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Módulo 8
 
Instrumentos de tutela da Liberdade individual.
Habeas Corpus
A expressão habeas corpus quer dizer: “que tomes o corpo e o apresentes”.
O habeas corpus tem sua origem remota no direito romano, onde todo cidadão
podia reclamar a exibição do homem livre detido ilegalmente por meio de uma
ação privilegiada, conhecida por interdictum de libero homine exhibendo.
Parte da doutrina, porém, aponta sua origem no Capítulo XXIX da Magna Carta,
outorgada pelo Rei João Sem Terra em 1215. O art. 48 daquele diploma rezava
que: “Ninguém poderá ser detido, preso ou despojado de seus bens, costumes e
liberdade, senão em virtude de julgamento por seus pares, de acordo com as leis
do país”.
 As leis inglesas, desde a Magna Carta até o Habeas Corpus Act, serviram
de base à Constituição dos Estados Unidos da América, em 1778. Em 1789 foi
incluído na Declaração Universal dos Direitos do Homem e do Cidadão.
Em 1816 surgiu outro Habeas Corpus Act, ampliando o anterior e alcançando
qualquer ofensa à liberdade dos indivíduos, ainda que não acusados de qualquer
crime.
No Brasil, o habeas corpus entrou, pela primeira vez, na nossa legislação, de
forma expressa, com a promulgação do Código de Processo Criminal, em 1832,
cujo art. 340 dispunha: “Todo cidadão que entender que ele ou outrem sofre uma
prisão ou constrangimento ilegal em sua liberdade tem direito de pedir uma
ordem de habeas corpus em seu favor”.
Previstas em todas as nossas Constituições Federais. Há quem afirme que na CF
de 1824 havia a previsão não expressa e sim apenas de forma implícita.
Atualmente, na Constituição Federal de 5 de outubro de 1988, o habeas corpus
está previsto no art. 5º, LXVIII, com interpretação restritiva.
Atualmente, o instituto está difundido em quase todas as legislações do mundo.
Generalidades
O art. 647, CPP aduz:
Dar-se-á habeas corpus sempre que alguém sofrer ou se achar na iminência de
sofrer violência ou coação ilegal na sua liberdade de ir e vir, salvo nos casos de
punição disciplinar.
Trata-se de um Remédio judicial que tem por finalidade evitar ou fazer cessar a
violência ou a coação à liberdade de locomoção decorrente de ilegalidade ou
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abuso de poder.
É uma ação penal popular com assento constitucional, voltada à tutela da
liberdade de locomoção sempre que ocorrer qualquer dos casos elencados no art.
648 do Código de Processo Penal. Nas hipóteses previstas nos incisos II, III, IV e
V, assume a função de verdadeira ação penal cautelar. Nos incisos VI e VII,
funciona como ação rescisória (constitutiva negativa), se a sentença já tiver
transitado em julgado, ou como ação declaratória, se o processo estiver em
andamento.
No inciso I, poderemos ter ação cautelar, declaratória ou constitutiva, dependendo
do caso.
A ordem concedida pelo Tribunal era do seguinte teor: “Tomai o corpo desse
detido e vinde submeter ao tribunal o homem e o caso”.
Suas espécies se apresentam como: a) liberatório ou repressivo: destina-se a
afastar constrangimento ilegal já efetivado à liberdade de locomoção; b)
preventivo: destina-se a afastar uma ameaça à liberdade de locomoção. Nesta
hipótese, expede-se salvo-conduto.
Pode ser impetrado por qualquer pessoa, independentemente de habilitação legal
ou representação de advogado. Até ao analfabeto e o Ministério Público, sendo
vedado ao Juiz frente ao princípio da inércia do judiciário. Tanto a pessoa física,
como a jurídica.
Pode ser impetrado contra ato de agente público (juiz, promotor, delegado de
polícia), bem como prevalece o entendimento de que pode ser impetrado contra
ato de particular, pois a Constituição fala não só em coação por abuso de poder,
mas também por ilegalidade. Ex.: filho que interna pais em clínicas psiquiátricas,
para deles se ver livre.
É inadmissível a impetração de habeas corpus durante o estado de sítio (CF, arts.
138, caput, e 139, I e II). No caso de transgressão disciplinar, só não cabe a
impetração se a punição for militar (CF, art. 142, § 2º). Também não cabe contra
imposição da pena de exclusão de militar ou de perda da patente ou de função
pública (Súmula 694 do STF).
Estão no art 648, CPP, as hipóteses de cabimento:
Art. 648. A coação considerar-se-á ilegal:
I - quando não houver justa causa;
II - quando alguém estiver preso por mais tempo do que determina a lei;
III - quando quem ordenar a coação não tiver competência para fazê-lo;
IV - quando houver cessado o motivo que autorizou a coação;
V - quando não for alguém admitido a prestar fiança, nos casos em que a lei a
autoriza;
VI - quando o processo for manifestamente nulo;
VII - quando extinta a punibilidade.
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 Quanto à competência para apreciação, temos:
a) Do juiz de direito de primeira instância: para trancar inquérito policial (Súmula
103 das Mesas de Processo Penal da USP). Porém, se o inquérito tiver sido
requisitado por autoridade judiciária, a competência será do tribunal de segundo
grau competente, de acordo com a sua competência recursal (STF, 1ª T., RHC
49.630; RTJ, 87/832). O juiz não pode conceder a ordem sobre ato de autoridade
judiciária do mesmo grau (RT, 582/314).
b) Do Tribunal de Justiça: quando a autoridade coatora for representante do
Ministério Público Estadual (CE, art. 74, IV). Conforme entendimento já pacificado
pelo STF.
c) Do Tribunal Regional Federal: se a autoridade coatora for juiz federal (CF, art.
108, I, d).
d) Do Superior Tribunal de Justiça: quando o coator ou paciente for governador de
Estado ou do Distrito Federal, membros dos tribunais de contas do Estado e do
Distrito Federal, desembargadores dos tribunais de justiça do Estado e do Distrito
Federal, membros dos tribunais regionais federais, dos tribunais regionais
eleitorais e do trabalho, membros dos conselhos ou tribunais de contas dos
municípios, e membros do Ministério Público da União, que oficiem perante
tribunais, quando o coator for tribunal sujeito à sua jurisdição, ou ministro de
Estado e comandante das Forças Armadas, ressalvada a competência da Justiça
Eleitoral (CF, art. 105, I, a e c, de acordo com a redação determinada pelas EC n.
22, de 18-3-1999, e 23, de 2-9-1999).
e) Do Supremo Tribunal Federal: quando o coator for Tribunal Superior ou o
coator ou paciente for autoridade ou funcionário cujos atos estejam sujeitos
diretamente à jurisdição do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito
à mesma jurisdição em uma única instância (CF, art. 102, I, i, com a redação
determinada pela EC n. 22, de 18-3-1999).
Acerca da impetração, pode ser feita por qualquer pessoa, denominada
impetrante.
Fazem parte do conteúdo: o órgão jurisdicional a quem é endereçada a ação; o
nome da pessoa que sofre ou está ameaçada de sofrer a coação (o paciente); o
nome de quem exerce a coação ou ameaça; a descrição dos fatos que configuram
o constrangimento; a assinatura do impetrante, ou de alguém a seu rogo. Admite-
se a impetração por telegrama, radiograma ou telex e até por telefone (RT,
638/333).
A liminar é admissível, se os documentos que instruírem a petição evidenciarem a
ilegalidade da coação (CPP, art. 660, § 2º). “De natureza cautelar, ao contrário, é
a concessão liminar do habeas corpus que, embora não expressamente autorizada
pela lei, se esboça em doutrina, na esteira da concessão in limine do mandado de
segurança” (RPGSP, 17/196, dez. 1980). Possível a reiteração de pedido desde
que acompanhada de novos fundamentos de fato ou de direito.
Quanto ao Processamento, assim está:
a) recebida a petição, se o réu estiver preso, o juiz poderá determinar que seja
imediatamente apresentado,em dia e hora que designar;
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b) o paciente preso só não será apresentado no caso de grave enfermidade ou de
não estar sob a guarda do pretenso coator (CPP, art. 657, caput);
c) o juiz poderá ir ao local em que o paciente estiver, se este não puder ser
apresentado por motivo de doença;
d) em seguida, o juiz poderá determinar a realização de alguma outra diligência
que entender necessária e interrogará o paciente, decidindo dentro do prazo de
vinte e quatro horas;
e) na prática, recebida a petição, o juiz requisita informações da autoridade
coatora, dentro do prazo que fixar, e, em seguida, decide. Contudo, convém
lembrar que a lei só fala em informações, quando a impetração se der perante
tribunal (CPP, art. 662);
f) o Ministério Público não se manifesta no procedimento de habeas corpus,
quando impetrado perante juiz de direito, somente quando a impetração for
perante tribunal.
 
