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Direito Administrativo - Parte 1 Geraldo Magela Batista Email: gmbui33431@bol.com.br Acesse o site: http://www.geraldofadipa.comunidades.net mailto:gmbui33431@bol.com.br http://www.geraldofadipa.comunidades.net/ Conceito Conjunto harmônico de normas e princípios jurídicos que regem os órgãos, os agentes e as atividades públicas, viabilizando o exercício de suas atividades, tarefas, funções, meios de ação e relações jurídicas para atingir os fins desejados pelo Estado.. Direito Administrativo Fontes do Direito Administrativo São fontes norteadoras: • A lei: Deve ser entendida em sentido amplo. Somente aquelas que regem os órgão, os agentes e as atividades públicas. • Doutrina: Influi na elaboração da lei, nas decisões contenciosas e não-contenciosas sobre a matéria, ordenando o Direito Administrativo. • Jurisprudência: Preceitos normativos aos casos concretos. • Costumes: Exercem influência em virtude da deficiência ou omissão da legislação. Direito Administrativo Fontes do Direito Administrativo São fontes norteadoras: • Princípios Gerais do Direito: Deve • Princípios Exclusivo Direito Administrativo: São as normas básicas que regem a atividade da administração pública. Direito Administrativo Poder Administrativo É uma competência a cargo dos administradores e são: • Irrenunciável • Intransferível • Improrrogável • Imprescritível Direito Administrativo Poder-dever de agir da autoridade publica Poder corresponde o poder-dever. Subordinação do poder em relação ao dever. O poder não pode ser exercido livremente, sujeitando-se sempre a uma finalidade específica. São apresentados como: • Vinculado e discricionário. • Hierárquico e disciplinar. • Regulamentar e de polícia. Direito Administrativo Poder-dever de agir da autoridade publica Poderes Administrativos. Os poderes administrativos têm as seguintes características em comum: • Obrigatoriedade: O agente público não pode não querer agir, tem a obrigação de fazer uso dos poderes administrativos se assim ensejar o interesse público. • Irrenunciáveis: O titular não pode abrir mão. • Intransferíveis: No pode ser repassado a outrem, bem como não podem ser objeto de negociação e transação. • Imodificáveis: Não é permitido alterá-los, reduzi-los ou ampliá-los. • Imprescritíveis: Não importa o não uso delas por determinado tempo. Os poderes administrativos subsistem na pessoa titular que os detém. Direito Administrativo Poder-dever de agir da autoridade publica Poder Hierárquico. Estabelece uma situação de subordinação entre os servidores públicos. As principais faculdades são: • Ordenar e Fiscalizar. • Rever e Delegar. • Evocar. Atenção O poder disciplinar permite que a administração pública possa punir seus funcionários sem necessitar socorrer-se ao poder judiciário. Direito Administrativo Poder-dever de agir da autoridade publica Poder Regulamentar. “normativo”. Confere ao chefe do executivo, por ato exclusivo e privativo, editar normas como regulamentos ou decretos complementares à lei para o fim de explicitá-la ou de provar a sua execução. Poder de policia: Faculdade de que dispõe a administração pública para condicionar e restringir o uso de bens, atividades e direitos em benefício da coletividade. Trata-se de um dever-poder que limita os direitos fundamentais e prevenção das ações que causam desordem no bem social. Direito Administrativo Nepotismo Favorecimento dos vínculos de parentesco nas relações de trabalho ou emprego. As práticas de nepotismo substituem a avaliação de mérito para o exercício da função pública pela valorização de laços de parentesco. Súmula Vinculante 13 A nomeação de cônjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, até o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurídica investido em cargo de direção, chefia ou assessoramento, para o exercício de cargo em comissão ou de confiança ou, ainda, de função gratificada na administração pública direta e indireta em qualquer dos poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, compreendido o ajuste mediante designações recíprocas, viola a Constituição Federal. Direito Administrativo Poder Discricionário Liberdade de ação administrativa, dentro dos limites permitidos em lei. A lei deixa certa margem de liberdade de decisão diante do caso concreto, de tal modo que a autoridade poderá optar por uma dentre várias soluções possíveis, todas, porém, válidas juridicamente. Características do poder discricionário: a. Conveniência b. Oportunidade Direito Administrativo Poder Discricionário Exemplo⇒ Motivo ou causa ⇒ Vencimento do Concurso do INSS Oportunidade e Conveniência ⇒ Decisão diante do caso concreto, de tal modo que a autoridade poderá optar por uma dentre várias soluções possíveis, todas, porém, válidas juridicamente. No caso há duas decisões possíveis voltada para atender ao interesse público: • Prorrogação do Concurso • Não Prorrogação do Concurso Direito Administrativo Princípios do Direito Administrativo Os princípios são preposição básicas que condicionam todas as estruturas e instituições de uma disciplina. São os alicerces que servem como parâmetros para a interpretação das normas jurídicas. Atenção: ⇒ Pedras de Toque São