Teses Defensivas OAB

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TESES DEFESIVAS
Prof. KÊNIO REZENDE
Instagram: kenio.rezende
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04 Peças Possíveis dentre as 43:
01 – Queixa-Crime: endereçamento; qualificação do cliente (PROCURAÇÃO COM PODERES ESPECIAIS – ART. 44 DO CPP); nome da peça; fundamento legal (art. 41 do CPP e 100, § 2º, do CP); 
DESCRIÇÃO DOS FATOS (pormenorizados – cada crime um parágrafo); DIREITO: descrever em cada parágrafo o crime cometido e as causas de aumento de pena e concurso de crimes; 
PEDIDOS: pedir a citação e processamento do feito de acordo com o artigo 396-A do CPP; pedir a condenação nos crimes imputados; produção de provas; valor mínimo de indenização; 
Data; Advogado; OAB e ROL DE TESTEMUNHAS.
02 – Queixa-Crime Supletiva ou Subsidiária: os mesmos itens acima, com exceção da fundamentação (art. 29, c/c 41 e 44 todos do CPP e 100, § 3º, do CP e art. 5º, LIX, da CF) 
e com MENÇÃO À INÉRCIA DO MP; citação do acusado e intimação do MP para participar da ação.
03 – Resposta à acusação: endereçamento; qualificação do cliente (procuração com poderes especiais); nome da peça; fundamento legal (art. 396 e 396-A do CPP); 
descrição dos fatos (não há necessidade de ser pormenorizada); DIREITO: 1. Preliminares (exceções; nulidades; provas ilícitas (desentranhamento – art. 157 do CPP); 
extinção da punibilidade: art. 107 do CP); Mérito: absolvição sumária – art. 397 ou 415 (júri) do CPP; VMI; PEDIDO: tudo acima de forma resumida e fechamento.
04 – Memoriais: endereçamento; qualificação do cliente (procuração com poderes especiais); nome da peça; fundamento legal (art. 403, § 3º do CPP); 
descrição dos fatos (muito resumido – não mais que 6 linhas); DIREITO: 1. Preliminares (exceções; nulidades; provas ilícitas (desentranhamento – art. 157 do CPP); extinção da punibilidade: art. 107 do CP); 
Mérito: absolvição sumária – art. 397 ou 415 (júri) do CPP; Desclassificação; Teses subsidiárias; PEDIDO: idem do anterior.
PRELIMINARES:
· Exceções;
· Nulidades;
· Causas Extintivas da Punibilidade;
· Ilicitude da Prova;
TESES DE ABSOLVIÇÃO:
· Absolvição (sumária ou de mérito – procedimento ordinário ou do júri);
· Desclassificação (agravantes/atenuantes e causa de aumento/diminuição de pena);
· Aplicação da Pena:
· Circunstâncias judiciais (art. 59 do CP);
· Atenuantes e agravantes – Se mudar o procedimento lembrar da Lei 9.099/95 – art. 89;
· Causas de aumento e diminuição, parte geral, especial do CP e legislação extravagante;
· Regime de cumprimento de pena (art. 33 do CP: fechado, semiaberto e aberto);
· Substituição por Penas Restritivas de Direito (art. 44 do CP);
· Aplicação somente da Pena de Multa (art. 49 do CP);
· Sursis (art. 77 do CP);
· Livramento Condicional, se for o caso (83 e ss. do CP e 131 e ss. da Lei de Execução Penal – Lei 7.210/84);
· Valor de reparação – art. 387, IV, do CP;
· Recorrer em Liberdade.
