconhecimento que é de ser feito segundo as mesmas regras e com as mesmas consequências da união estável heteroafetiva. Vamos analisar na sequência a questão do nome social. 3.4 - Transgênero e o Direito ao nome Esse tema envolve o reconhecimento do nome social, em razão da identidade de gênero a pessoas travestis e transexuais. Primeiramente devemos saber o que é identidade de gênero e o que se entende por nome social. Para fins de prova... 12 RE 477.554-AgR, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 16-8-2011, Segunda Turma, DJE de 26-8-2011.) No mesmo sentido: ADI 4.277 e ADPF 132, Rel. Min. Ayres Britto, julgamento em 5- 5-2011, Plenário, DJE de 14-10-2011, extraído de http://www.stf.jus.br/portal/constituicao/constituicao.asp, acesso em 20.01.2015. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 16 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Assim, a alteração do nome social decorre da necessidade de identificar o gênero da pessoa em conformidade com a forma com a qual a pessoa se relaciona em sociedade. O gênero, portanto, é uma prática social, sem relação direta com o sexo atribuído no nascimento. Nesse contexto, a sociedade e também o Poder Público devem passar a compreender o nome social como a forma mais adequada (e humana) de representar a pessoa na sociedade, sob pena de discriminação fulcral à sua dignidade, na medida em que se apresenta como determinada pessoa, mas documentalmente consta como outra. Ademais deve ser rechaçado toda utilização de expressões pejorativas e discriminatórias para se referir às pessoas travestis ou transexuais. Cumpre observar que no âmbito do Poder Executivo Federal foi aprovado o Decreto 8.727/2016 que reconhece o nome social e a identidade de gênero perante a administração pública federal, direta ou indireta. Veja o que determina o art. 2º do referido diploma infralegal: Art. 2o Os órgãos e as entidades da administração pública federal direta, autárquica e fundacional, em seus atos e procedimentos, deverão adotar o nome social da pessoa travesti ou transexual, de acordo com seu requerimento e com o disposto neste Decreto. Parágrafo único. É vedado o uso de expressões pejorativas e discriminatórias para referir- se a pessoas travestis ou transexuais. Não há, em nosso ordenamento jurídico pátrio, norma primária disciplinando a matéria. Contudo, mesmo diante dessa realizada, encontramos decisões de magistrados pelo país que concediam a possibilidade de mudança do nome com fundamento no princípio da intimidade e da privacidade. Nesse sentido, confira jurisprudência do STJ sobre o assunto, que constitui referência das tutelas judiciais relativas ao tema atualmente: Direito civil. Recurso especial. Transexual submetido à cirurgia de redesignação sexual. Alteração do prenome e designativo de sexo. Princípio da dignidade da pessoa humana. - Sob a perspectiva dos princípios da Bioética ? de beneficência, autonomia e justiça ?, a dignidade da pessoa humana deve ser resguardada, em um âmbito de tolerância, para que a mitigação do sofrimento humano possa ser o sustentáculo de decisões judiciais, no sentido NOME SOCIAL designação pela qual a pessoa travesti ou transexual se identifica e é socialmente reconhecida. IDENTIDADE DE GÊNERO dimensão da identidade de uma pessoa que diz respeito à forma como se relaciona com as representações de masculinidade e feminilidade e como isso se traduz em sua prática social, sem guardar relação necessária com o sexo atribuído no nascimento. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 17 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques de salvaguardar o bem supremo e foco principal do Direito: o ser humano em sua integridade física, psicológica, socioambiental e ético-espiritual. - A afirmação da identidade sexual, compreendida pela identidade humana, encerra a realização da dignidade, no que tange à possibilidade de expressar todos os atributos e características do gênero imanente a cada pessoa. Para o transexual, ter uma vida digna importa em ver reconhecida a sua identidade sexual, sob a ótica psicossocial, a refletir a verdade real por ele vivenciada e que se reflete na sociedade. - A falta de fôlego do Direito em acompanhar o fato social exige, pois, a invocação dos princípios que funcionam como fontes de oxigenação do ordenamento jurídico, marcadamente a dignidade da pessoa humana ? cláusula geral que permite a tutela integral e unitária da pessoa, na solução das questões de interesse existencial humano. - Em última análise, afirmar a dignidade humana significa para cada um manifestar sua verdadeira identidade, o que inclui o reconhecimento da real identidade sexual, em respeito à pessoa humana como valor absoluto. - Somos todos filhos agraciados da liberdade do ser, tendo em perspectiva a transformação estrutural por que passa a família, que hoje apresenta molde eudemonista, cujo alvo é a promoção de cada um de seus componentes, em especial da prole, com o insigne propósito instrumental de torná-los aptos de realizar os atributos de sua personalidade e afirmar a sua dignidade como pessoa humana. - A situação fática experimentada pelo recorrente tem origem em idêntica problemática pela qual passam os transexuais em sua maioria: um ser humano aprisionado à anatomia de homem, com o sexo psicossocial feminino, que, após ser submetido à cirurgia de redesignação sexual, com a adequação dos genitais à imagem que tem de si e perante a sociedade, encontra obstáculos na vida civil, porque sua aparência morfológica não condiz com o registro de nascimento, quanto ao nome e designativo de sexo. - Conservar o ?sexo masculino? no assento de nascimento do recorrente, em favor da realidade biológica e em detrimento das realidades psicológica e social, bem como morfológica, pois a aparência do transexual redesignado, em tudo se assemelha ao sexo feminino, equivaleria a manter o recorrente em estado de anomalia, deixando de reconhecer seu direito de viver dignamente. - Assim, tendo o recorrente se submetido à cirurgia de redesignação sexual, nos termos do acórdão recorrido, existindo, portanto, motivo apto a ensejar a alteração para a mudança de sexo no registro civil, e a fim de que os assentos sejam capazes de cumprir sua verdadeira função, qual seja, a de dar publicidade aos fatos relevantes da vida social do indivíduo, forçosa se mostra a admissibilidade da pretensão do recorrente, devendo ser alterado seu assento de nascimento a fim de que nele conste o sexo feminino, pelo qual é socialmente reconhecido. - Vetar a alteração do prenome do transexual redesignado corresponderia a mantê-lo em uma insustentável posição de angústia, incerteza e conflitos, que inegavelmente atinge a dignidade da pessoa humana asseguradapela Constituição Federal. No caso, a possibilidade de uma vida digna para o recorrente depende da alteração solicitada. E, tendo em vista que o autor vem utilizando o prenome feminino constante da inicial, para se identificar, razoável a sua adoção no assento de nascimento, seguido do sobrenome familiar, conforme dispõe o art. 58 da Lei n.º 6.015/73. - Deve, pois, ser facilitada a alteração do estado sexual, de quem já enfrentou tantas dificuldades ao longo da vida, vencendo-se a barreira do preconceito e da intolerância. O Direito não pode fechar os olhos para a realidade social estabelecida, notadamente no que concerne à identidade sexual, cuja realização afeta o mais íntimo aspecto da vida privada da pessoa. E a alteração do designativo de sexo, no registro civil, bem como do prenome do operado, é tão importante quanto a adequação cirúrgica, porquanto é desta um desdobramento, uma decorrência lógica que o Direito deve assegurar. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 18 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques - Assegurar ao transexual o exercício pleno de sua verdadeira identidade sexual consolida, sobretudo, o princípio constitucional da dignidade da pessoa humana, cuja tutela consiste em promover o desenvolvimento do ser humano sob todos os aspectos, garantindo que ele não seja desrespeitado tampouco violentado em sua integridade psicofísica. Poderá, dessa forma, o redesignado exercer, em amplitude, seus direitos civis, sem restrições de cunho discriminatório ou de intolerância, alçando sua autonomia privada em patamar de igualdade para com os demais integrantes da vida civil. A liberdade se refletirá na seara doméstica, profissional e social do recorrente, que terá, após longos anos de sofrimentos, constrangimentos, frustrações e dissabores, enfim, uma vida plena e digna. - De posicionamentos herméticos, no sentido de não se tolerar ?imperfeições? como a esterilidade ou uma genitália que não se conforma exatamente com os referenciais científicos, e, consequentemente, negar a pretensão do transexual de ter alterado o designativo de sexo e nome, subjaz o perigo de estímulo a uma nova prática de eugenia social, objeto de combate da Bioética, que deve ser igualmente combatida pelo Direito, não se olvidando os horrores provocados pelo holocausto no século passado. Recurso especial provido. O STF reconheceu a repercussão geral do tema13: DIREITO CONSTITUCIONAL. RECURSO EXTRAORDINÁRIO SOB O REGIME DA REPERCUSSÃO GERAL. DIREITO DE TRANSEXUAIS A SEREM TRATADOS SOCIALMENTE DE ACORDO COM A SUA IDENTIDADE DE GÊNERO. Transexuais são pessoas que se identificam com o gênero oposto ao seu sexo de nascimento, sentindo geralmente que o seu corpo não é adequado à forma como se percebem. A igualdade, enquanto “política de reconhecimento”, visa a proteger grupos que possuam menor estima e prestígio social, em razão de padrões culturais enraizados que os inferiorizam, como é o caso dos transexuais. O tratamento social em conformidade com a sua identidade de gênero consiste em medida necessária ao reconhecimento dos transexuais e, assim, à tutela do seu direito à igual consideração e respeito, corolário natural do princípio da dignidade em sua dimensão de atribuição de valor intrínseco a todo e qualquer ser humano. Solução diversa implicaria, ainda, gravíssima restrição à liberdade individual, porque impediria os transexuais de desenvolverem plenamente a sua personalidade, vivendo de acordo com a sua identidade de gênero. A violação à liberdade, no caso, afetaria escolhas existenciais, relacionando-se, assim, também à dignidade humana, mas, agora, na vertente da autonomia. É possível que a convivência social e a aceitação (ou respeito) de identidades de gênero que fogem ao padrão culturalmente estabelecido gerem estranheza e até constrangimento em grande parte das pessoas. Afinal, trata-se de uma realidade que passou a ser abertamente exposta e debatida há relativamente pouco tempo. Vivemos, porém, em um Estado Democrático de Direito, o que significa dizer que a maioria governa, mas submetida à necessária observância aos direitos fundamentais – de quem quer seja, qualquer que seja sua identificação de gênero. Provimento do recurso extraordinário para a reforma do acórdão recorrido e consequente manutenção da sentença. Afirmação, em sede de repercussão geral, da seguinte tese: “Os transexuais têm direito a serem tratados socialmente de acordo com a sua identidade de gênero, inclusive na utilização de banheiros de acesso público”. Provimento do recurso extraordinário. 