Testamento: Espécies e Requisitos Legais

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Direito Civil VI 
ESPÉCIES ORDINÁRIAS E ESPECIAIS DE 
TESTAMENTO, EXPLICANDO OS REQUISITOS 
LEGAIS NECESSÁRIOS PARA REALIZAÇÃO DE 
CADA MODALIDADE 
Alunos: Francisca Geórgia Aguiar Jorge 
Valdir Alves Linhares Neto 
 
TESTAMENTO 
O significado da palavra testamento vem do latim testamentum, de testor, atestação 
da mente ou da vontade; ou de testis, que significa testemunho. 
 
O testamento é uma consequência do direito de propriedade e sua característica de 
exclusividade, permitindo que o bem de propriedade exclusiva de um seja destinado a 
outro, após a extinção da personalidade jurídica. 
 
 
 No Direito Clássico, eram conhecidas duas formas de Testamento: o Calatis comitiis 
(ou Testamento Comicial) e o de Procintu. O primeiro era aquele de cunho aristocrático e 
se fazia perante assembleias convocadas – ou comitia curati – e tinham caráter pacifico. 
Era exclusivo aos nobres e não acessível a plebeus. Apenas posteriormente surgiu o 
testamento para o “povo” (Plebeus), chamado de per aes et libram, que ocorria através da 
venda ficta (ou MANCIPAÇÃO) ao “comprador” da herança (familiae emptor). 
A SUCESSÃO TESTAMENTÁRIA 
 
O artigo 1.786, do Código Civil, de 2002, estabelece que a sucessão pode se dar 
em decorrência da lei, ou por disposição de última vontade. Ou seja: 
 
SUCESSÃO TESTAMENTÁRIA: O sujeito pode regular a transferência de seus bens para 
depois de sua morte. 
 
SUCESSÃO LEGÍTIMA: Também conhecida como ab intestato. O sujeito pode optar por 
deixar que a lei determine. 
 
 A sucessão testamentária é aquela determinada por atos de última vontade. Assim, 
se houver testamento, essas regras devem ser obedecidas, desde que não contrariem as 
disposições legais. O testamento é espécie de negócio jurídico unilateral, celebrado pela 
manifestação de vontade do testador, o qual produzirá efeito após a sua morte. Poderá ser 
modificado por ele a qualquer tempo, sob a égide do artigo 1.858 do Código Civil. 
 
 
Vale lembrar que o testador que tiver herdeiros necessários só poderá dispor de 
cinquenta por cento do seu patrimônio, o restante fica garantido aos seus sucessores. 
Essa parte receberá o nome de legítima, nos termos do artigo 1.846, CC. “Art. 1.846. 
Pertence aos herdeiros necessários, de pleno direito, a metade dos bens da herança, 
constituindo a legítima.” (BRASIL, 2002). 
O testamento é ato personalíssimo, deve ser elaborado unicamente pelo autor da 
herança e pode ser revogado a qualquer tempo. Nas palavras de Pontes de Miranda, 
“testamento (diz-se) é o ato pelo qual a vontade de um morto cria, transmite ou extingue 
direitos”. (MIRANDA, 2012, p. 113) 
Essa característica de pessoalidade é descrita por Veloso: 
 
 
Analisando o testamento no plano da existência, é necessário uma pessoa apenas 
– o testador – para manifestar vontade, no momento de sua celebração. 
Já no plano da validade, verifica-se se foram preenchidos os requisitos do artigo 
104, do Código Civil, isto é: 
 
A eficácia do negócio jurídico será analisada no terceiro plano, no qual verifica sua 
exigibilidade. A produção de efeitos do testamento o vincula a um termo, evento futuro e 
certo, porém incerto em relação à precisão de sua ocorrência. O testamento apenas 
produzirá efeitos, após a morte do testador. Assim, apenas com o advento morte se torna 
eficaz as disposições testamentárias, que até então são mutáveis. 
CAPACIDADE TESTAMENTÁRIA ATIVA 
[...] “É o conjunto de condições necessárias para que alguém possa, juridicamente, 
dispor de seu patrimônio por meio de testamento, ou ser por ele beneficiado”. 
(OLIVEIRA, 1987, p. 401) 
Qualquer pessoa capaz pode celebrar testamento e estabelecer a disposição de seus bens 
e incluir disposições não patrimoniais, conforme o artigo 1.857 do Código Civil. 
QUEM PODE CELEBRAR O CASAMENTO? 
 