DAS PRELIMINARES
DAS EXCEÇÕES – art. 95 do CPP (poderão ser opostas em autos apartados ou em preliminar nas peças processuais – art. 111 do CPP):
· Suspeição;
· Incompetência de Juízo;
· Litispendência;
· Ilegitimidade de parte;
· Coisa julgada;
DAS NULIDADES PROCESSUAIS (pede-se a DECRETAÇÃO DE NULIDADE):
Nulidade por cerceamento de defesa:
· Fundamentos: art. 5º, LIV, LV, da CF; art. 564, IV, do CPP. A depender até
nulidade absoluta: ferimento ao devido processo legal (due process of law”);
Nulidade por falta de exame de corpo de delito:
· Fundamentos: art. 158, 167 (desaparecimento dos vestígios) e 564, III, “b”, do
CPP. Art. 5º, LIV, da CF;
Deve-se repetir esta fundamentação como tese de mérito – art. 386, III, do CPP – Falta de provas;
Nulidade pela ausência de compromisso dos peritos não oficiais:
· Fundamentos: art. 159, § 2º, c/c art. 564, IV, do CPP. Art. 5º, LIV, da CF;
DAS PRELIMINARES
Nulidade por incompetência do juízo:
· Fundamentos: art. 5º, LIII, da CF c/c art. 564, I, do CPP; ferimento aos
princípios: do juiz natural; ao devido processo legal (art. 5º Art. 5º, LIV, da CF;);
Nulidade por suspeição ou por impedimento do juiz:
· Fundamentos: arts. 252 a 254 c/c art. 564, I, do CPP;
Nulidade por ilegitimidade de parte:
· Fundamentos: art. 564, II, c/c 564, III, “a”, do CPP. Se houver prazo, aplicar também o art. 107, IV, do CP;
Nulidade por falta de citação:
· Art. 358 e 514 c/c art. 564, III, “e”, e 570 do CPP;
Nulidade por falta de intimação:
· Fundamentos: ferimento dos princípios do contraditório e da ampla defesa, art. 564, III, “o”, do CPP;
Nulidade por falta de interrogatório:
· Fundamentos: Art. 185 c/c 564, III, “e”, do CPP;
DAS PRELIMINARES
Nulidade por falta do exame de dependência toxicológica:
· Fundamentos: art. 55, § 2º, da Lei 11.343/06 c/c Art. 5º, LIV, da CF;
Nulidade por falta do laudo de constatação da substância toxicológica:
· Fundamentos: art. 50, § 1º e 56, da Lei 11.343/06 c/c Art. 5º, LIV, da CF;
Nulidade pelo não oferecimento da Resposta à acusação:
· Fundamentos: art. 396-A c/c 564 do CPP e art. 5º, LIV, da CF;
Nulidade pelo não oferecimento da Defesa Prévia:
· Fundamentos: art. 55 da Lei 11.343/06;
Nulidade por ausência de defesa preliminar nos crimes cometidos por funcionário público:
· Fundamentos: art. 514 do CPP e art. 5º, LIV, da CF.
NULIDADES NO TRIBUNAL DO JÚRI:
Nulidade pela ausência de quesito no tribunal do júri;:
· Fundamentos: art. 483 e § 2º do CPP. Art. 482 e 483, IV, do CPP: o juiz deve levar em consideração os quesitos requeridos pelas partes sob pena de nulidade, art. 564, III,
“k”, do CPP;
Nulidade – mínimo legal de jurados:
· Fundamentos: art. 463/464, 477 c/c art. 564, III, “i”, do CPP;
Nulidade pela comunicação dos jurados durante a realização do júri:
· Fundamentos: art. 466, § 1º, c/c art. 564, III, “j”, do CPP;
Nulidade pela ordem dos quesitos:
· Fundamentos: art. 483, do CPP e art. 5º, LIV, da CF. súmula 162 do STF.
Nulidade por causa do parentesco entre os jurados:
· Fundamentos: art. 448 do CPP. Nulidade do primeiro e novo julgamento. Art. 5º, LIV, da CF;
Nulidade por causa da suspeição de jurado:
· Fundamentos: art. 564, I; 448, § 2º, cc/c 254 e 106, todos do CPP;
Nulidade por cerceamento do direito defesa – leitura de peças em plenário:
· Fundamento: art.479 do CPP.