13 RE 845779, Relator(a): Min. ROBERTO BARROSO, julgado em 03/05/2016, publicado em PROCESSO ELETRÔNICO DJe-091 DIVULG 05/05/2016 PUBLIC 06/05/2016. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 19 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Nome Social e uso de banheiro nas escolas A Resolução 12/2015 do Conselho Nacional LGBT estabelece parâmetros para a garantia de condições de acesso e permanência de pessoas travestis e transexuais nos sistemas de instituições de ensino. Toda vez que o nome civil não refletir a identidade de gênero, prevê a Resolução que deve ser assegurado o reconhecimento e adoção do nome social, pelas instituições e rede de ensino. Para exequibilidade desse mandamento, a Resolução sugere: adoção de formulários com campo para o nome social; utilização do nome social como regra; utilização de banheiros, vestiários e demais espaços de acordo com a identidade de gênero; facultar a opção pelo uniforme, caso haja distinção entre sexos. Uso do Nome Social na Defensoria Pública da Bahia No mesmo sentido, a permitindo a adoção do nome social no âmbito da Defensoria Pública do Estado da Bahia, temos a Portaria 479/2015, que prevê a regra para todo o órgão. Importante ressaltar, nesse contexto, que a possibilidade de adoção do nome social é possível, na realização de concursos públicos do órgão. Dignidade da criança em situação de intersexo. Aqui temos a cobrança de um assunto específico que envolve artigo de Ana Karina Cangaçu-Campino e Isabel Maria Sampaio Oliveira Lima, psicólogas e Juíza de Direito, ambas do Estado da Bahia. A essência do trabalho desenvolvido pelas autoras na compreensão do termo intersexo. Com base em estudos desenvolvidos nos EUA, compreende-se que intersexo constitui termo que designa uma variedade de situações que não permite o encaixe da criança na definição típica do sexo feminino ou masculino. Destaca-se que, ao nascer as pessoas que possuem essa característica possuem características femininas e masculinas divididas. Por exemplo, menino com o clitóris desenvolvido ou menina com sacro escrotal. Em razão disso, construiu-se o termo intersexo para representar um grupo socialmente reconhecido, em razão de variações biológicas reais. Vamos em frente. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 20 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques 3.5 - Combate à discriminação de grupos LGBTTTI em privação de liberdade Esse assunto é disciplinado pela Resolução Conjunta n. 01/2014 do Conselho Nacional de Política Criminal e Penitenciária/ Ministério da Justiça e Conselho Nacional de Combate à Discriminação da Secretaria de Direitos Humanos da Presidência da República. De acordo com a Resolução quem se enquadrar no LGBTTTI e estiver em privação de liberdade tem o direito de ser chamada pelo seu nome social, de acordo com o seu gênero. Além disso, prevê a Resolução que deve ser assegurado a esse grupo locais específicos de vivência, com tratamento isonômico, sem o emprego de violência. É assegurado também ao grupo vulnerável em privaçãode liberdade o uso de roupas femininas ou masculinas, conforme o gênero, e a manutenção de cabelos compridos, se o tiver, garantindo seus caracteres secundários de acordo com sua identidade de gênero. Assegura-se também o direito à visita íntima, bem assim, a atenção à saúde, capacitação profissional continuada. Encerramos, com isso, mais uma parte relevante dessa aula. 4 - Refúgio Asilo e refúgio são instituto de caráter humanitário que têm como objetivo a proteção da pessoa em razão de uma perseguição. São institutos que se complementam na proteção à pessoa humana. Em que pese não sejam assim encarados na prática, em caso de concessão, tanto do asilo como do refúgio, não devem ser vistos como ato de inimizade por outro Estado. Em nosso ordenamento o refúgio é disciplinado pela Lei nº 9.474/1997 (Estatuto dos Refugiados). Na ceara internacional, o principal documento relativo à matéria é a Convenção sobre o Estatuto dos Refugiados de 1951. Incialmente, o documento foi concebido como proteção apenas dos refugiados anteriores a 01.01.1951 e que estivessem no continente europeu. Essa limitação geográfica e temporal, contudo, foi alterada com o Protocolo Adicional de 1967. O refúgio é concedido ao imigrante por fundado temor de perseguição por motivos de raça, religião, nacionalidade, grupo social ou opiniões políticas. Trata- se de um instituto apolítico, que não depende do princípio da reciprocidade para ser aceito. Dessa forma, entende-se que o refúgio é um instituto convencional e de caráter universal. No conceito de refúgio fica clara a distinção para o conceito de asilo. No asilo o motivo que enseja a perseguição é político. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 21 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Entende-se que o refúgio constitui um ato unilateral de natureza declaratória, discricionário do Estado. De todo modo é importante registrar tendência atual em reconhecer o ato é vinculado. Dessa forma, havendo perseguição ou temor de perseguição, generalizada, por diferentes motivos, não apenas políticos, o Estado deve conceder refúgio à pessoa. Por se tratar de um instituto de caráter humanitário, o ingresso irregular não impede a concessão dos institutos, se preenchidas os demais requisitos. Segundo o princípio da não devolução, o refugiado não pode ser entregue ao Estado perseguidor. O refúgio pode ser solicitado para autoridade que trabalha nas fronteiras, competindo a decisão, nos órgãos brasileiro ao Comitê Nacional para os Refugiados (CONARE), com recurso, no prazo de 15 dias, para o Ministro da Justiça. Essas são as linhas gerais a respeito do refúgio, vejamos, em sequência a Convenção relativa ao Estatuto dos Refugiado, expressamente exigida em nosso edital. Ao final, veremos as principais regras relativas à Lei nº 9.474/1974, que define os mecanismos de implementação da Convenção. 4.1 - Convenção relativa ao Estatuto dos Refugiados A Convenção foi concluída em Genebra no ano de 1951 sendo adotada pela nº 429 da Assembleia Geral das Nações Unidas. Como dissemos, inicialmente, a Convenção continha limitação temporal e geografia. Contudo, alguns anos mais tarde, foi adotado o Protocolo sobre o Estatuto dos Refugiados, que eliminou tais limitações. Internamente, tanto a Convenção como o Protocolo facultativos foram internalizados. Convenção relativa ao Estatuto dos Refugiados Protocolo à Convenção relativa ao Estatuto dos Refugiados LIMITAÇÃO TEMPORAL somente para os refugiados até 01.01.1951 LIMITAÇÃO GEOGRÁFICA somente para os refugiados europeus Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 22 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Aprovada pelo Congresso Nacional pelo Decreto Legislativo nº 11/1960. Promulgada pelo Decreto nº 50.215/1961 Aprovada pelo Decreto Legislativo nº 93/1971 Promulgada pelo Decreto nº 70.946/1972, combinada com o Decreto nº 99.757/1990, que retirou algumas reservas anteriores ao documento. À luz da Convenção e do Protocolo, nos respetivos arts. 1º, pode-se definir refugiado como: Enquanto a pessoa permanecer na condição de refugiado, ela receberá a proteção especial. Desse modo, existem algumas situações elencadas em que o refúgio poderá cessar. É importante destacar que o refúgio não é incondicional. Quando houver a prática de determinados crimes, o refúgio poderá ser negado. Desse modo, AS REGRAS DA CONVENÇÃO NÃO SERÃO APLICADAS àqueles que cometerem crime contra a paz, um crime de guerra ou um crime contra a humanidade, que cometeram um crime grave de direito comum fora do país de refúgio antes de serem nele admitidas como refugiados e que se tornaram culpadas de atos contrários aos fins e princípios das Nações Unidas. O art. 2º da Convenção estabelece deveres ao cidadão refugiado. Destaca-se, entre os deveres, a obrigação de respeitar a legislação do país. Por outro lado, o Estados se comprometem a acolhê-los sem quaisquer discriminações quanto à raça, à religião ou ao país de origem. São obrigados, inclusive, a adotar mesmo tratamento proporcionado aos nacionais no que concerne à liberdade de praticar sua religião e no que concerne à liberdade de instrução religiosa dos seus filhos. REFUGIADO pessoa que é perseguida ou tem fundado temor de perseguição, por motivos de raça, religião, nacionalidade, grupo social ou opiniões políticas e encontra-se fora do país de sua nacionalidade ou residência e que não pode ou não quer voltar a tal país em virtude da perseguição ou fundado temor de perseguição. •a pessoa recuperou a nacionalidade voluntariamente ou voltou a se valer da proteção do país de que é nacional; •adquiriu nova nacionalidade e, consequentemente, a proteção do país cuja nacionalidade adquiriu; •voltou a estabelecer-se, voluntariamente, no país que abandonou; •se deixaram de existir as circunstâncias em consequência das quais a pessoa foi reconhecida como refugiada. A PROTEÇÃO DO REFÚGIO PODER CESSAR Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 23 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Prevê, ainda, a Convenção regras relativas à situação jurídica dos refugiados. Destaca-se: O estatuto pessoal do refugiado será regido pela lei do país de seu domicílio ou, na falta de domicílio, pela lei do país de sua residência. Direitos que tenha adquirido anteriormente que decorram do estatuto pessoal, especialmente os que resultam do casamento, devem ser respeitados pelo Estado que receber o refugiado. No que diz respeito à aquisição de bens (móveis ou imóveis) é dever dos Estados concederem tratamento tão favorável quanto possível e não menos favorável do que é concedido aos estrangeiros em geral. Nota-se, também, a extensão de direitos de propriedade industrial e à propriedade literária, artística e científica, nos mesmos moldes concedidos aos nacionais do país. Os refugiados terão direito de associação para associações sem fins políticos e sindicados. Confere-se aos refugiados o direito de propor ações em juízo, assegurando-se o livre e fácil acesso aos tribunais, com o mesmo tratamento recebido por um nacional, incluindo-se aí a assistência judiciária e a isenção custas. Este dispositivo subsidia a atuação da Defensoria Pública em prol dos refugiados. São previstos também direitos trabalhistas aos refugiados, conforme esquema abaixo, que sintetiza os principais direitos laborais. DEVERES DO ESTADO QUE RECEBE REFUGIADOS não discriminação igual tratamento aos nacionais Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 24 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11– Prof. Ricardo Torques Nesse contexto, vejamos o que leciona a doutrina de André de Carvalho Ramos14: Quanto à legislação do trabalho, os Estados Contratantes podem dar aos refugiados que residam regularmente no seu território o mesmo tratamento dado aos nacionais relativamente a remuneração, duração do trabalho, horas suplementares, férias pagas, restrições ao trabalho doméstico, idade mínima para o emprego, aprendizado e formação profissional, trabalho das mulheres e dos adolescentes e gozo das vantagens proporcionadas pelas convenções coletivas. Também recebem o mesmo tratamento dado aos nacionais quanto a previdência social (acidentes do trabalho, moléstias profissionais, maternidade, doença, invalidez, velhice, morte, desemprego, encargos de família, além de qualquer outro risco que esteja previsto no sistema de previdência social), conforme determina o art. 24. Nota-se, em suma, que o Estado signatário da Convenção deve dispensar o mesmo tratamento conferido aos estrangeiros. Na sequência são arrolados diversos dispositivos concernentes ao bem estar dos refugiados, abrangendo atendimento médico, oferecimento de ensino primário e, em relação ao ensino médio e superior, devem ser observadas as mesmas regras atinentes aos nacionais. Outras prerrogativas importantes são conferidas aos refugiados: assistência administrativa para o exercício de direitos que normalmente exigem assistência estrangeira; receber do Estado documento de identidade, caso não o possua; documentos de viagem para que possam viajar para fora do território; liberdade para escolherem sua residência e circularem no território livremente. Assegura-se, ainda, mesmo tratamento conferido aos nacionais para os refugiados no que diz respeito aos tributos de um modo geral (emolumentos alfandegários, taxas e impostos). 