Quanto ao julgamento e efeitos, pode-se afirmar:
a) a concessão de habeas corpus liberatório implica seja o paciente posto em
liberdade, salvo se por outro motivo deva ser mantido na prisão (art. 660, § 1º);
b) se a ordem de habeas corpus for concedida para evitar ameaça de violência ou
coação ilegal, será expedido ordem de salvo-conduto em favor do paciente;
c) se a ordem for concedida para anular o processo, este será renovado a partir
do momento em que se verificou a eiva (CPP, art. 652);
d) quando a ordem for concedida para trancar inquérito policial ou ação penal,
esta impedirá seu curso normal;
e) a decisão favorável do habeas corpus pode ser estendida a outros interessados
que se encontrem na situação idêntica à do paciente beneficiado (art. 580 do CPP,
aplicável por analogia).
Em relação aos recursos convém destacar que:
a) cabe recurso em sentido estrito da decisão do juiz que conceder ou negar a
ordem de habeas corpus (CPP, art. 581, X);
b) cabe recurso oficial da concessão (CPP, art. 574, I);
c) cabe recurso ordinário constitucional ao Supremo Tribunal Federal da decisão
dos Tribunais Superiores que julgar em única instância o habeas corpus, desde
que denegatória (CF, art. 102, II, a).
d) cabe recurso ordinário constitucional ao Superior Tribunal de Justiça da decisão
denegatória de habeas corpus, proferida em única ou última instância pelos
Tribunais Regionais Federais, ou pelos tribunais dos Estados e do Distrito Federal
(CF, art. 105, II, b).
 