EXTINÇÃO DE PUNIBILIDADE
(PEDE-SE A DECLARAÇÃO DE EXTINÇÃO DE PUNIBILIDADE):
Prescrição:
· Fundamentos: art. 107, IV, do CPP.
· CUIDADO: art. 115 do CP (menor de 21 na data do fato e maior de 70 na data da
sentença – prescrição pela metade). INTERRUPÇÃO DO PRAZO: art. 117 do CP;
· PPP – Prescrição da Pretensão Punitiva (ART. 109 DO CP):
· Ordinária;
· Retroativa;
· Intercorrente;
· PPE – Prescrição da Pretensão Executória (pena in concreto - TJ);
Decadência:
· Fundamentos: art. 38 do CPP e 107, IV do CP;
Perempção:
· Fundamentos: art. 60 do CPP e 107, IV, DO CP;
TESES DE ABSOLVIÇÃO
Negativa de autoria;
Fundamentos: Art. 29 do CP: tem que concorrer para o crime. Se não há dolo ou culpa não há conduta e logo não é fato típico e muito menos crime pelo conceito analítico de crime. Art. 386, V, do CPP;
Fato atípico:
Fundamentos: art. 1º, do CP e art. 5º, XXXIX, da CF e art. 386, III, do CPP;
Estado de necessidade:
Fundamentos: art. 23, I (exclui a ilicitude), e 24 do CP c/c art. 386, VI, do CP. Cuidado com o
excesso: art. 23, parágrafo único, do CP;
Legítima defesa:
Fundamentos: art. 25 e 23, II (exclui a ilicitude), do CP c/c art. 386, VI, do CP. Cuidado com o
excesso: art. 23, parágrafo único, do CP;
Descriminantes putativas:
Fundamentos: art. 20, § 1º, do CP c/c art. 386, VI, do CP;
Crime impossível:
Fundamentos: art. 17 do CP c/c art. 386, III, do CP. Súmula 145 do STF;
Arrependimento eficaz:
Fundamentos: art. 15, segunda parte, do CP. Nunca responderá pela tentativa;
TESES DE ABSOLVIÇÃO
Desistência voluntária:
· Fundamentos: art. 15, primeira parte, do CP. Nunca responderá pela tentativa – PONTE DE OURO;
Doença mental:
· Fundamentos: art. 26 do CP c/c art.386, VI, do CP. Critério biopsicológico: doente + impossibilidade de entender o caráter ilícito dos fatos;
Embriaguez acidental:
· Fundamentos: não se aplica o art. 61, II, “l”, do CP.Caso fortuito ou força maior. Art. 28,
§ 1º, do CP c/c art. 386, VI, do CPP;
Erro de tipo (não sabe o que faz) – ATINGE O FATO TÍPICO:
· Fundamentos: art. 20 do CP c/c art. 386, VI, do CPP. Espécies:
· Erro de tipo Essencial:
· Evitável: exclui o dolo, mas responde a título culposo, se houver esta previsão no tipo;
· Inevitável: exclui o dolo e a culpa.
· Erro de tipo acidental (RESPONDE PELO CRIME):
· Sobre o objeto (não faz diferença);
· Sobre a pessoa (art. 20, § 3º, do CP – vítima virtual);
· Aberratio ictus (erro na execução – art. 73 c/c 20, § 3º, do CP);
· Aberratio criminis (erro diverso do pretendido – art. 74, do CP);
· Aberratio causae (dolo geral);
TESES DE ABSOLVIÇÃO
Erro de proibição (acha que a conduta é permitida) – atinge a CULPABILIDADE:
· Fundamentos: art. 21 do CP c/c art. 386, VI, do CP. Espécies:
· Evitável: qualquer pessoa cometeria. É isento de pena.