14 RAMOS, André de Carvalho. Curso de Direitos Humanos, 1ª edição, 2014, versão eletrônica. •remunerados segundo mesmo tratamento dispensado ao estrangeiro •mesmo tratamento conferido aos estrangeiros para o exercício de atividades remuneradas •no que diz respeito às profissões não assalariadas na agricultura, na indústria, no artesanato, no comércio e para instalação de firmas comerciais e industriais, também deve ser concedido tratamento favorável ou não menos favorável que o concedido ao estrangeiro. •para o exercício das profissões liberais os refugiados terão tratamento tão favorável quanto possível e não menos favorável ao que é dado a estrangeiros, desde que possuam diplomas reconhecidos pelas autoridades competentes do Estado. DIREITO DO TRABALHO Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 25 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Importante regra contida na Convenção é a que consagrada o princípio da proibição do rechaço (princípio do non- refoulement). O refugiado não poderá ser expulso ou rechaçado por razões de raça, religião, nacionalidade, grupo social a que pertença ou opiniões políticas. Esse princípio, contudo, não poderá ser invocado nas hipóteses do art. 33 da Convenção. Destaca-se, ainda, o dever atribuído aos Estados para facilitar, na medida do possível, a naturalização dos refugiados, esforçando-se para acelerar o processo e reduzir suas taxas e despesas. Optamos por não trazer a íntegra da Convenção e do Protocolo para não deixarmos o material demasiadamente extenso e porque identificamos, nas questões, que a cobrança abrange regras regais a respeito dos documentos internacionais. Inclusive, quanto ao assunto, a matéria mais incidente em provas é a Lei nº 9.474/1997, cujas principais regras analisamos abaixo. 4.2 - Estatuto dos Refugiados Conforme vimos, o Estatuto dos Refugiados define os mecanismos de implementação da Convenção. O art. 1º traz o conceito de refugiados: Do Conceito Art. 1º Será reconhecido como refugiado todo indivíduo que: I - devido a fundados temores de perseguição por motivos de raça, religião, nacionalidade, grupo social ou opiniões políticas encontre-se fora de seu país de nacionalidade e não possa ou não queira acolher-se à proteção de tal país; PRINCÍPIO DO NON- REFOULEMENT (PROIBIÇÃO DO RECHAÇO) refugiado não poderá ser expulso ou rechaçado por razões de raça, religião, nacionalidade, grupo social a que pertença ou opiniões políticas •perigo à segurança do país •for condenado definitivamente por um crime ou delito particularmente grave •constitua ameaça para a comunidade do país no qual ele se encontre NÃO É INVOCÁVEL O PRINCÍPIO DO NON- REFOULEMENT Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 26 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques II - não tendo nacionalidade e estando fora do país onde antes teve sua residência habitual, não possa ou não queira regressar a ele, em função das circunstâncias descritas no inciso anterior; III - devido a grave e generalizada violação de direitos humanos, é obrigado a deixar seu país de nacionalidade para buscar refúgio em outro país. A proteção do refúgio não será aplicada apenas à pessoa que enquadra-se no conceito acima, mas também ao cônjuge, aos ascendentes e descendentes, assim como aos demais membros do grupo familiar que do refugiado dependerem economicamente, desde que se encontrem em território nacional. O art. 3º, por sua vez, prevê as hipóteses em que o Estatuto dos Refugiados não é aplicado. Vejamos: Da Exclusão Art. 3º NÃO SE BENEFICIARÃO DA CONDIÇÃO DE REFUGIADO os indivíduos que: I - já desfrutem de proteção ou assistência por parte de organismo ou instituição das Nações Unidas que não o Alto Comissariado das Nações Unidas para os Refugiados - ACNUR; II - sejam residentes no território nacional e tenham direitos e obrigações relacionados com a condição de nacional brasileiro; III - tenham cometido crime contra a paz, crime de guerra, crime contra a humanidade, crime hediondo, participado de atos terroristas ou tráfico de drogas; IV - sejam considerados culpados de atos contrários aos fins e princípios das Nações Unidas. O reconhecimento a determinada pessoa da condição de refugiado, sujeita-o à legislação pátria. Em razão disso, gozará de direitos e estará sujeito aos deveres dos estrangeiros no Brasil, cabendo-lhe a obrigação de acatar as leis, regulamentos e providências destinados à manutenção da ordem pública. O art. 6º destaca os documentos que o refugiado terá direito: É importante ressaltar que poderá a legislação específica prever outros documentos para os refugiados, tal como é o caso do CPF. O estrangeiro que chegar ao território nacional poderá expressar sua vontade de solicitar o reconhecimento enquanto refugiado a qualquer autoridade migratória, que lhe informará a respeito do procedimento a ser adotado para reconhecimento da situação de refugiado. Em hipótese alguma será efetuada sua deportação para fronteira de território em que sua vida ou liberdade esteja ameaçada, em virtude de raça, religião, nacionalidade, grupo social ou opinião política. A autoridade competente ouvirá o refugiado, colherá um termo de declaração, suspendendo qual procedimento administrativo ou criminal caso o ingresso seja irregular. É o que dispõe o art. 10: ͻ cédula de identidade comprobatória de sua condição jurídica ͻ carteira de trabalho ͻ documento de viagem. DOCUMENTOS QUE O REFUGIADO TERÁ DIREITO AO MENOS Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 27 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Art. 10. A solicitação, apresentada nas condições previstas nos artigos anteriores, suspenderá qualquer procedimento administrativo ou criminal pela entrada irregular, instaurado contra o peticionário e pessoas de seu grupo familiarque o acompanhem. § 1º Se a condição de refugiado for reconhecida, o procedimento será arquivado, desde que demonstrado que a infração correspondente foi determinada pelos mesmos fatos que justificaram o dito reconhecimento. § 2º Para efeito do disposto no parágrafo anterior, a solicitação de refúgio e a decisão sobre a mesma deverão ser comunicadas à Polícia Federal, que as transmitirá ao órgão onde tramitar o procedimento administrativo ou criminal. O art. 11 cria o Comitê Nacional para os Refugiados (CONARE), órgão de deliberação coletiva, no âmbito do Ministério da Justiça. Na sequência, o Estatuto disciplina regras relativas ao processo de refúgio. Para fins do nosso concurso, entretanto, é importante saber que a decisão, se favorável, terá natureza declaratória. Em caso negativo, poderá o interessado recorrer ao Min da Justiça, no prazo de 15 dias após ser notificado. O reconhecimento da condição de refugiado obstará o seguimento de qualquer pedido de extradição baseado nos fatos que fundamentaram a concessão de refúgio. O art. 38 do Estatuto disciplina as hipóteses de cessação da condição de refugiado Art. 38. CESSARÁ a condição de refugiado nas hipóteses em que o estrangeiro: I - voltar a valer-se da proteção do país de que é nacional; II - recuperar voluntariamente a nacionalidade outrora perdida; III - adquirir nova nacionalidade e gozar da proteção do país cuja nacionalidade adquiriu; IV - estabelecer-se novamente, de maneira voluntária, no país que abandonou ou fora do qual permaneceu por medo de ser perseguido; V - não puder mais continuar a recusar a proteção do país de que é nacional por terem deixado de existir as circunstâncias em conseqüência das quais foi reconhecido como refugiado; VI - sendo apátrida, estiver em condições de voltar ao país no qual tinha sua residência habitual, uma vez que tenham deixado de existir as circunstâncias em conseqüência das quais foi reconhecido como refugiado. O art. 39, por sua vez, elenca as hipóteses de perda da condição de refugiado. Art. 39. Implicará PERDA da condição de refugiado: I - a renúncia; II - a prova da falsidade dos fundamentos invocados para o reconhecimento da condição de refugiado ou a existência de fatos que, se fossem conhecidos quando do reconhecimento, teriam ensejado uma decisão negativa; III - o exercício de atividades contrárias à segurança nacional ou à ordem pública; IV - a saída do território nacional sem prévia autorização do Governo brasileiro. Parágrafo único. Os refugiados que perderem essa condição com fundamento nos incisos I e IV deste artigo serão enquadrados no regime geral de permanência de estrangeiros no território nacional, e os que a perderem com fundamento nos incisos II e III estarão sujeitos às medidas compulsórias previstas na Lei nº 6.815, de 19 de agosto de 1980. Sobre a repatriação de refugiados, dispõe o art. 42: Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 28 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Art. 42. A repatriação de refugiados aos seus países de origem deve ser caracterizada pelo caráter voluntário do retorno, salvo nos casos em que não possam recusar a proteção do país de que são nacionais, por não mais subsistirem as circunstâncias que determinaram o refúgio. Quanto ao reassentamento, prevê o art. 45: Art. 45. O reassentamento de refugiados em outros países deve ser caracterizado, sempre que possível, pelo caráter voluntário. Art. 46. O reassentamento de refugiados no Brasil se efetuará de forma planificada e com a participação coordenada dos órgãos estatais e, quando possível, de organizações não- governamentais, identificando áreas de cooperação e de determinação de responsabilidades. Desse modo, vimos as principais regras relativas ao refúgio. Para finalizar nossa aula, vejamos de forma objetiva o direito ao asilo. 