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Mandado de Segurança
Ação de natureza constitucional (RTJ, 83/255), de rito sumaríssimo, e fundamento
constitucional, destinada a proteger direito líquido e certo, não amparado por
habeas corpus ou habeas data, quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de
poder for autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de
atribuições do Poder Público (CF, art. 5º, LXIX).
Com a nova Lei do Mandado de Segurança (Lei 12016/2009), cumpre observar
que a Lei n. 1.533/51 foi revogada a qual disciplinou também o mandado de
segurança coletivo.
O mandado de segurança só pode ser concedido diante de direito líquido e certo,
isto é, direito apto a ser comprovado de plano, mediante prova documental ou
seja, é o que se apresenta manifesto na sua existência, delimitado na sua
extensão e apto a ser exercitado no momento da impetração. Se a sua existência
for duvidosa; se sua extensão ainda não estiver delimitada; se seu exercício
depender de situações e fatos ainda indeterminados, não rende ensejo à
segurança, embora possa ser defendido por outros meios judiciais.
Pode ser impetrado contra ato de autoridade civil como criminal, desde que haja
violação a direito líquido e certo” (RT, 577/352).
 A competência será determinada em razão da matéria versada na impetração,
logo, o mandado de segurança em matéria penal será julgado por juiz com
competência criminal.
O impetrante, para ter legitimidade ativa, há de ser o titular do direito individual
ou coletivo (art. 21 da Lei n. 12.016/2009), líquido e certo para o qual pede
proteção pelo mandado de segurança. Tanto pode ser pessoa física como jurídica,
e até mesmo entidade sem personalidade jurídica, desde que tenha capacidade
postulatória, por exemplo, o espólio, a massa falida, a herança jacente ou vacante
etc. (CPC, art. 12). Quando o direito ameaçado ou violado couber a várias
pessoas, qualquer delas poderá requerer o mandado de segurança.
Quanto à capacidade postulatória, o mandado de segurança subordina-se às
regras do processo civil, e só pode ser impetrado por meio de profissional
habilitado (advogado inscrito na OAB). O Ministério Público tem legitimidade para
a impetração, nos termos do art. 32, I, da Lei Orgânica Nacional do Ministério
Público (Lei n. 8.625/93).
O impetrado são as autoridades públicas são pessoas físicas que desempenham
funções de natureza pública, na qualidade de agentes políticos ou administrativos.
Coatora será sempre a autoridade superior que pratica ou ordena, concreta e
especificamente, a execução ou inexecução do ato impugnado. De acordo com o
disposto no art. 1º, § 1º, da Lei n. 12.016/2009, equiparam-se às autoridades: a)
os representantes ou órgãos de partidos políticos; b) os administradores de
entidades autárquicas; c) os dirigentes de pessoas jurídicas ou pessoas naturais
no exercício de atribuições do Poder Público, somente no que disser respeito a
essas atribuições. Cumpre observar que o mandado nunca é impetrado contra a
pessoa jurídica de direito público ou com funções delegadas, mas contra a pessoa
física que, no momento da impetração, estiver desempenhando a função da
autoridade coatora. Se for ato colegiado, que é aquele formado por várias
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vontades individuais que se integram, o writ deve ser impetrado contra o
presidente do órgão.
A competência para julgar mandado de segurança define-se pela categoria da
autoridade coatora e pela sua sede funcional. Para os mandados de segurança
contra atos das autoridades estaduais e municipais, o juízo competente será
sempre o da respectiva comarca, circunscrição ou distrito, de acordo com a
organização judiciária de cada Estado. No caso de atos de prefeitos municipais, a
competência é do tribunal de justiça, por força do que dispõe o art. 29, VIII, não
interessando a natureza do ato impugnado, mas a categoria funcional da
autoridade. No caso de decisão judicial, competente será o tribunal incumbido de
julgar a questão em grau de recurso. No tocante às competências originárias do
STF e do STJ, para julgamento de mandado de segurança, estão previstas nos
arts. 102 (I, d) e 105 (I, b) da CF.
O procedimento obedece o prazo para a impetração é de cento e vinte dias, a
partir da ciência oficial do ato impugnado (art. 23 da Lei n. 12.016/2009). Nos
termos do art. 10, caput, da Lei n. 12.016/2009, será a inicial, desde logo,
indeferida, por decisão motivada: a) quando não for o caso de mandado de
segurança; b) quando lhe faltar algum dos requisitos legais; c) quando decorrido
o prazo legal para a impetração.
Em caso de urgência, é permitido, observados os requisitos legais, impetrar
mandado de segurança por telegrama, radiograma, fax ou outro meio eletrônico
de autenticidade comprovada (art. 4º da Lei). De igual modo, poderá o
magistrado, em caso de urgência, notificar a autoridade por telegrama,
radiograma ou outro meio que assegure a autenticidade do documento e a
imediata ciência pela autoridade (§ 1º). O texto original da petição deverá ser
apresentado nos cinco dias úteis seguintes (§ 2º). Em se tratando de documento
eletrônico, serão observadas as regras da Infraestrutura de Chaves Públicas
Brasileira — ICP-Brasil (§ 3º).
O mandado de segurançaadmite desistência a qualquer tempo,
independentemente do consentimento do impetrado.
Ao despachar a exordial, o juiz ordenará, nos termos do art 7º:
a) a notificação do coator acerca do conteúdo da inicial, a fim de que, em dez
dias, preste informações (inciso I);
b) a cientificação do feito ao órgão de representação judicial da pessoa jurídica
interessada, para que, querendo, ingresse nos autos (inciso II);
c) a suspensão do ato que ensejou o pedido, se presentes os requisitos do fumus
boni juris e periculum in mora (quando houver fundamento relevante e do ato
impugnado puder resultar a ineficácia da medida, caso seja finalmente deferida),
sendo facultado exigir do impetrante caução, fiança ou depósito, com o objetivo
de assegurar o ressarcimento à pessoa jurídica (inciso III).
Com ou sem parecer do Ministério Público, conclusos os autos ao juiz, a decisão
deverá, necessariamente, ser prolatada em trinta dias (art. 12, parágrafo único,
da Lei n. 12.016/2009).
Da sentença que denegar ou conceder o writ será cabível o recurso de apelação
(art. 14, caput, da Lei n. 12.016/2009). Uma vez concedida a segurança, a
sentença estará, obrigatoriamente, sujeita ao duplo grau de jurisdição.
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A sentença que conceder o mandado de segurança, via de regra, poderá ser
executada provisoriamente (art. 14, § 3º, da Lei n. 12.016/2009). Tal não
ocorrerá nos casos em que for vedada a concessão da medida liminar.
Por último, vale a pena trazer aqui os casos mais comuns de medida de segurança
no juízo penal elencadas pelo prof. Capez:
a) direito de vista do inquérito policial ao advogado (RT, 611/362, 610/337,
592/311 e 586/204);
b) direito do advogado acompanhar o cliente na fase do inquérito (RT, 603/302);
c) direito do advogado entrevistar-se com seu cliente (RT, 589/83);
d) direito de obter certidões (RT, 624/297, 609/323 e 586/313);
e) direito a juntar documentos em qualquer fase do processo penal, de acordo
com o art. 231 do CPP (RT, 531/329);
f) direito de obter efeito suspensivo em recurso (RT, 655/279, 629/327, 592/112,
549/69, 572/326, 513/782, 503/175 e 500/112);
g) direito do terceiro de boa-fé à restituição de coisas apreendidas (RT, 606/331,
592/321 e 585/314);
h) contra despacho que não admite o assistente da acusação (RT, 577/386);
i) contra apreensão de objetos sem qualquer relação com o crime (RT, 613/320,
561/345 e 557/388);
j) para assegurar o processamento da correição parcial, quando denegada pelo
juiz corrigido (RJTJSP, 28/409).
 