Capazes 
Toda pessoa capaz pode celebrar testamento. 
Relativamente capazes 
O relativamente incapaz, maior de 16 e menor de 18, possui o que chamamos de 
capacidade especial, isto é, está autorizado por lei a celebrar testamento válido, sem 
precisar de assistência para a prática desse negócio jurídico. 
Incapazes 
Não podem testar. Art. 1.860. Além dos incapazes, não podem testar os que, no ato 
de fazê-lo, não tiverem pleno discernimento. Parágrafo único. Podem testar os 
maiores de dezesseis anos. 
Pessoa com deficiência 
Lei nº 13.146/15 
Art. 84. A pessoa com deficiência tem assegurado o direito ao exercício de sua 
capacidade legal em igualdade de condições com as demais pessoas.” (BRASIL, 
2015). 
Ou seja, a isonomia atingiu a todas as pessoas com deficiência, as tornando 
plenamente capazes e limitando a incapacidade absoluta apenas aos menores de 16, 
modificando a redação do artigo 3º do Código Civil. A partir de então, aquele que tem 
alguma deficiência é considerado plenamente capaz, mesmo que precise de auxílio 
para a prática dos atos da vida civil. 
 
 
 
CAPACIDADE TESTAMENTÁRIA PASSIVA 
A capacidade testamentária passiva diz respeito à possibilidade de herdar através 
de testamento “fazendo referências a pessoas. A norma jurídica exclui animais e 
coisas inominadas, a menos que as disposições que lhes são abusivas se 
apresentem sob a forma de um ônus ou de uma liberalidade a uma pessoa capaz de 
ser beneficiada em testamento”. (DINIZ, 2003, p. 151) 
A sucessão testamentária pode contemplar todos os que podem receber herança 
na sucessão legítima e mais a prole eventual de pessoa indicada pelo autor da herança, 
pessoas jurídicas e as fundações a serem criadas com patrimônio estabelecido em 
testamento. Estas regras estão elencadas nos artigos 1.798 e 1.799 do Código Civil. 
 
A sucessão da chamada prole eventual deve seguir as regras do artigo 1.800, do 
Código Civil, que estabelece que se o eventual herdeiro não for concebido em dois anos 
a contar da abertura da sucessão, esse direito será perdido. 
 
A sucessão testamentária proporciona ao autor da herança a possibilidade de 
contemplar pessoas que não foram indicadas pela lei como seus herdeiros permitindo 
inclusive, que pessoas jurídicas existentes ou a serem formadas, sejam beneficiadas com 
o patrimônio deixado pelo falecido. 
INCAPACIDADE SUCESSÓRIA PASSIVA 
Não poderão herdar os elencados no artigo 1.801, do Código Civil: 
 
 
De acordo com o artigo 1.802, do Código Civil, as disposições testamentárias em 
favor do herdeiro ou legatário ilegítimo são nulas, mesmos se feitas mediante pessoa 
interposta, ou seja, em favor de preposto do herdeiro apenas como forma de burlar a 
incapacidade estabelecida em lei. 
Concluímos que todos os envolvidos, direta ou indiretamente, na feitura do 
testamento não poderão herdar. Dessa maneira, fica garantido o princípio da eticidade, 
que norteia o direito civil brasileiro, buscando a presença da boa-fé em todos os atos 
praticados na vida civil. 
As formas ordinárias de testamento e seus efeitos jurídicos. 
 
FORMAS ORDINÁRIAS DE TESTAMENTO 
O ordenamento jurídico pátrio divide as formas de testar em ordinárias e 
extraordinárias. Será considerado ordinário o testamento a ser feito em situações comuns, 
sem nenhum requisito especial do sujeito a celebrar o negócio jurídico. Os primeiros são 
os testamentos públicos, cerrados e os particulares, de acordo com o artigo 1.862 do 
Código Civil. 
 