5 - Direito ao Asilo Vimos, no início do tópico anterior que o asilo constitui – assim como o refúgio – um instituto de caráter humanitário, voltado para a proteção das pessoas perseguidas. No caso do asilo, em específico, o motivo da perseguição é política. Internacionalmente, o asilo é previsto em diversos diplomas. Da DUDH, vejamos o art. 14: Artigo 14 I) Todo o homem, vítima de perseguição, tem o direito de procurar e de gozar asilo em outros países. II) Este direito não pode ser invocado em casos de perseguição legitimamente motivada por crimes de direito comum ou por atos contrários aos objetivos e princípios das Nações Unidas. Sobre o dispositivo, leciona Flávia Piovesan15: A Declaração assegura, assim, o direito fundamental de toda pessoa de estar livre de qualquer forma de perseguição. Con-sequentemente, na hipótese de perseguição decorre o direito fundamental de procurar e gozar asilo em outros países. Em sentido semelhante prevê a Convenção Americana de Direitos Humanos: Artigo 26 Toda pessoa tem o direito de buscar e receber asilo em território estrangeiro, em caso de perseguição por delitos políticos ou comuns conexos com delitos políticos, de acordo com a legisla-ção de cada Estado e com as Convenções internacionais. 15 CANOTILHO, J. J. Gomes. Comentários à Constituição do Brasil, São Paulo: Editora Saraiva, 2013, versão eletrônica. Convenção de Havana de 1928; Convenção de Montevidéu de 1933; Convenção de Montevidéu de 1939; Convenção de Caracas de 1954; e Declaração Universal dos Direitos Humanos. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 29 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Internamente, o direito ao asilo é constitucionalmente mencionado como fundamental. Vejamos, nesse sentido o art. 4º, X da CF: Art. 4° A República Federativa do Brasil rege-se nas suas relações internacionais pelos seguintes princípios: (...) X – concessão de asilo político. Regulamentando o dispositivo foi editada a Lei nº 6.815/80, denominado de Estatuto do Estrangeiro. Segundo a doutrina de José Afonso da Silva16: O asilo político consiste no recebimento do estrangeiro no território nacional, a seu pedido, sem os requisitos de ingresso, para evitar punição ou perseguição no seu país de origem por delito de natureza política ou ideológica. O asilo constitui um instituto político, não sujeito ao princípio da reciprocidade. Do mesmo modo, o asilo constitui um ato unilateral discricionário de natureza constitutiva. Para que o sujeito tenha direito ao asilo político, não basta o mero temor, a perseguição deve ser individualizada de natureza política. É uma perseguição concreta, isto é, efetiva. Não basta o temor da perseguição, o medo de ser perseguido. Em que pese a perseguição deva ser de individualizada, não impede que seja concedido à família da pessoa afetada. Segundo os arts. 28 e 29 do Estatuto dos Refugiados: Art. 28. O estrangeiro admitido no território nacional na condição de asilado político ficará sujeito, além dos deveres que lhe forem impostos pelo Direito Internacional, a cumprir as disposições da legislação vigente e as que o Governo brasileiro lhe fixar. Art. 29. O asilado NÃO PODERÁ sair do País sem prévia autorização do Governo brasileiro. Parágrafo único. A inobservância do disposto neste artigo importará na renúncia ao asilo e impedirá o reingresso nessa condição. Quanto ao procedimento, destaque-se a concessão de asilo será pelo Presidente da República, com a participação do Ministério da Justiça, registrado pelo Departamento da Justiça Federal. Finalizamos, assim, as principais regras relativas ao direito de asilo. 6 - Decisões Importantes do STF acerca do Refúgio e do Asilo Ext 1.008, Rel. p/ o ac. Min. Sepúlveda Pertence, julgamento em 21-3- 2007, Plenário, DJ de 17-8-2007 Extradição: Colômbia: crimes relacionados à participaçãodo extraditando – então sacerdote da Igreja Católica – em ação militar das Forças Armadas Revolucionárias da Colômbia (FARC). Questão de ordem. Reconhecimento do status de refugiado do extraditando, por decisão do Comitê Nacional para Refugiados (CONARE): pertinência temática entre a 16 SILVA, José Afonso. Comentário contextual à Constituição, São Paulo: Malheiros Editores, 2005, p. 53. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 30 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques motivação do deferimento do refúgio e o objeto do pedido de extradição: aplicação da Lei 9.474/1997, art. 33 (Estatuto do Refugiado), cuja constitucionalidade é reconhecida: ausência de violação do princípio constitucional da separação dos Poderes. De acordo com o art. 33 da Lei 9.474/1997, o reconhecimento administrativo da condição de refugiado, enquanto dure, é elisiva, por definição, da extradição que tenha implicações com os motivos do seu deferimento. É válida a lei que reserva ao Poder Executivo – a quem incumbe, por atribuição constitucional, a competência para tomar decisões que tenham reflexos no plano das relações internacionais do Estado – o poder privativo de conceder asilo ou refúgio. A circunstância de o prejuízo do processo advir de ato de um outro Poder – desde que compreendido na esfera de sua competência – não significa invasão da área do Poder Judiciário. Pedido de extradição não conhecido, extinto o processo, sem julgamento do mérito e determinada a soltura do extraditando. Caso em que de qualquer sorte, incidiria a proibição constitucional da extradição por crime político, na qual se compreende a prática de eventuais crimes contra a pessoa ou contra o patrimônio no contexto de um fato de rebelião de motivação política (Ext. 493). Ext 783-QO-QO, Rel. p/ o ac. Min. Ellen Gracie, voto do Min. Celso de Mello, julgamento em 28-11-2001, Plenário, DJ de 14-11-2003 A comunidade internacional, em 28-7-1951, imbuída do propósito de consolidar e de valorizar o processo de afirmação histórica dos direitos fundamentais da pessoa humana, celebrou, no âmbito do Direito das Gentes, um pacto de alta significação ético-jurídica, destinado a conferir proteção real e efetiva àqueles que, arbitrariamente perseguidos por razões de gênero, de orientação sexual e de ordem étnica, cultural, confessional ou ideológica, buscam, no Estado de refúgio, acesso ao amparo que lhes é negado, de modo abusivo e excludente, em seu Estado de origem. Na verdade, a celebração da Convenção relativa ao Estatuto dos Refugiados – a que o Brasil aderiu em 1952 – resultou da necessidade de reafirmar o princípio de que todas as pessoas, sem qualquer distinção, devem gozar dos direitos básicos reconhecidos na Carta das Nações Unidas e proclamados na Declaração Universal dos Direitos da Pessoa Humana. Esse estatuto internacional representou um notável esforço dos Povos e das Nações na busca solidária de soluções consensuais destinadas a superar antagonismos históricos e a neutralizar realidades opressivas que negavam, muitas vezes, ao refugiado – vítima de preconceitos, da discriminação, do arbítrio e da intolerância – o acesso a uma prerrogativa básica, consistente no reconhecimento, em seu favor, do direito a ter direitos. Ext 1.085, Rel. Min. Cezar Peluso, julgamento em 16-12-2009, Plenário, DJE de 16-4-2010 Questão sobre existência jurídica, validez e eficácia de ato administrativo que conceda refúgio ao extraditando é matéria preliminar inerente à cognição do mérito do processo de extradição e, como tal, deve ser conhecida de ofício ou mediante provocação de interessado jurídico na causa. (...) Eventual nulidade absoluta do ato administrativo que concede refúgio ao extraditando deve ser pronunciada, mediante provocação ou de ofício, no processo de extradição. (...) Não configura crime político, para fim de obstar o acolhimento de pedido de extradição, homicídio praticado por membro de organização revolucionária clandestina, em plena normalidade institucional de Estado Democrático de direito, sem nenhum propósito político imediato ou conotação de reação legítima a regime opressivo. (...) Não caracteriza a hipótese legal de concessão de refúgio, consistente em fundado receio de perseguição política, o pedido de extradição para regular execução de sentenças definitivas de condenação por crimes comuns, proferidas com observância do devido processo legal, quando não há prova de nenhum fato capaz de justificar receio atual de desrespeito às garantias constitucionais do condenado. MS 27.875, Rel. Min. Cezar Peluso, julgamento em 9-9-2009, Plenário, Informativo 558 Proferido o voto do Min. Cezar Peluso no processo de extradição, (...) o Tribunal, por maioria, julgou prejudicado o mandado de segurança impetrado pela República Italiana Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 31 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques contra o aludido ato do ministro da Justiça de concessão de refúgio ao extraditando. Tendo em conta haver a impetrante suscitado, incidentalmente, na extradição, a questão relativa à legalidade, ou não, do ato de concessão de refúgio, e, especialmente, por reputar ser cognoscível de ofício essa matéria, de ordem pública, considerou-se que ela deveria ser apreciada como preliminar na extradição. Assim, a República Italiana não teria interesse processual para impetrar o writ, porque a questão passaria necessariamente como uma preliminar no processo de extradição. 7 – Questões 7.1 - Questões sem Comentários Questão 01 – FGV/XIX Exame de Ordem - 2016 Você, na condição de advogado, foi procurado por um travesti que é servidor público federal. Na verdade, ele adota o nome social de Joana, embora, no assento de nascimento, o seu nome de registro seja João. Ele gostaria de ser identificado no trabalho pelo nome social e que, assim, o nome social constasse em coisas básicas, como o cadastro de dados, o correio eletrônico e o crachá. Sob o ponto de vista jurídico, em relação à orientação a ser dada ao solicitante, assinale a afirmativa correta. A) A Constituição Federal até prevê a promoção do bem sem qualquer forma de discriminação, mas não existe nenhuma norma específica que ampare a pretensão do solicitante. B) Não apenas a Constituição está orientada para a ideia de promoção do bem sem discriminação, como a demanda pleiteada pelo solicitante encontra amparo em norma infraconstitucional. C) O solicitante possui esse direito, pois assim está previsto na Convenção das Nações Unidas para os Direitos LGBT. D) Ainda que compreenda a demanda do solicitante, ele não possui o direito de ser identificado pelo nome social no trabalho, uma vez que é um homem que se traveste de mulher. Questão 02 – CESPE/DEPEN - Agente Penitenciário Federal - 2015 Com base no disposto na Resolução Conjunta n.