 
Habeas Data
Introduzido pela CF/88, no art. 5º, LXXII, a saber:
LXXII - conceder-se-á habeas data:
a) para assegurar o conhecimento de informações relativas à pessoa do
impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades
governamentais ou de caráter público;
b) para a retificação de dados, quando não se prefira fazê-lo por processo sigiloso,
judicial ou administrativo;
 
O Habeas Data é também chamado de remédio constitucional que tem forte
ligação com a informação contida num banco de dados sobre determinada pessoa
que tem o direito de acessá-las.
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É uma ação civil de natureza especial que se justifica porque no período anterior à
Constituição Federal de 1988 o Brasil vivia a época do regime militar, onde era
comum a formação de dossiês e a coleta de informações referentes a
determinadas pessoas.
A garantia constitucional do habeas data, regulamentada pela Lei n. 9.507, de
12.11.1997, destina-se a disciplinar o direito de acesso a informações, constantes
de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de caráter
público, para o conhecimento ou retificação (tanto informações erradas como
imprecisas, ou, apesar de corretas e verdadeiras, desatualizadas), todas
referentes a dados pessoais, concernentes à pessoa do impetrante.
Cumpre observar que essa garantia não se confunde com o direito de obter
certidões (art. 5.º, XXXIV, “b”), ou informações de interesse particular, coletivo ou
geral (art. 5.º, XXXIII). Havendo recusa no fornecimento de certidões (para a
defesa de direitos ou esclarecimento de situações de interesse pessoal, próprio ou
de terceiros), ou informações de terceiros o remédio próprio é o mandado de
segurança, e não o habeas data. Se o pedido for para assegurar o conhecimento
de informações relativas à pessoa do impetrante, como visto, o remédio será este
- o habeas data.
No habeas data basta o simples desejo de conhecer as informações relativas à sua
pessoa, independentemente da demonstração de que elas se prestarão à defesa
de direitos.
Sobre a legitimidade, qualquer pessoa, física ou jurídica, poderá ajuizar a ação
constitucional de habeas data para ter acesso às informações a seu respeito.
Trata-se de uma ação personalíssima. Acerca do polo passivo dependerá da
natureza jurídica do banco de dados. Em se tratando de registro ou banco de
dados de entidade governamental, o sujeito passivo será a pessoa jurídica
componente da administração direta e indireta do Estado. Na hipótese de registro
ou banco de dados de entidade de caráter público, a entidade que não é
governamental, mas, de fato, privada, figurará no polo passivo da ação. Aliás, o
art. 1.º, parágrafo único, da Lei n. 9.507/97 explicita o que se deve considerar de
caráter público e, assim, perfeitamente possível enquadrarmos as empresas
privadas de serviço de proteção ao crédito (SPC) no polo passivo na ação de
habeas data. Além disso, o art. 43, § 4.º, do Código de Defesa do Consumidor
(Lei n. 8.078/90) estabelece que “os bancos de dados e cadastros relativos a
consumidores, os serviços de proteção ao crédito e congêneres são considerados
entidades de caráter público”.
Acerca do procedimento, chama-se aqui a posição do antigo TFR (HD 7 - DF,
16.03.1989, DJU de 15.05.1989), do STJ (materializada em sua Súmula 2), bem
como do STF (RHD 22 - 8 - DF), o art. 8.º da lei estabelece a necessária recusa
de informações pela autoridade, sob pena de, inexistindo pretensão resistida, a
parte ser julgada carecedora da ação, por falta de interesse processual. Há que se
demonstrar, portanto, a recusa por parte da entidade que possui as informações
do impetrante para instruir seu pedido.
Possui, basicamente de duas fases: (i) Fase Extrajudicial, que é a fase anterior ao
habeas data. É o momento em que a pessoa está em busca da informação e entra
em contato diretamente com o órgão detentor das informações, prevista no art.
2º da Lei 9507/97 e seguintes. Registra-se que o grande problema dessa fase é
que os prazos, nessa fase, são bastante curtos, o que se torna mais difíceis de
serem cumpridos. Outro problema é que no caso de descumprimento do prazo,
não há uma sanção. Não há necessidade de capacidade postulatória. (ii). Fase
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Judicial, é a fase estatuída pelo art. 21 da lei do habeas data, em cumprimento ao
dispositivo constitucional constante do art. 5.º, LXXVII, estabeleceu serem
gratuitos o procedimento administrativo para acesso a informações e retificação
de dados e para anotações de justificação, bem como a ação de habeas data na
fase judicial.
As regras sobre competência estão previstas na Constituição e no art. 20 da Lei
9.507/97:
Art. 20. O julgamento do habeas data compete:
I - originariamente:
a) ao Supremo Tribunal Federal, contra atos do Presidente da República, das
Mesas da Câmara dos Deputados e do Senado Federal, do Tribunal de Contas da
União, do Procurador-Geral da República e do próprio Supremo Tribunal Federal;
b) ao Superior Tribunal de Justiça, contra atos de Ministro de Estado ou do próprio
Tribunal;
c) aos Tribunais Regionais Federais contra atosdo próprio Tribunal ou de juiz
federal;
d) a juiz federal, contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de
competência dos tribunais federais;
e) a tribunais estaduais, segundo o disposto na Constituição do Estado;
f) a juiz estadual, nos demais casos;
 