· Inevitável: poderia ser evitado – redução de pena. Art. 21 do CP – causa de diminuição de pena;
Coação irresistível – ISENÇÃO DE PENA - CULPABILIDADE:
· Fundamentos: art. 22 do CP (moral) c/c art. 386, VI, do CPP. Espécies:
· Coação física irresistível: exclui a própria conduta;
· Coação moral irresistível: o terceiro responde;
Obediência hierárquica – ISENÇÃO DE PENA - CULPABILIDADE:
· Fundamentos: art. 22 do CP (moral) c/c art. 386, VI, do CPP. Requisitos:
· Relação de subordinação de direito público;
· Ordem não manifestamente ilegal;
· Estrita obediência a esta ordem;
Furto de uso:
· Falta da elementar de apropriação da coisa. Art. 386, III, do CPP;
TESES DE ABSOLVIÇÃO
Absolvição pelo princípio da insignificância:
· Fundamentação: art. 386, III, do CPP. Falta da tipicidade conglobante material. Logo, não se perfaz o fato típico e, de consequência, falta um dos substractos do conceito analítico de crime. Jurisprudência: valor de até R$ 200.00. Nos crimes tributários até R$ 20.000.00. Requisitos (palavra mnemônica MARI):
M - mínima ofensividade da conduta do agente, A - ausência periculosidade social da ação,
R - reduzido grau de reprovabilidade do comportamento e I - a inexpressividade da lesão jurídica provocada;
Absolvição da violação de domicílio pelo furto:
· Fundamentação: princípio da consunção. Delito meio para o delito fim.
Absolvição pela ausência de materialidade da infração:
· Fundamentos: delitos não transeuntes. Precisam de perícia, art. 158 c/c art. 386, II, do CPP;
Imunidade judiciária nos crimes contra a honra:
· Fundamentos: art. 142, I, do CP (causa de exclusão de crime – imunidade judiciária) c/c art. 386, III, do CP;
Imunidade da crítica nos crimes contra a honra:
· Fundamentos: art. 142, II, do CP (falta de justa causa para ação penal) c/c art. 386, III, do
CPP. Rejeição da denúncia ou queixa: art. 395, III, do CPP;
TESES DE ABSOLVIÇÃO
Imunidade nos crimes contra o patrimônio:
· Fundamentos: art. 181, do CP c/c art. 386, VI, do CP. Exceção nos de roubo e de extorsão;
Habitualidade no delito de associação criminosa:
· Fundamentos: só se restar configurado habitualidade, estabilidade e permanência entre os membros da associação. Se a reunião se der para apenas um crime (filme: 11 homens e um segredo), não há aplicação do art. 288 do CP;
Absolvição na desobediência:
· Fundamentos: art. 5º, II, da CF – se a exigência da autoridade não estiver prevista em lei; se o funcionário público não tiver competência para exigir a prática do ato – art. 386, III, do CPP (inexistência do crime de desobediência);
Absolvição no desacato:
· Fundamentos: tem que haver o dolo específico de ofender ou humilhar a vítima. Se os atos se derem no calor do momento (nervosismo, exaltação ou descontrole emocional causado pela ação da autoridade) art. 386, III, do CP;
Valor relativo da confissão:
· Fundamentos: valor relativo – confronto com demais provas – art. 386, VII, do CP. Ver Súmula 545 do STJ.
TESES DE DEFESA NA FASE DE PRONÚNCIA
Desclassificação:
· Fundamentos: art. 419 do CPP;
Absolvição sumária:
· Fundamentos: art. 415 do CPP;
Impronúncia:
· Fundamentos: art. 413/414 do CPP;
Recursos:
· Consoante (RESE): desclassificação (art. 419, c/c 581, II, do CPP); pronúncia (art. 413 c/c art. 581, IV, do CPP);
· Vogal (APELAÇÃO): absolvição (art. 415, c/c art. 416, ambos do CPP); e impronúncia (art. 413/414 c/c art. 416 CPP