Testamento Público 
 
O Testamento Público, também conhecido como aberto ou autêntico, é a 
modalidade de testamento que será lavrado em livro de notas por tabelião, registrando 
a vontade do testador expressa verbalmente ao oficial de registro e na presença de 
duas testemunhas. O testador pode apenas informar sua vontade ao tabelião, ditar ou 
entregar uma minuta que tenha escrito anteriormente. Considera-se essa a forma mais 
segura de celebrar testamento. (Art. 1.864 do Código Civil) 
O analfabeto ou aquele que não pode escrever só poderáoptar por essa espécie 
de testamento, conforme o artigo 1.865, do Código Civil: 
“Art. 1.865. Se o testador não souber, ou não puder assinar, o tabelião ou seu 
substituto legal assim o declarará, assinando, neste caso, pelo testador, e, a seu 
rogo, uma das testemunhas instrumentárias.” 
O surdo, que seja alfabetizado, pode ler seu testamento, mas se não souber pode 
requerer que alguém de sua confiança o faça em seu lugar, de acordo com o artigo 1.866 
do Código Civil: 
 “Art. 1.866. O indivíduo inteiramente surdo, sabendo ler, lerá o seu 
testamento, e, se não o souber, designará quem o leia em seu lugar, presentes as 
testemunhas.” 
O deficiente visual somente poderá celebrar testamento através dessa forma, 
acompanhado de testemunha de sua confiança que lerá o testamento também, além 
do mesmo ser lido em voz alta pelo tabelião. Assim, como preceitua do artigo 1.867 do 
Código Civil. 
O público é, portanto, a forma mais comum de celebrar testamento e estas 
formalidades, torna esta espécie de testamento mais segura do que as outras 
espécies, apesar de permitir a qualquer pessoa o conhecimento do seu teor. 
(GONÇALVES, 2009, p. 47) 
Testamento Cerrado 
O Testamento Cerrado, secreto, místico ou nuncupação implícita, será escrito pelo 
testador ou alguém a seu pedido, as disposições podem ser sigilosas e se completa por 
lavratura, pelo oficial de registros, que deverá aprová-lo na presença de duas testemunhas. 
Essa modalidade é também conhecida como testamento secreto, pois o seu teor pode ser 
conhecido apenas após a morte do autor da herança se essa for sua vontade. (Art.1.868 . 
do Código Civil ) 
Essa modalidade de testamento traz segurança de sua aplicabilidade, pois a sua 
existência ficará devidamente registrada em cartório. Assim, será certificada a sua 
existência, quando solicitado. 
Testamento Particular 
O Testamento Particular é aquele feito pelo próprio testador e guardado por ele. 
Essa é considerada uma modalidade muita arriscada, por essa razão não é muito 
utilizado. Para que seja válido é necessário que seja escrito pelo testador, manual ou 
mecanicamente, que seja lido perante três testemunhas e assinado pelo autor da 
herança e por todas as testemunhas. Tal espécie de testamento era denominada pelos 
romanos de holográfo ou ológrafo. (Art. 1.876. do Código Civil) 
O testamento particular, por não ser registrado, apresenta muito risco de 
não ser localizado e consequentemente, existe risco sobre o seu cumprimento. 
Afinal, sua localização não poderá ser identificada mediante certidões. De acordo 
com o entendimento do jurista Carlos Roberto Gonçalves, esta é a forma menos 
segura de testamento, haja vista depender da confirmação, em juízo das 
testemunhas, que eventualmente podem não comparecer, em juízo, após a 
abertura da sucessão. (GONÇALVES, 2009, p. 52) 
As formas especiais de testamento e seus efeitos jurídicos. 
FORMAS ESPECIAIS DE TESTAMENTO (EXTRAORDINÁRIOS, EXCEPCIONAIS, 
EMERGENCIAIS OU PRIVILEGIADOS) 
A lei autoriza, em alguns casos excepcionais, a realização 
de testamentos menos solenes, casos especiais nos quais 
não exista a possibilidade de testar de alguma das formas 
ordinárias. 
 