II - em grau de recurso:
a) ao Supremo Tribunal Federal, quando a decisão denegatória for proferida em
única instância pelos Tribunais Superiores;
b) ao Superior Tribunal de Justiça, quando a decisão for proferida em única
instância pelos Tribunais Regionais Federais;
c) aos Tribunais Regionais Federais, quando a decisão for proferida por juiz
federal;
d) aos Tribunais Estaduais e ao do Distrito Federal e Territórios, conforme
dispuserem a respectiva Constituição e a lei que organizar a Justiça do Distrito
Federal;
 
III - mediante recurso extraordinário ao Supremo Tribunal Federal, nos casos
previstos na Constituição.
 
Na Constituição Federal:
art. 102, I, “d”: competência originária do STF para processar e julgar o habeas
data contra atos do Presidente da República, das Mesas da Câmara dos Deputados
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e do Senado Federal, do Tribunal de Contas da União, do Procurador-Geral da
República e do próprio STF;
art. 102, II, “a”: compete ao STF julgar em recurso ordinário o habeas data
decidido em única instância pelos Tribunais Superiores, se denegatória a decisão;
art. 105, I, “b”:129 compete ao STJ processar e julgar, originariamente, os habeas
data, contra ato do Ministro de Estado, dos Comandantes da Marinha, do Exército
e da Aeronáutica, ou do próprio tribunal;
art. 108, I, “c”: competência originária dos TRFs para processar e julgar os
habeas data contra ato do próprio tribunal ou do juiz federal;
art. 109, VIII: aos juízes federais compete processar e julgar os habeas data
contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competência dos
tribunais federais;
art. 121, § 4.º, V: competência atribuída ao TSE para julgar em grau de recurso
habeas data denegado pelo TRE;
art. 125, § 1.º: em relação aos Estados a competência será definida pela
Constituição Estadual (art. 74, III, da CE/SP).
 
O MP intervém obrigatoriamente como custo legis (fiscal da lei). Após a prestação
das informações, abre-se a oportunidade para que o MP se manifeste em 5 dias.
Quando apto o juiz para sentenciar, tal sentença tem caráter mandamental, no
sentido de que o juiz ordenará que o depositário do banco de dados, a depender
do pedido, apresente documentos, ou faça a anotação, retificação ou averbação.
Caso haja interesse nas partes em recorrer, o recurso, nos termos do art. 15 da
lei, “da sentença que conceder ou negar o habeas data cabe apelação”. O
parágrafo único deste mesmo artigo complementa afirmando que “quando a
sentença conceder o habeas data, o recurso terá efeito meramente devolutivo”, ou
seja, a pessoa já terá o cumprimento provisório da sentença. A apelação servirá
tanto para a procedência quanto para a improcedência do pedido.
 
 
 
 
EXECUÇÃO PENAL
Conceito de execução penal
 
A fase de conhecimento do processo passa a execução com o trânsito em julgado
da sentença, que torna-se, título executivo judicial. Na a pena privativa de
liberdade, restritiva de direitos ou pecuniário serão executadas.
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Ressalta-se que o condenado já tem ciência da ação penal ajuizada, assim, a
citação é dispensável, uma vez que foi intimado da sentença penal condenatória e
exerceu o seu direito de recorrer. Contudo, a citação é necessária em casos de
condenação a pena de multa, isso porque o início do cumprimento da pena fica a
cargo do sentenciado, consoante dispõe o artigo 50 do Código Penal: “A multa
deve ser paga dentro de 10 (dez) dias depois de transitada em julgado a
sentença”. Se por ventura o condenado não pagar a multa, será intimado pelo
próprio juízo da condenação.
 