º 1/2014, do Conselho Nacional de Política Criminal e Penitenciária (CNPCP) e do Conselho Nacional de Combate à Discriminação (CNCD/LGBT), julgue o item subsequente. O direito de ser chamado pelo nome social, de acordo com o gênero, se estende a todas as categorias integrantes da população LGBT descritas na resolução mencionada. Questão 03 – FCC/DPE-SP - Defensor Público – 2015 - Adaptada Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 32 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Em relação ao direito ao nome, julgue o item que se segue A alteração judicial de prenome de pessoa transexual, que depende da realização prévia de cirurgia de transgenitalização, tem por base o princípio da dignidade da pessoa humana e o art. 55, parágrafo único, da Lei n° 6.015/73, que impede o registro de prenomes suscetíveisde expor ao ridículo seus portadores. Questão 04 - SEGPLAN-GO/SEAP-GO - Técnico de Saúde - 2016 De acordo com o que dispõe a Resolução Conjunta nº 1, de 15 de Abril de 2014, é correto afirmar que: a) A pessoa travesti ou transexual em privação de liberdade não tem o direito de ser chamada pelo seu nome social, de acordo com o seu gênero. b) Às travestis e aos gays privados de liberdade em unidades prisionais masculinas, considerando a sua segurança e especial vulnerabilidade, não deverão ser oferecidos espaços de vivência específicos. c) As pessoas transexuais masculinas e femininas devem ser encaminhadas para as unidades prisionais femininas. d) À pessoa travesti ou transexual em privação de liberdade será obrigatório o uso de roupas femininas ou masculinas, conforme o gênero. e) Não é permitido o direito à visita íntima para a população LGBT em situação de privação de liberdade. Questão 05 – FCC/DPE-PB - Defensor Público - 2014 Com a promulgação da Lei nº 12.847, de 02 de agosto de 2013, o Brasil cumpriu a obrigação assumida no Protocolo Facultativo da Convenção contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruéis, Desumanos ou Degradantes da ONU de criar o Mecanismo Preventivo Nacional. De acordo com a citada lei e com a Lei Complementar nº 80/1994, alterada pela Lei Complementar nº 132/2009, que estabelece a prevalência e efetividade dos direitos humanos como um dos objetivos da Defensoria Pública, é correto afirmar: a) Os representantes da Defensoria Pública participarão do Mecanismo Nacional de Prevenção e Combate à Tortura na condição de convidados em caráter permanente e com direito a voz. b) As Defensorias Públicas poderão integrar o Sistema Nacional de Prevenção e Combate à Tortura, que possui atribuições de realizar o monitoramento, a supervisão e o controle de estabelecimentos e unidades onde se encontrem pessoas privadas de liberdade, ou de promover a defesa dos direitos e interesses dessas pessoas. c) Os Estados, o Distrito Federal e os Municípios poderão criar mecanismos preventivos de combate à tortura, em consonância com o Protocolo Facultativo à Convenção das Nações Unidas contra a Tortura e Outros Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 33 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Tratamentos ou Penas Cruéis, Desumanos ou Degradantes, com o estímulo das Defensorias Públicas dos Estados e do Distrito Federal. d) O Comitê Nacional de Prevenção e Combate à Tortura será composto por onze peritos, escolhidos pelo Mecanismo Nacional de Prevenção e Combate à Tortura entre pessoas com notório conhecimento e formação de nível superior, atuação e experiência na área de prevenção e combate à tortura e a outros tratamentos ou penas cruéis, desumanos ou degra- dantes, e nomeados pelo Presidente da República para mandato fixo de três anos, permitida uma recondução, e trabalhará de forma articulada com as Defensorias Públicas. e) As visitas periódicas e regulares dos defensores públicos a pessoas privadas de liberdade, em estabelecimentos penais, locais de internação, centros de detenção, instituições socioeducativas para adolescentes e aqueles destinados à custódia ou ao acolhimento, para verificação das condições de fato e de direito a que se encontram submetidas, bem como para comunicação com tais pessoas, dependerão de prévia articulação com os órgãos legais de prevenção e combate à tortura para a fixação das estratégias de atuação. Questão 06 – VUNESP/DPE-MS – Defensor Público – 2014 – questão adaptada Julgue o item subsequente. A Convenção de Genebra, de 1951, relativa ao Estatuto dos Refugiados, estabelece que as medidas restritivas impostas ao emprego de estrangeiros, para a proteção do mercado nacional de trabalho, serão aplicáveis aos refugiados que tenham três anos de residência no país. Questão 07 – FCC/PGE-BA – Procurador – 2013 – questão adaptada Julgue o item subsequente. O art. 5o da Constituição da República Federativa do Brasil estabelece que, dentre outros, são direitos e garantias fundamentais individuais a liberdade de consciência e de crença. Questão 08 – CESPE/MPE – RO – Promotor de Justiça – 2013 – questão adaptada A respeito do direito dos refugiados no Brasil, julgue o item abaixo. A lei brasileira prevê a possibilidade de que seja reconhecido como refugiado o indivíduo que, devido a fundados temores de perseguição por motivo de opinião política, esteja fora de seu país de nacionalidade e tenha praticado crime de guerra. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 34 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Questão 09 – CESPE/MPE – RO – Promotor de Justiça – 2013 – questão adaptada A respeito do direito dos refugiados no Brasil, julgue o item abaixo. Os efeitos da condição dos refugiados estendem-se ao cônjuge economicamente dependente do refugiado, ainda que se encontre fora do território nacional. Questão 10 – CESPE/MPE – RO – Promotor de Justiça – 2013 – questão adaptada A respeito do direito dos refugiados no Brasil, julgue o item abaixo. De acordo com o STF, o reconhecimento da condição de refugiado, sendo ato vinculado, não obsta o seguimento de eventual pedido de extradição baseado nos fatos que fundamentaram a concessão do refúgio, se esses fatos estiverem em desacordo com os requisitos previstos em lei. Questão 11 – CESPE/MPE – RO – Promotor de Justiça – 2013 – questão adaptada A respeito do direito dos refugiados no Brasil, julgue o item abaixo. Cabe recurso administrativo da decisão do Comitê Nacional para os Refugiados na qual se negue o reconhecimento da condição de refugiado. Questão 12 – VUNESP/DPE-MS – Defensor Público – 2012 – questão adaptada Julgue o item subsequente. No que se refere ao asilo diplomático, é correto afirmar que ele não impede a extradição em qualquer hipótese. Questão 13 – Inédita - 2015 Acerca da liberdade de credo previsto na Constituição julgue o item seguinte: Em razão do caráter vinculante do preâmbulo constitucional, há nítida violação aos preceitos da liberdade de credo. Questão 14 – Inédita – 2015 No que diz respeito a liberdade de credo, julgue o item subsecutivo. Em reconhecimento à liberdade de credo o Estado brasileiro reconheceu judicialmente o direito ao judaicos prestar provas do ENEM em da compatível com o exercício da fé. Questão 15 – Inédita – 2015 Em relação ao direito de refúgio, julgue o item seguinte: Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 35 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Não serão beneficiados da condição de refugiado aqueles que cometerem crime conta a paz, crime de guerra, crime contra a humanidade, crime hediondo e tráfico de drogas. 7.2 - Gabarito Questão 01 - B Questão 02 - INCORRETA Questão 03 – INCORRETA Questão 04 – C Questão 05 – B Questão 06 – CORRETA Questão 07 – CORRETA Questão 08 – INCORRETA Questão 09 – INCORRETA Questão 10 – CORRETA Questão 11 - CORRETA Questão 12 – INCORRETA Questão 13 – INCORRETA Questão 14 – INCORRETA Questão 15 - CORRETA 7.3 - Questões com Comentários Questão 01 – FGV/XIX Exame de Ordem - 2016 Você, na condição de advogado, foi procurado por um travesti que é servidor público federal. Na verdade, ele adota o nome social de Joana, embora, no assento de nascimento, o seu nome de registro seja João. Ele gostaria de ser identificado no trabalho pelo nome social e que, assim, o nome social constasse em coisas básicas, como o cadastro de dados, o correio eletrônico e o crachá. Sob o ponto de vista jurídico, em relação à orientação a ser dada ao solicitante, assinale a afirmativa correta. A) A Constituição Federal até prevê a promoção do bem sem qualquer forma dediscriminação, mas não existe nenhuma norma específica que ampare a pretensão do solicitante. B) Não apenas a Constituição está orientada para a ideia de promoção do bem sem discriminação, como a demanda pleiteada pelo solicitante encontra amparo em norma infraconstitucional. C) O solicitante possui esse direito, pois assim está previsto na Convenção das Nações Unidas para os Direitos LGBT. D) Ainda que compreenda a demanda do solicitante, ele não possui o direito de ser identificado pelo nome social no trabalho, uma vez que é um homem que se traveste de mulher. Comentários Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 36 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Vejamos cada uma das alternativas. A alternativa A está incorreta. Naturalmente que não haverá regra direta tratando do assunto ao longo do Texto Constitucional. Contudo, existem princípios, que são normas jurídicas dotadas de maior plasticidade que se prestam a amoldar a situação descrita. Entre eles, destaca-se o princípio da dignidade da pessoa e da vedação à discriminação, que constitui o fundamento da pretensão do travesti. Esse é o entendimento do STJ, segundo o qual deve-se levar em consideração a realidade psicológica. A alternativa B é a correta e gabarito da questão. Além dos fundamentos constitucionais acima, o entendimento predominante é o de que após a edição da Lei 9.708/1998, que alterou a Lei 6.015 (Lei de Registros Públicos), admite- se, com fundamento no art. 58, a alteração do nome, para constar o nome social. A alternativa C está incorreta, não há uma convenção específica da ONU para tratar dos direitos dos Lésbicas, Gays, Bissexuais, Travestis, Transexuais e Transgêneros. Por fim, a alternativa D está totalmente incorreta, pois contraria a regra que vimos acima de respeito à realidade psicológica e não discriminação. Questão 02 – CESPE/DEPEN - Agente Penitenciário Federal - 2015 Com base no disposto na Resolução Conjunta n.º 1/2014, do Conselho Nacional de Política Criminal e Penitenciária (CNPCP) e do Conselho Nacional de Combate à Discriminação (CNCD/LGBT), julgue o item subsequente. O direito de ser chamado pelo nome social, de acordo com o gênero, se estende a todas as categorias integrantes da população LGBT descritas na resolução mencionada. Comentários A assertiva está incorreta, pois o direito à alteração do nome se estende a travestis e transexuais e não a todas as categorias LGBT. Vejamos o art. 2º, da referida Resolução. Art. 2º - A pessoa travesti ou transexual em privação de liberdade tem o direito de ser chamada pelo seu nome social, de acordo com o seu gênero. Questão 03 – FCC/DPE-SP - Defensor Público – 2015 - Adaptada Em relação ao direito ao nome, julgue o item que se segue A alteração judicial de prenome de pessoa transexual, que depende da realização prévia de cirurgia de transgenitalização, tem por base o princípio da dignidade da pessoa humana e o art. 55, parágrafo único, da Lei n° 6.015/73, que impede o registro de prenomes suscetíveis de expor ao ridículo seus portadores. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 37 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Comentários A assertiva está incorreta por mencionar que a alteração judicial do prenome da pessoa transexual exige a prévia realização de cirurgia. Na verdade, a alteração do nome pode ser solicitada também por travesti, hipótese na qual não será realizada a cirurgia. Questão 04 - SEGPLAN-GO/SEAP-GO - Técnico de Saúde - 2016 De acordo com o que dispõe a Resolução Conjunta nº 1, de 15 de Abril de 2014, é correto afirmar que: a) A pessoa travesti ou transexual em privação de liberdade não tem o direito de ser chamada pelo seu nome social, de acordo com o seu gênero. b) Às travestis e aos gays privados de liberdade em unidades prisionais masculinas, considerando a sua segurança e especial vulnerabilidade, não deverão ser oferecidos espaços de vivência específicos. c) As pessoas transexuais masculinas e femininas devem ser encaminhadas para as unidades prisionais femininas. d) À pessoa travesti ou transexual em privação de liberdade será obrigatório o uso de roupas femininas ou masculinas, conforme o gênero. e) Não é permitido o direito à visita íntima para a população LGBT em situação de privação de liberdade. Comentários A alternativa A está incorreta, pois ao contrário do que diz a alternativa, o travesti ou transexual tem direito a ser chamado pelo nome social quando em privação de liberdade. Vejamos o art. 2º, da Resolução Conjunta. Art. 2º - A pessoa travesti ou transexual em privação de liberdade tem o direito de ser chamada pelo seu nome social, de acordo com o seu gênero. Parágrafo único - O registro de admissão no estabelecimento prisional deverá conter o nome social da pessoa presa. A alternativa B está incorreta. Os espaços de vivência específicos serão fornecidos aos travestis e gays. Veja: Art. 3º - Às travestis e aos gays privados de liberdade em unidades prisionais masculinas, considerando a sua segurança e especial vulnerabilidade, deverão ser oferecidos espaços de vivência específicos. A alternativa C está correta e é o gabarito da questão, pois reproduz o art. 4º, da Resolução Conjunta. Art. 4º - As pessoas transexuais masculinas e femininas devem ser encaminhadas para as unidades prisionais femininas. A alternativa D está incorreta, pois contraria o art. 5 Art. 5º - À pessoa travesti ou transexual em privação de liberdade serão facultados o uso de roupas femininas ou masculinas, conforme o gênero, e a manutenção de cabelos compridos, se o tiver, garantindo seus caracteres secundários de acordo com sua identidade de gênero. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 38 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Por fim, a alternativa E está incorreta, pois é garantido o direito à visita íntima, conforme art. 6º. Art. 6º - É garantido o direito à visita íntima para a população LGBT em situação de privação de liberdade, nos termos da Portaria MJ nº 1.190/2008 e na Resolução CNPCP nº 4, de 29 de junho de 2011. Questão 05 – FCC/DPE-PB - Defensor Público - 2014 Com a promulgação da Lei nº 12.847, de 02 de agosto de 2013, o Brasil cumpriu a obrigação assumida no Protocolo Facultativo da Convenção contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruéis, Desumanos ou Degradantes da ONU de criar o Mecanismo Preventivo Nacional. De acordo com a citada lei e com a Lei Complementar nº 80/1994, alterada pela Lei Complementar nº 132/2009, que estabelece a prevalência e efetividade dos direitos humanos como um dos objetivos da Defensoria Pública, é correto afirmar: a) Os representantes da Defensoria Pública participarão do Mecanismo Nacional de Prevenção e Combate à Tortura na condição de convidados em caráter permanente e com direito a voz. b) As Defensorias Públicas poderão integrar o Sistema Nacional de Prevenção e Combate à Tortura, que possui atribuições de realizar o monitoramento, a supervisão e o controle de estabelecimentos e unidades onde se encontrem pessoas privadas de liberdade, ou de promover a defesa dos direitos e interesses dessas pessoas. c) Os Estados, o Distrito Federal e os Municípios poderão criar mecanismos preventivos de combate à tortura, em consonância com o Protocolo Facultativo à Convenção das Nações Unidas contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruéis, Desumanos ou Degradantes, com o estímulo das Defensorias Públicas dos Estados e do Distrito Federal. d) O Comitê Nacional de Prevenção e Combate à Tortura será composto por onze peritos, escolhidos pelo Mecanismo Nacional de Prevenção e Combate à Tortura entre pessoas com notório conhecimentoe formação de nível superior, atuação e experiência na área de prevenção e combate à tortura e a outros tratamentos ou penas cruéis, desumanos ou degra- dantes, e nomeados pelo Presidente da República para mandato fixo de três anos, permitida uma recondução, e trabalhará de forma articulada com as Defensorias Públicas. e) As visitas periódicas e regulares dos defensores públicos a pessoas privadas de liberdade, em estabelecimentos penais, locais de internação, centros de detenção, instituições socioeducativas para adolescentes e aqueles destinados à custódia ou ao acolhimento, para verificação das condições de fato e de direito a que se encontram submetidas, bem como para comunicação com tais pessoas, dependerão de prévia articulação com os órgãos legais de prevenção e combate à tortura para a fixação das estratégias de atuação. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 39 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Comentários A alternativa A está incorreta. A Lei nº 12.847 cria o Sistema Nacional de Prevenção e Combate à Tortura- SNPC. No art. 2º, § 2º, da Lei, há a expressa a menção de que poderão participar do Sistema as Defensorias Públicas. Dessa forma, está incorreta dizer que os membros da Defensorias participação apenas como convidados. A alternativa B está correta e é o gabarito da questão. Vejamos o art. 2º. Art. 2º O SNPCT será integrado por órgãos e entidades públicas e privadas com atribuições legais ou estatutárias de realizar o monitoramento, a supervisão e o controle de estabelecimentos e unidades onde se encontrem pessoas privadas de liberdade, ou de promover a defesa dos direitos e interesses dessas pessoas. § 1º O SNPCT será composto pelo Comitê Nacional de Prevenção e Combate à Tortura - CNPCT, pelo Mecanismo Nacional de Prevenção e Combate à Tortura - MNPCT, pelo Conselho Nacional de Política Criminal e Penitenciária - CNPCP e pelo órgão do Ministério da Justiça responsável pelo sistema penitenciário nacional. § 2º O SNPCT poderá ser integrado, ainda, pelos seguintes órgãos e entidades, dentre outros: V - defensorias públicas; A alternativa C está incorreta. O mecanismo de prevenção e combate à Tortura é de âmbito estadual, conforme art. 8º, § 5º. § 5º Os Estados poderão criar o Mecanismo Estadual de Prevenção e Combate à Tortura - MEPCT, órgão responsável pela prevenção e combate à tortura e a outros tratamentos ou penas cruéis, desumanos ou degradantes, no âmbito estadual. A alternativa D está incorreta, pois traz a composição incorreta do órgão. Veja o artigo da Lei 12.847 que traz a correta composição do Comitê. Art. 7º O CNPCT será composto por 23 (vinte e três) membros, escolhidos e designados pelo Presidente da República, sendo 11 (onze) representantes de órgãos do Poder Executivo federal e 12 (doze) de conselhos de classes profissionais e de organizações da sociedade civil, tais como entidades representativas de trabalhadores, estudantes, empresários, instituições de ensino e pesquisa, movimentos de direitos humanos e outras cuja atuação esteja relacionada com a temática de que trata esta Lei. A alternativa E está incorreta. As visitas periódicas são de competência do Mecanismo Nacional de Prevenção e Combate à Tortura-MNPC, conforme art. 9º. Art. 9º Compete ao MNPCT: I - planejar, realizar e monitorar visitas periódicas e regulares a pessoas privadas de liberdade em todas as unidades da Federação, para verificar as condições de fato e de direito a que se encontram submetidas; Questão 06 – VUNESP/DPE-MS – Defensor Público – 2014 – questão adaptada Julgue o item subsequente. A Convenção de Genebra, de 1951, relativa ao Estatuto dos Refugiados, estabelece que as medidas restritivas impostas ao emprego de estrangeiros, para a proteção do mercado nacional de trabalho, serão aplicáveis aos refugiados que tenham três anos de residência no país. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 40 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Comentários A assertiva está correta, de acordo com o art. 17, b, do Estatuto dos Refugiados. b) Em qualquer caso, as medidas restritivas impostas aos estrangeiros, ou ao emprego de estrangeiros para a proteção do mercado nacional do trabalho, não serão aplicáveis aos refugiados que já estavam dispensados, na data da entrada em vigor desta Convenção pelo Estado-contratante interessado, ou que preencham uma das seguintes condições: I) Ter três anos da residência no país. II) Ter por cônjuge uma pessoa que possua a nacionalidade do país de residência. Um refugiado não poderá invocar o benefício desta disposição no caso de haver abandonado o cônjuge. III) Ter um ou vários filhos que possuam a nacionalidade do país de residência. Questão 07 – FCC/PGE-BA – Procurador – 2013 – questão adaptada Julgue o item subsequente. O art. 5o da Constituição da República Federativa do Brasil estabelece que, dentre outros, são direitos e garantias fundamentais individuais a liberdade de consciência e de crença. Comentários A assertiva está correta, tendo em vista o inciso VI, do art. 5º, da CF. Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: VI - é inviolável a liberdade de consciência e de crença, sendo assegurado o livre exercício dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteção aos locais de culto e a suas liturgias; Questão 08 – CESPE/MPE – RO – Promotor de Justiça – 2013 – questão adaptada A respeito do direito dos refugiados no Brasil, julgue o item abaixo. A lei brasileira prevê a possibilidade de que seja reconhecido como refugiado o indivíduo que, devido a fundados temores de perseguição por motivo de opinião política, esteja fora de seu país de nacionalidade e tenha praticado crime de guerra. Comentários A assertiva está incorreta. De acordo com a Lei nº 9. 474/97, serão considerados refugiados no caso se perseguição por opinião política, todavia, não é considerado assim se tiver praticado crime de guerra. Vejamos o art. 1º da Lei. Art. 1º Será reconhecido como refugiado todo indivíduo que: I - devido a fundados temores de perseguição por motivos de raça, religião, nacionalidade, grupo social ou opiniões políticas encontre-se fora de seu país de nacionalidade e não possa ou não queira acolher-se à proteção de tal país; Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 41 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques II - não tendo nacionalidade e estando fora do país onde antes teve sua residência habitual, não possa ou não queira regressar a ele, em função das circunstâncias descritas no inciso anterior; III - devido a grave e generalizada violação de direitos humanos, é obrigado a deixar seu país de nacionalidade para buscar refúgio em outro país. Questão 09 – CESPE/MPE – RO – Promotor de Justiça – 2013 – questão adaptada A respeito do direito dos refugiados no Brasil, julgue o item abaixo. Os efeitos da condição dos refugiados estendem-se ao cônjuge economicamente dependente do refugiado, ainda que se encontre fora do território nacional. Comentários A assertiva está incorreta. A condição de refugiado se estende ao cônjuge, seja ele economicamente dependente ou não. Vejamos o art. 2º, da Lei 9.474. Art. 2º Os efeitos da condição dos refugiados serão extensivos ao cônjuge, aos ascendentes e descendentes, assim como aos demais membros do grupo familiar que do refugiado dependerem economicamente, desde que se encontrem em território nacional. Questão 10 – CESPE/MPE – RO – Promotorde Justiça – 2013 – questão adaptada A respeito do direito dos refugiados no Brasil, julgue o item abaixo. De acordo com o STF, o reconhecimento da condição de refugiado, sendo ato vinculado, não obsta o seguimento de eventual pedido de extradição baseado nos fatos que fundamentaram a concessão do refúgio, se esses fatos estiverem em desacordo com os requisitos previstos em lei. Comentários A assertiva está correta, tendo em vista o Informativo 558 do STF. INFORMATIVO Nº 558 STF Ademais, disse que o reconhecimento da condição de refugiado constituiria ato vinculado aos requisitos expressos e taxativos que a lei lhe imporia como condição necessária de validade. Questão 11 – CESPE/MPE – RO – Promotor de Justiça – 2013 – questão adaptada A respeito do direito dos refugiados no Brasil, julgue o item abaixo. Cabe recurso administrativo da decisão do Comitê Nacional para os Refugiados na qual se negue o reconhecimento da condição de refugiado. Comentários A assertiva está correta. De acordo com o art. 29, da Lei 9.474/97, em caso de decisão judicial que negue a condição de refugiado, caberá recurso. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 42 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Art. 29. No caso de decisão negativa, esta deverá ser fundamentada na notificação ao solicitante, cabendo direito de recurso ao Ministro de Estado da Justiça, no prazo de quinze dias, contados do recebimento da notificação. Questão 12 – VUNESP/DPE-MS – Defensor Público – 2012 – questão adaptada Julgue o item subsequente. No que se refere ao asilo diplomático, é correto afirmar que ele não impede a extradição em qualquer hipótese. Comentários A assertiva está incorreta, pois o asilo diplomático apenas não impede a extradição se presentes os princípios para seu deferimento. É o que informa o art. 17, da Convenção do Asilo Diplomático. Artigo XVII Efetuada a saída do asilado, o Estado asilante não é obrigado a conceder-lhe permanência no seu território; mas não o poderá mandar de volta ao seu país de origem, salvo por vontade expressa do asilado. O fato de o Estado territorial comunicar à autoridade asilante a intenção de solicitar a extradição posterior do asilado não prejudicará a aplicação de qualquer dispositivo desta Convenção. Nesse caso, o asilado permanecerá residindo no território do Estado asilante até que se receba o pedido formal de extradição, segundo as normas jurídicas que regem essa instituição no Estado asilante. Questão 13 – Inédita - 2015 Acerca da liberdade de credo previsto na Constituição julgue o item seguinte: Em razão do caráter vinculante do preâmbulo constitucional, há nítida violação aos preceitos da liberdade de credo. Comentários A assertiva está incorreta. Embora a doutrina mencione que há violação da neutralidade do Estado uma vez que não respeita ateus, agnósticos e politeístas, o preâmbulo constitucional, por decisão do STF, é considerado apenas uma carta de intenções, sem caráter vinculante. Questão 14 – Inédita – 2015 No que diz respeito a liberdade de credo, julgue o item subsecutivo. Em reconhecimento à liberdade de credo o Estado brasileiro reconheceu judicialmente o direito ao judaicos prestar provas do ENEM em da compatível com o exercício da fé. Comentários Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 43 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques A assertiva está incorreta. Conforme decisão do STF a designação de dia alternativo para a realização das provas colocaria em risco a ordem pública, compreendida em termos de ordem jurídico-administrativa. Questão 15 – Inédita – 2015 Em relação ao direito de refúgio, julgue o item seguinte: Não serão beneficiados da condição de refugiado aqueles que cometerem crime conta a paz, crime de guerra, crime contra a humanidade, crime hediondo e tráfico de drogas. Comentários É o que se extrai do art. 3º do Estatuto dos Refugiados: Art. 3º Não se beneficiarão da condição de refugiado os indivíduos que: I - já desfrutem de proteção ou assistência por parte de organismo ou instituição das Nações Unidas que não o Alto Comissariado das Nações Unidas para os Refugiados - ACNUR; II - sejam residentes no território nacional e tenham direitos e obrigações relacionados com a condição de nacional brasileiro; III - tenham cometido crime contra a paz, crime de guerra, crime contra a humanidade, crime hediondo, participado de atos terroristas ou tráfico de drogas; IV - sejam considerados culpados de atos contrários aos fins e princípios das Nações Unidas. Logo, a assertiva está correta. 8 – Resumo Liberdade de Credo A liberdade de crença passou a ser objeto de discussão na comunidade a partir da Declaração de Direitos da Virgínia de 177617. Desse modo, todas as pessoas possuem igual direito ao livre exercício da religião, segundo os ditames da consciência. Dessa forma é possível afirmar que somente ao final do século XVIII se passou a cogitar a discussão em torno da liberdade de crença. Desde então, houve diversas manifestações da comunidade como um todo em defesa dos direitos de liberdade de credo. Internacionalmente destaca-se a Declaração sobre a Eliminação de todas as Formas de Intolerância e Discriminação Baseadas em Religião ou Credo de 1981. Internamente, sobejam dispositivos da Constituição envolvendo a temática. { DECLARAÇÃO SOBRE A ELIMINAÇÃO DE TODAS AS FORMAS DE INTOLERÂNCIA E DISCRIMINAÇÃO BASEADAS EM RELIGIÃO OU CREDO (1981)18 17 Disponível em http://www.dhnet.org.br/direitos/anthist/dec1776.htm, acesso em 21.01.2015. 18 Disponível em http://www.gddc.pt/direitos-humanos/textos-internacionais- dh/tidhuniversais/decl-prog-accao-viena.html, acesso em 19.01.2015. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 44 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques A Declaração consagra o direito à liberdade de pensamento, de consciência e de religião. Esse direito, segundo o art. 1º: Deve incluir liberdade de escolha de religião ou credo, e liberdade, tanto individual quanto em conjunto com outros, em público ou em particular, para manifestar sua religião ou credo no culto, na observância, na prática e no ensino. {Em razão do exercício de tais direitos, ninguém deverá estar sujeito a coerção, o que impediria sua liberdade de seguir a religião ou o credo de sua escolha. Eventuais restrições ao direito de credo somente seriam admitidas se previstas em lei e necessárias à proteção da segurança pública, da ordem, da saúde ou da moral, ou dos direitos e liberdades fundamentais de outrem. Segundo a Declaração, a intolerância e discriminação significam qualquer distinção, exclusão, restrição ou preferência baseada em religião ou credo e que tenha como propósito ou efeito a anulação ou o prejuízo do reconhecimento, do gozo ou do exercício dos direitos humanos e das liberdades fundamentais de forma idêntica. { LIBERDADE DE CREDO NA CONSTITUIÇÃO FEDERAL Introdução Nossa CF proclamou a separação entre o Estado e a Igreja, tornando nosso país um Estado laico, também denominado de Estado secular ou Estado não confessional. Desse modo, compete ao Estado tratar do tema, porém deve adotar uma postura estatal neutra e independente em relação a todas religiões e manifestações de credo. Em razão disso, fala-se em princípio da neutralidade estatal frente a todas as concepções religiosas, respeitando o pluralismo existente na sociedade. É neste contexto que se estrutura a laicidade estatal. Invocação a Deus no Preâmbulo Discute-se se a invocação a Deus no preâmbulo constitucional choca-se com a liberdade de religião, constante na parte dogmática. Segundoa doutrina a invocação de Deus exclui os ateus, os agnósticos e os politeístas. Em razão disso, a matéria foi levada à discussão no STF o que resultou no entendimento de que o preâmbulo não possui força normativa. Em que pese tal decisão, as críticas pairam sob a expressão mencionada. O preâmbulo é mero vetor interpretativo do que se acha inscrito no corpus da lei fundamental, ou seja, o preâmbulo é vetor da hermenêutica constitucional. Pluralismo Devemos atentar, inicialmente, para o art. 1º, V, da CF, que estabelece o pluralismo como um dos fundamentos da República. Art. 1º A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos Estados e Municípios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático de Direito e tem como fundamentos:(...) V - o pluralismo político. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 45 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Por pluralismo devemos compreender a liberdade quanto às concepções religiosas. Liberdade de consciência, crença e de culto Sobre a liberdade de consciência, crença e de culto dispõe o art. 5º, VI, da CF: VI - é inviolável a liberdade de consciência e de crença, sendo assegurado o livre exercício dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteção aos locais de culto e a suas liturgias; A liberdade de consciência é ampla e consiste na adesão a certos valores morais ou espirituais, independentemente de qualquer aspecto religioso. Já o culto é a exteriorização da crença. Objeção de Consciência Também conhecida como escusa de consciência, a objeção vem prevista art. 5º, VII, CF: VIII - NINGUÉM será privado de direitos por motivo de crença religiosa ou de convicção filosófica ou política, salvo se as invocar para eximir-se de obrigação legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestação alternativa, fixada em lei; O reconhecimento da inviolabilidade da liberdade de consciência e de crença é efetivado pela faculdade de agir conforme suas convicções. Além de não interferir, o Estado, deve garantir meios para que tais liberdades sejam exercidas. Por conta disso, a CF permite que as pessoas se posicionem contrariamente em razão de crenças e convicções. Dever de Neutralidade Devemos distinguir laicidade, de laicismo e de ateísmo. Logo, o dever de neutralidade impõe ao Estado conduta neutra em relação às religiões e credos praticados. Vejamos, em seguida, alguns assuntos específicos trazido à baila no Poder Judiciário que envolvem o dever de neutralidade do Estado. Proteção aos LGBTTTI LGBTTTI envolve: Lésbicas Gays Bissexuais Travestis LAICIDADE neutralidade em relação ao fenômeno religioso. LAICISMO uma espécie de antirreligião. ATEÍSMO negação da existência de Deus. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 46 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Transexuais Transgêneros Pessoas em situação de intersexo. Transgênero e o Direito ao nome A alteração do nome social decorre da necessidade de identificar o gênero da pessoa em conformidade com a forma com a qual a pessoa se relaciona em sociedade. O gênero, portanto, é uma prática social, sem relação direta com o sexo atribuído no nascimento. Nome Social e uso de banheiro nas escolas Toda vez que o nome civil não refletir a identidade de gênero, prevê a Resolução que deve ser assegurado o reconhecimento e adoção do nome social, pelas instituições e rede de ensino. Para exequibilidade desse mandamento, a Resolução sugere: adoção de formulários com campo para o nome social; utilização do nome social como regra; utilização de banheiros, vestiários e demais espaços de acordo com a identidade de gênero; facultar a opção pelo uniforme, caso haja distinção entre sexos. Uso do Nome Social na Defensoria Pública da Bahia: por aplicação da Portaria 479/2015 da DPE-BA. Dignidade da criança em situação de intersexo: intersexo constitui termo que designa uma variedade de situações que não permite o encaixe da criança na definição típica do sexo feminino ou masculino. Combate à discriminação de grupos LGBTTTI em privação de liberdade direito de ser chamada pelo seu nome social, de acordo com o seu gênero deve ser assegurado a esse grupo locais específicos de vivência, com tratamento isonômico, sem o emprego de violência. darantia di uso de roupas femininas ou masculinas, conforme o gênero e a manutenção de cabelos compridos. NOME SOCIAL designação pela qual a pessoa travesti ou transexual se identifica e é socialmente reconhecida. IDENTIDADE DE GÊNERO dimensão da identidade de uma pessoa que diz respeito à forma como se relaciona com as representações de masculinidade e feminilidade e como isso se traduz em sua prática social, sem guardar relação necessária com o sexo atribuído no nascimento. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 47 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques o direito à visita íntima, bem assim, a atenção à saúde, capacitação profissional continuada. Refúgio Asilo e refúgio são instituto de caráter humanitário que têm como objetivo a proteção da pessoa em razão de uma perseguição. São institutos que se complementam na proteção à pessoa humana. O refúgio é concedido ao imigrante por fundado temor de perseguição por motivos de raça, religião, nacionalidade, grupo social ou opiniões políticas. Trata-se de um instituto apolítico, que não depende do princípio da reciprocidade para ser aceito. Dessa forma, entende-se que o refúgio é um instituto convencional e de caráter universal. No conceito de refúgio fica clara a distinção para o conceito de asilo. No asilo o motivo que enseja a perseguição é político. Entende-se que o refúgio constitui um ato unilateral de natureza declaratória, discricionário do Estado. De todo modo é importante registrar tendência atual em reconhecer o ato é vinculado. { CONVENÇÃO RELATIVA AO ESTATUTO DOS REFUGIADOS A Convenção foi concluída em Genebra no ano de 1951 sendo adotada pela nº 429 da Assembleia Geral das Nações Unidas. Como dissemos, inicialmente, a Convenção continha limitação temporal e geografia. Contudo, alguns anos mais tarde, foi adotado o Protocolo sobre o Estatuto dos Refugiados, que eliminou tais limitações. Internamente, tanto a Convenção como o Protocolo facultativos foram internalizados. Convenção relativa ao Estatuto dos Refugiados Protocolo à Convenção relativa ao Estatuto dos Refugiados LIMITAÇÃO TEMPORAL somente para os refugiados até 01.01.1951 LIMITAÇÃO GEOGRÁFICA somente para os refugiados europeus Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 48 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Aprovada pelo Congresso Nacional pelo Decreto Legislativo nº 11/1960. Promulgada pelo Decreto nº 50.215/1961 Aprovada pelo Decreto Legislativo nº 93/1971 Promulgada pelo Decreto nº 70.946/1972, combinada com o Decreto nº 99.757/1990, que retirou algumas reservas anteriores ao documento. À luz da Convenção e do Protocolo, nos respetivos arts. 1º, pode-se definir refugiado como: Enquanto a pessoa permanecer na condição de refugiado, ela receberá a proteção especial. Desse modo, existem algumas situações elencadas em que o refúgio poderá cessar. É importante destacar que o refúgio não é incondicional. Quando houver a prática de determinados crimes, o refúgio poderá ser negado. Desse modo, AS REGRAS DA CONVENÇÃO NÃO SERÃO APLICADAS àqueles que cometerem crime contra a paz, um crime de guerra ou um crime contra a humanidade, quecometeram um crime grave de direito comum fora do país de refúgio antes de serem nele admitidas como refugiados e que se tornaram culpadas de atos contrários aos fins e princípios das Nações Unidas. REFUGIADO pessoa que é perseguida ou tem fundado temor de perseguição, por motivos de raça, religião, nacionalidade, grupo social ou opiniões políticas e encontra-se fora do país de sua nacionalidade ou residência e que não pode ou não quer voltar a tal país em virtude da perseguição ou fundado temor de perseguição. •a pessoa recuperou a nacionalidade voluntariamente ou voltou a se valer da proteção do país de que é nacional; •adquiriu nova nacionalidade e, consequentemente, a proteção do país cuja nacionalidade adquiriu; •voltou a estabelecer-se, voluntariamente, no país que abandonou; •se deixaram de existir as circunstâncias em consequência das quais a pessoa foi reconhecida como refugiada. A PROTEÇÃO DO REFÚGIO PODER CESSAR Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 49 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Prevê, ainda, a Convenção regras relativas à situação jurídica dos refugiados. Destaca-se: O estatuto pessoal do refugiado será regido pela lei do país de seu domicílio ou, na falta de domicílio, pela lei do país de sua residência. Direitos que tenha adquirido anteriormente que decorram do estatuto pessoal, especialmente os que resultam do casamento, devem ser respeitados pelo Estado que receber o refugiado. No que diz respeito à aquisição de bens (móveis ou imóveis) é dever dos Estados concederem tratamento tão favorável quanto possível e não menos favorável do que é concedido aos estrangeiros em geral. Nota-se, também, a extensão de direitos de propriedade industrial e à propriedade literária, artística e científica, nos mesmos moldes concedidos aos nacionais do país. Os refugiados terão direito de associação para associações sem fins políticos e sindicados. Confere-se aos refugiados o direito de propor ações em juízo, assegurando-se o livre e fácil acesso aos tribunais, com o mesmo tratamento recebido por um nacional, incluindo-se aí a assistência judiciária e a isenção custas. Este dispositivo subsidia a atuação da Defensoria Pública em prol dos refugiados. São previstos também direitos trabalhistas aos refugiados, conforme esquema abaixo, que sintetiza os principais direitos laborais. DEVERES DO ESTADO QUE RECEBE REFUGIADOS não discriminação igual tratamento aos nacionais •remunerados segundo mesmo tratamento dispensado ao estrangeiro •mesmo tratamento conferido aos estrangeiros para o exercício de atividades remuneradas •no que diz respeito às profissões não assalariadas na agricultura, na indústria, no artesanato, no comércio e para instalação de firmas comerciais e industriais, também deve ser concedido tratamento favorável ou não menos favorável que o concedido ao estrangeiro. •para o exercício das profissões liberais os refugiados terão tratamento tão favorável quanto possível e não menos favorável ao que é dado a estrangeiros, desde que possuam diplomas reconhecidos pelas autoridades competentes do Estado. DIREITO DO TRABALHO Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 50 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques Importante regra contida na Convenção é a que consagrada o princípio da proibição do rechaço (princípio do non-refoulement). O refugiado não poderá ser expulso ou rechaçado por razões de raça, religião, nacionalidade, grupo social a que pertença ou opiniões políticas. Destaca-se, ainda, o dever atribuído aos Estados para facilitar, na medida do possível, a naturalização dos refugiados, esforçando-se para acelerar o processo e reduzir suas taxas e despesas. Optamos por não trazer a íntegra da Convenção e do Protocolo para não deixarmos o material demasiadamente extenso e porque identificamos, nas questões, que a cobrança abrange regras regais a respeito dos documentos internacionais. Inclusive, quanto ao assunto, a matéria mais incidente em provas é a Lei nº 9.474/1997, cujas principais regras analisamos abaixo. { ESTATUTO DOS REFUGIADOS A proteção do refúgio não será aplicada apenas à pessoa que enquadra-se no conceito acima, mas também ao cônjuge, aos ascendentes e descendentes, assim como aos demais membros do grupo familiar que do refugiado dependerem economicamente, desde que se encontrem em território nacional. É importante ressaltar que poderá a legislação específica prever outros documentos para os refugiados, tal como é o caso do CPF. PRINCÍPIO DO NON- REFOULEMENT (PROIBIÇÃO DO RECHAÇO) refugiado não poderá ser expulso ou rechaçado por razões de raça, religião, nacionalidade, grupo social a que pertença ou opiniões políticas •perigo à segurança do país •for condenado definitivamente por um crime ou delito particularmente grave •constitua ameaça para a comunidade do país no qual ele se encontre NÃO É INVOCÁVEL O PRINCÍPIO DO NON- REFOULEMENT ͻ cédula de identidade comprobatória de sua condição jurídica ͻ carteira de trabalho ͻ documento de viagem. DOCUMENTOS QUE O REFUGIADO TERÁ DIREITO AO MENOS Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 51 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques O estrangeiro que chegar ao território nacional poderá expressar sua vontade de solicitar o reconhecimento enquanto refugiado a qualquer autoridade migratória, que lhe informará a respeito do procedimento a ser adotado para reconhecimento da situação de refugiado. Em hipótese alguma será efetuada sua deportação para fronteira de território em que sua vida ou liberdade esteja ameaçada, em virtude de raça, religião, nacionalidade, grupo social ou opinião política. A autoridade competente ouvirá o refugiado, colherá um termo de declaração, suspendendo qual procedimento administrativo ou criminal caso o ingresso seja irregular. O Estatuto cria o Comitê Nacional para os Refugiados (CONARE), órgão de deliberação coletiva, no âmbito do Ministério da Justiça. Na sequência, o Estatuto disciplina regras relativas ao processo de refúgio. Para fins do nosso concurso, entretanto, é importante saber que a decisão, se favorável, terá natureza declaratória. Em caso negativo, poderá o interessado recorrer ao Min da Justiça, no prazo de 15 dias após ser notificado. O reconhecimento da condição de refugiado obstará o seguimento de qualquer pedido de extradição baseado nos fatos que fundamentaram a concessão de refúgio. Direito ao Asilo O asilo constitui um instituto político, não sujeito ao princípio da reciprocidade. Do mesmo modo, o asilo constitui um ato unilateral discricionário de natureza constitutiva. Para que o sujeito tenha direito ao asilo político, não basta o mero temor, a perseguição deve ser individualizada de natureza política. É uma perseguição concreta, isto é, efetiva. Não basta o temor da perseguição, o medo de ser perseguido. Em que pese a perseguição deva ser de individualizada, não impede que seja concedido à família da pessoa afetada. Quanto ao procedimento, destaque-se a concessão de asilo será pelo Presidente da República, com a participação do Ministério da Justiça, registrado pelo Departamento da Justiça Federal. Prof. Ricardo Torques www.estrategiaconcursos.com.br 52 de 51 DIREITOS HUMANOS – DPU teoria e questões Aula 11 – Prof. Ricardo Torques 9 - Considerações Finais Chegamos ao final de mais uma aula e ao final do nosso curso. Espero que vocês tenham gostado do curso e que o conteúdo aqui ministrado seja útil para a preparação e consequente aprovação no certame. Qualquer dúvida estou à disposição no fórum e pore-mail. Bons estudos a todos! Ricardo Torques rst.estrategia@gmail.com https://www.facebook.com/direitoshumanosparaconcursos