Essas formas de testamento somente serão aplicadas, se 
cumprido os requisitos preestabelecidos. São medidas 
excepcionais, portanto serão cabíveis em determinadas situações especificadas na lei. 
Testamento Marítimo 
O Testamento Marítimo pode ser elaborado por passageiro ou tripulante de navio, 
em viagem, não apenas em alto-mar, mas também, em viagens fluviais ou lacustres, caso 
haja risco de morte antes de se chegar a algum porto, onde o testador possa fazer 
testamento ordinário. (art. 1888) 
Assim, conclui-se que o testamento marítimo é modalidade especial de testar, 
sujeita à anuência do comandante responsável pelo navio, na presença de duas 
testemunhas e após deverá ser apresentado no primeiro porto de desembarque às 
autoridades administrativas. 
Testamento Aeronáutico 
O Testamento Aeronáutico pode ser feito por passageiro ou tripulante que, em voo 
de percursos longos, seja acometido de algum mal que ponha sua vida em risco. 
“Art. 1.889. Quem estiver em viagem, a bordo de aeronave militar ou 
comercial, pode testar perante pessoa designada pelo comandante, observado o 
disposto no artigo antecedente.” 
Após o desembarque, o testador, que utilizou o testamento marítimo ou 
aeronáutico, tem um prazo de 90 dias para fazer um testamento ordinário, pois, a partir 
de então, o testamento especial deixa de ter validade. Cumpre ressaltar que se ficar 
provado que, durante esse prazo, o autor da herança ficar impedido de realizar 
testamento ordinário, por circunstâncias excepcionais, como ter agravado a doença, o 
testamento marítimo ou aeronáutico, não caduca. 
 “Art. 1.891. Caducará o testamento marítimo, ou aeronáutico, se o testador 
não morrer na viagem, nem nos noventa dias subsequentes ao seu desembarque 
em terra, onde possa fazer, na forma ordinária, outro testamento.” 
Testamento Militar 
O Testamento Militar é utilizado por militares, ou por aqueles que estejam a serviço 
das forças armadas em situações de guerra. (Art. 1.893) 
Quanto ao estado de guerra é importante observar o posicionamento 
doutrinário e jurisprudencial: a interpretação que a jurisprudência e a doutrina 
deram às normas sobre testamento militar é no sentido de o admitir 
independentemente do estado de guerra, sempre que militares estejam 
trabalhando para salvação pública, como pode ocorrer em caso de inundação, 
incêndio, de grandes proporções etc., amplia a própria lei a faculdade de fazer 
testamento militar aos civis a serviço do exército. (WALD, 2011, p. 123) 
O testamento militar caducará, se o testador, após 90 dias da sua chegada em um 
local onde possa fazer testamento ordinário não o faça. (Art. 1.895) 
 
Testamento Nuncupativo 
O testamento nuncupativo é uma subespécie de testamento militar, possível, 
apenas, em situações extremas, para o militar ferido em praça de guerra. Essa 
modalidade pode ocasionar fraudes. A exteriorização de última vontade é feita oralmente, 
na frente de duas testemunhas, as quais farão a transcrição dessa manifestação, assim 
que possível. O testamento caducará se o testador não morrer na guerra. (Art. 1.896) 
Nessa modalidade de testamento, não se fala em caducidade, pois se o testador 
não morrer em combate o testamento não se torna eficaz. O autor da herança deverá outra 
forma de celebrar o testamento definitivo. 
Testamento Vital 
O Testamento Vital é o negócio jurídico unilateral, através do qual o indivíduo, 
em plena capacidade civil, dispõe expressamente a que tratamentos médicos, não 
gostaria de se submeter, em caso de impossibilidade de manifestação futura. Esse ato 
está ligado ao direito da personalidade que faculta a pessoa natural decidir sobre esse 
tema, conforme artigo 15 do Código Civil: 
 “Art. 15. Ninguém pode ser constrangido a submeter-se, com risco de vida, a 
tratamento médico ou a intervenção cirúrgica.” (BRASIL, 2002) 
Esta modalidade de testamento não tem previsão expressa na nossa legislação 
civil e causa muita divergência sobre a possibilidade de sua aplicabilidade, bem como de 
sua nomenclatura. O Testamento Vital surge, justamente, para produzir efeitos, em um 
momento, em que a vontade do paciente não possa ser exteriorizada, por estar 
inconsciente, ou por não estar com a capacidade plena. Esse negócio jurídico é criado 
para se tornar efetivo no momento em que o sujeito estiver impossibilitado de exprimir 
seus desejos em relação a sua saúde.