Finalidade da Lei de Execução Penal quanto às
penas e medidas de segurança
A Lei de Execução Penal preceitua em seu artigo 1º: “A execução penal tem por
objetivo efetivar as disposições de sentença ou decisão criminal e proporcionar
condições para a harmônica integração social do condenado e do internado”. 
Sendo assim, o Estado exerce seu direito de punir castigando o criminoso e
inibindo o surgimento de novos delitos. Com a certeza de punição, mostra para a
sociedade que busca por justiça e reeducação, e readapta o condenado
socialmente.
No que se refere à execução das medidas de segurança, o Estado objetiva a
prevenção do surgimento de novos delitos e a cura do internado inimputável ou
semi-imputável, que apresenta periculosidade.
 
Natureza jurídica da execução penal
 
Parte da doutrina considera a natureza jurídica da execução penal jurisdicional,
enquanto outra parcela acredita ser puramente administrativa, uma vez que nela
estão presentes os preceitos do Direito Penal, no que concerne às sanções e a
pretensão punitiva do Estado, do Direito Processual Penal e, ainda, no que se
refere ao procedimento executório, verifica-se os preceitos do Direito
Administrativo, em relação as providência no âmbito penitenciário.
Segundo Ricardo Antonio Andreucci, para a corrente que defende ser jurisdicional,
“a fase executória tem o acompanhamento do Poder Judiciário em toda sua
extensão, sendo garantida, desta forma, a observância dos princípios
constitucionais do contraditório e da ampla defesa”. Já para a corrente que
acredita ser administrativa, “a execução penal tem caráter administrativo, não
incidindo, portanto, os princípios atinentes ao processo judicial” (p. 276).
No Brasil, em sua maior parte, a execução é jurisdicional, uma vez que, mesmo
em momentos administrativos, em tempo integral é garantido o acesso ao Poder
Judiciário e todas as garantias que lhe são inerentes.
O que ocorre é uma combinação entre as fases administrativa e jurisdicional,
dando caráter misto a execução penal.
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Entretanto, há quem sustente pela desjurisdicionalização da execução penal para
a celeridade do processo, evitando a burocracia e agilizando a concessão de
benefícios e a solução de incidentes.
 
Autonomia do Direito de Execução Penal
O Direito de Execução Penal é o ramo que cuida da execução da pena e da
aplicabilidade do direito de punir do Estado.
Com isso, trata de assuntos que vão além da vida carcerária dos condenados às
penas privativas de liberdade, motivo pelo qual a nomenclatura “Direito
Penitenciário” é considerada insuficiente.
Portanto, o Direito Penitenciário é parte do Direito de Execução Penal, limitando-se
a tratar de questões pertinentes à esfera carcerária.
Contudo, ressalta-se, ainda, que embora haja ligação entre o Direito de Execução
Penal com o Direito Penal e Processual Penal, constitui disciplina autônoma, com
princípios próprios.
 
Humanização da execução penal
 
A Constituição Federal proclama no artigo 5º, inciso XLVII: “não haverá penas: a)
de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de
caráter perpétuo; c) de trabalhos forçados; d) de banimento; e) cruéis”. E no
inciso XLVIII: “é assegurado aos presos o respeito à integridade física e moral”.
Além do mais, o Código Penal prevê no artigo 38: “O preso conserva todos os
direitos não atingidos pela perda da liberdade, impondo-se a todas as autoridades
o respeito à sua integridade física e moral”. E a Lei de Execução Penal dispõe no
artigo 40: “Impõe-se a todas as autoridades o respeito à integridade física e moral
dos condenados e dos presos provisórios”.
Os incisos do art. 41 da LEP elenca os direitos do preso, como alimentação,
vestuário, trabalho remunerado, Previdência Social,proporcionalidade na
distribuição do tempo para o trabalho, o descanso e a recreação, etc.
 
Garantias processuais
Na execução da pena todas as garantias constitucionais incidentes ao Direito Penal
e Processual Penal devem ser observadas para assegurar o respeito aos direitos
individuais do preso.
Portanto, os condenados têm direito à ampla defesa, ao contraditório, ao duplo
grau de jurisdição, ao devido processo penal, à individualização e humanização da
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pena, à retroatividade de lei mais benéfica, e aos princípios da anterioridade e da
legalidade.
 
A relação jurídica na execução penal
A relação jurídica na execução penal é constituída por direitos e deveres dos
sentenciados com a Administração e vice-versa.
Sendo assim, o condenado faz uso de seus direitos, não suprimidos pela sentença
judicial transitada em julgado, e a Administração assume deveres para a garantia
destes.
Com a sentença transitada em julgado é que se inicia essa relação jurídica, que
será finalizada com o cumprimento da pena ou o surgimento de alguma causa
extintiva da punibilidade.
 
Competência
A competência do magistrado da execução começa com o trânsito em julgado da
sentença penal condenatória, sendo determinada pelas leis de Organização
Judiciária de cada Estado.
Nesse sentido, a LEP institui no artigo 65: “A execução penal competirá ao Juiz
indicado na lei local de organização judiciária e, na sua ausência, ao da sentença”.
Em regra, a competência será do juiz especializado, exceto em se tratando de
Vara Única, que será do próprio magistrado que prolatou a sentença.
As comarcas competentes serão determinadas de acordo com as prescrições do
Código Processual Penal.
Sendo assim, aos sentenciados a penas privativas de liberdade, em regra, a
competência será da comarca correspondente ao local em que estiver preso.
Sobre o assunto, prescreve a Súmula 192 do STJ: “Compete ao Juízo das
Execuções Penais do Estado a execução das penas impostas a sentenciados pela
Justiça Federal, Militar ou Eleitoral, quando recolhidos a estabelecimentos sujeitos
à administração estadual”. Contudo, ressalta-se que já se entendeu que, se o
condenado pela Justiça Militar estiver recolhido em estabelecimento prisional a ela
subordinado, as normas da Lei de Execução penal não serão aplicadas.
Aos sentenciados que tenham a execução da pena suspensa (sursis) e aos
condenados a pena restritiva de direitos, será competente para a execução o foro
da comarca correspondente ao domicílio deles. Na pena de multa, será o da
comarca em que tramitou o processo de conhecimento.
Por fim, aos sentenciados com foro privilegiado, será competente o Tribunal que
os julgou.
 
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Visão panorâmica da LEP
A Lei de Execução Penal, logo no artigo 1º já nos dá o objetivo esta lei, a saber:
“A execução penal tem por objetivo efetivar as disposições de sentença ou decisão
criminal e proporcionar condições para a harmônica integração social do
condenado e do internado”.
Para tanto, o Estado exerce seu direito/dever de punir e reeducar o criminoso,
uma vez que, com a justa punição se inibe, em tese, o surgimento de novos
delitos. Com a certeza de punição justa, o Estado mostra para a sociedade que
busca por justiça e reeducação, e readapta o condenado socialmente.
Desse modo, o Estado edita a LEP e através dela cuida de uma série de institutos,
atividades, órgãos e pessoas, tudo visando a punição e reeducação do
desajustado social e cuidados para com o doente mental que abaixo, de uma
forma sumarizada, se expõe. A saber:
TÍTULO I: Do Objeto e da Aplicação da Lei de Execução Penal.
TÍTULO II: Do Condenado e do Internado, Da Classificação, Da Assistência,
Material, Da Assistência à Saúde, Da Assistência Jurídica, Da Assistência
Educacional, Da Assistência Social, Da Assistência Religiosa, Da
Assistência ao Egresso. Do Trabalho, Do Trabalho Interno, Do Trabalho
Externo, Dos Deveres, dos Direitos e da Disciplina, Da Disciplina, Das Faltas
Disciplinares, Das Sanções e das Recompensas, Da Aplicação das
Sanções, Do Procedimento Disciplinar.
TÍTULO III: Dos Órgãos da Execução Penal: Do Conselho Nacional de Política
Criminal e Penitenciária, Do Juízo da Execução, Do Ministério Público, Do Conselho
Penitenciário, Dos Departamentos Penitenciários, Do Departamento
Penitenciário Nacional, Do Departamento Penitenciário Local, Da Direção
e do Pessoal dos Estabelecimentos Penais, Do Patronato, Do Conselho da
Comunidade, DA DEFENSORIA PÚBLICA.
TÍTULO IV: Dos Estabelecimentos Penais, Da Penitenciária, Da Colônia Agrícola,
Industrial ou Similar, Da Casa do Albergado, Do Centro de Observação, Do
Hospital de Custódia e Tratamento Psiquiátrico, Da Cadeia Pública.
TÍTULO V: Da Execução das Penas em Espécie, Das Penas Privativas de Liberdade,
Dos Regimes, Das Autorizações de Saída, Da Permissão de Saída, Da
Saída Temporária, Da Remição, Do Livramento Condicional, Da
Monitoração Eletrônica (Incluído pela Lei nº 12.258, de 2010), Das Penas
Restritivas de Direitos, Da Prestação de Serviços à Comunidade, Da
Limitação de Fim de Semana, Da Interdição Temporária de Direitos, Da
Suspensão Condicional, Da Pena de Multa.
TÍTULO VI: Da Execução das Medidas de Segurança, Da Cessação da
Periculosidade.
TÍTULO VII: Dos Incidentes de Execução, Das Conversões, Do Excesso ou Desvio,
Da Anistia e do Indulto, Do Procedimento Judicial, Das Disposições Finais e
Transitórias.
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Exercício 1:
Sobre o habeas data:
I - para assegurar o conhecimento de informações relativas à pessoa do
impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades
governamentais ou de caráter público;
II - para a retificação de dados, quando não se prefira fazê-lo por processo
sigiloso, judicial ou administrativo;
III – sofrer violência ou coação em sua liberdade ao entrar nos registros ou banco
de dados de caráter público
A)
apenas I e II corretas
B)
apenas I e III corretas
C)
apenas I e III corretas
D)
todas corretas
E)
há apenas uma assertiva correta dentre as três oferecidas
O aluno respondeu e acertou. Alternativa(A)
Comentários:
D) é um remédio jurídico (facultativo) disponível em certos sistemas jurídicos na
formação de uma ação constitucional que pode, ou não, ser impetrada por pessoa
física ou jurídica (sujeito ativo) para tomar conhecimento ou retificar as
informações a seu respeito, constantes nos registros e bancos de dados de
entidades governamentais ou de caráter público, bem como o direito à retificação
de tais dados quando inexatos[1](Art. 5º, LXXII,"a", Constituição Federal do Brasil
de 1988).
A) é um remédio jurídico (facultativo) disponível em certos sistemas jurídicos na
formação de uma ação constitucional que pode, ou não, ser impetrada por pessoa
física ou jurídica (sujeito ativo) para tomar conhecimento ou retificar as
informações a seu respeito, constantes nos registros e bancos de dados de
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entidades governamentais ou de caráter público, bem como o direito à retificação
de tais dados quando inexatos[1](Art. 5º, LXXII,"a", Constituição Federal do Brasil
de 1988).
Exercício 2:
Parte da doutrina, porém, aponta sua origem no Capítulo XXIX da Magna Carta,
outorgada pelo Rei João Sem Terra em 1215 cujo art. 48 daquele diploma rezava
que: “Ninguém poderá ser detido, preso ou despojado de seus bens, costumes e
liberdade, senão em virtude de julgamento por seus pares, de acordo com as leis
do país”. Esta afirmação está se referindo a:
A)
Habeas CorpusB)
recurso extraordinário
C)
mandado de segurança individual ou coletivo
D)
mandado de injunção
E)
ação civil pública constitucional
O aluno respondeu e acertou. Alternativa(A)
Comentários:
A) O habeas corpus — previsto na Constituição de 1988 — trata-se de um dos
remédios constitucionais, como são chamados instrumentos que visam a garantir
algum direito fundamental do indivíduo. Ele pode ser acionado sempre que
alguém sofrer ou se sentir ameaçado de sofrer violência, ou coação em sua
liberdade de locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder. É o que diz o inciso
LXVIII do artigo 5º da Constituição. Em outras palavras, o habeas corpus é uma
forma de prevenir ou anular a prisão arbitrária, feita por motivos outros que não o
estrito cumprimento da lei.
Exercício 3:
Sobre a execução penal, é incorreto afirmar:
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A)
o condenado já tem ciência da ação penal ajuizada, mas mesmo assim, a citação
é indispensável.
B)
a citação é dispensável, uma vez que foi intimado da sentença penal condenatória
e exerceu o seu direito de recorrer.
C)
nos casos de condenação a pena de multa a citação é necessária, isso porque o
início do cumprimento da pena fica a cargo do sentenciado.
D)
a execução da pena de multa deve ser paga dentro de 10 (dez) dias depois de
transitada em julgado a sentença.
E)
Se por ventura o condenado não pagar a multa, será intimado pelo próprio juízo
da condenação e a execução dela seguirá os trâmites adotados pela Fazenda
Pública porque após a reforma penal a multa passou a ser dívida de valor.
O aluno respondeu e acertou. Alternativa(A)
Comentários:
A) A fase de conhecimento do processo passa a execução com o trânsito em
julgado da sentença, que torna-se, título executivo judicial. Na a pena privativa de
liberdade, restritiva de direitos ou pecuniário serão executadas. Ressalta-se que o
condenado já tem ciência da ação penal ajuizada, assim, a citação é dispensável,
uma vez que foi intimado da sentença penal condenatória e exerceu o seu direito
de recorrer. Contudo, a citação é necessária em casos de condenação a pena de
multa, isso porque o início do cumprimento da pena fica a cargo do sentenciado,
consoante dispõe o artigo 50 do Código Penal: “A multa deve ser paga dentro de
10 (dez) dias depois de transitada em julgado a sentença”. Se por ventura o
condenado não pagar a multa, será intimado pelo próprio juízo da condenaçã
Exercício 4:
Há um caso expressamente previsto em lei em que o Habeas Corpus não se
aplica. Aponte qual é:
A)
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sofrer violência em sua liberdade
B)
punição disciplinar
C)
iminência de sofrer coação ilegal na sua liberdade
D)
já tiver sofrido coação em sua liberdade
E)
iminência de sofrer violência em sua liberdade
O aluno respondeu e acertou. Alternativa(B)
Comentários:
B) É inadmissível a impetração de habeas corpus durante o estado de sítio (CF,
arts. 138, caput, e 139, I e II). No caso de transgressão disciplinar, só não cabe a
impetração se a punição for militar (CF, art. 142, § 2º). Também não cabe contra
imposição da pena de exclusão de militar ou de perda da patente ou de função
pública (Súmula 694 do STF).
Exercício 5:
Em sede de Habeas Corpus, a coação considerar-se-á ilegal, exceto:
A)
quando não houver justa causa;
B)
quando alguém estiver preso por mais tempo do que determina a lei;
C)
quando quem ordenar a coação não tiver competência para fazê-lo;
D)
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quando houver cessado o motivo que autorizou a coação;
E)
quando o processo for anulável;
O aluno respondeu e acertou. Alternativa(E)
Comentários:
E) Trata-se de um Remédio judicial que tem por finalidade evitar ou fazer cessar a
violência ou a coação à liberdade de locomoção decorrente de ilegalidade ou
abuso de poder.
Exercício 6:
Com relação à Humanização da execução penal, a Constituição Federal proclama
no artigo 5º, inciso XLVII situações bem específicas em que “não haverá penas”.
Assim sendo, aponte a letra correta dada as assertivas abaixo.
I - de morte, salvo em caso de guerra declarada.
II - de caráter perpétuo.
III - de trabalhos forçados.
IV - de banimento.
V – cruéis.
A)
o número de assertivas corretas é igual a um.
B)
o número de assertivas corretas é igual a dois.
C)
o número de assertivas corretas é igual a três.
D)
o número de assertivas corretas é igual a quatro.
E)
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o número de assertivas corretas é igual a cinco. 
O aluno respondeu e acertou. Alternativa(E)
Comentários:
E) a nossa constituição é bemclara no artigoXLVII, quando diz: - não haverá
penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84,
XIX; b) de caráter perpétuo; c) de trabalhos forçados; d) de banimento;