dois princípios reconhecidos como “pedras que da o toque” ao Direito Administrativo. • Principio da supremacia do interesse público sobre o particular. • Principio da indisponibilidade do interesse publico. Princípios Administração Pública Art. 37 ⇒ CF/1988 A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: Princípios • Legalidade • Impessoalidade • Moralidade • Publicidade • Eficiência Princípios Administração Pública Art. 37 ⇒ CF/1988 Princípio Legalidade Administração Pública ⇒ O particular pode fazer tudo o que a lei não proíbe e a Administração Pública só pode fazer o que a lei determina ou autoriza. Observação: Administração Pública está vinculada à legalidade ESTRITA, o agente público somente pode fazer o que a lei manda, ao contrário do particular, que pode fazer tudo aquilo que a lei não proíbe. • Legalidade estrita (administração) ⇒ Só pode fazer aquilo que a lei permitir. • Legalidade ampla (particular) ⇒ Pode fazer tudo que a lei não proibir Princípios Administração Pública Art. 37 ⇒ CF/1988 Atenção ⇒ Princípio Legalidade Administração Pública ⇒ Segue o que está na lei. Só pode fazer se há previsão legal. Mas: No âmbito geral do Direito a regra é só não pode fazer se proibição legal (norma proibitiva). A principal diferença portanto esta na exigibilidade ou não da aplicação da lei. No Administração Pública há a obrigação (exigência) de seguir o que consta na lei. Princípios Administração Pública Art. 37 ⇒ CF/1988 Princípio da impessoalidade na Adm. Pública ⇒ Impede que o ato administrativo seja praticado visando a interesses do agente ou de terceiros, devendo se ater à vontade da lei. Pose sempre ser alegado para evitar favoritismos e privilégios. Atenção Este princípio apresenta dupla face: finalidade da atuação administrativa, que deve sempre ser a satisfação do interesse público, e vedação à promoção pessoal do administrador público. Princípios Administração Pública Art. 37 ⇒ CF/1988 Princípio da Moralidade ⇒ Aqueles que lidam com o interesse e patrimônio público devem, também, seguir padrões éticos esperados em determinada comunidade. Uma atuação segundo padrões éticos de probidade, decoro e boa-fé caracteriza a moralidade administrativa. A boa-fé objetiva, dentro do direito administrativo, está ligada ao princípio da moralidade. Portanto: ⇒ Estabelece conteúdo ético e moral que deve sempre ser observado nas atividades administrativas do poder público. O administrador público,além de respeitar a lei, deve atuar com ética e seriedade. Princípios Administração Pública Art. 37 ⇒ CF/1988 Princípio da Moralidade ⇒ Súmula Vinculante número 13 “A nomeação de cônjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, até o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurídica, investido em cargo de direção, chefia ou assessoramento, para o exercício de cargo em comissão ou de confiança, ou, ainda, de função gratificada na Administração Pública direta e indireta, em qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos municípios, compreendido o ajuste mediante designações recíprocas, viola a Constituição Federal.” Princípios Administração Pública Art. 37 ⇒ CF/1988 Princípio da publicidade ⇒ O administrador exerce função pública em nome do povo, motivo pelo qual deve dar ciência ao titular do direito (o povo) do que está ocorrendo. Art. 5º (...) XXXIII - Todos têm direito a receber dos órgãos públicos informações de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que serão prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado. Princípios Administração Pública Art. 37 ⇒ CF/1988 Princípio da publicidade ⇒ O administrador exerce função pública em nome do povo, motivo pelo qual deve dar ciência ao titular do direito (o povo) do que está ocorrendo. Lei 8.666/93(Lei de Licitações) Art. 61, p. único: A publicação resumida do instrumento de contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial, que é condição indispensável para sua eficácia, será providenciada pela Administração até o quinto dia útil do mês seguinte ao de sua assinatura, para ocorrer no prazo de vinte dias daquela data, qualquer que seja o seu valor, ainda que sem ônus, ressalvado o disposto no art. 26 desta Lei. Princípios Administração Pública Art. 37 ⇒ CF/1988 Princípio da Eficiência ⇒ Determina ser dever do agente público a execução adequada de suas atividades e o atendimento integral à necessidade para o qual foi designado. Incluído na CF pela EC 19/1998. Atenção Compreende-se “eficiência” por quando o agente cumpre com suas competências, agindo com presteza, perfeição, buscando sempre o melhor resultado e com o menor custo possível, no sentido econômico-jurídico de forma a alcançar os fins propostos pelo Estado. Princípios Administração Pública Supremacia do interesse público Lei número 9.784 de 29 de janeiro de 1999 ⇒Artigo 2º A Administração Pública obedecerá, dentre outros, aos princípios da legalidade, finalidade, motivação, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditório, segurança jurídica, interesse público e eficiência. Princípios Administração Pública Princípio da Finalidade Imposição para com a Administração Pública de que seus atos somente devem ser voltados ao interesse público. Em sentido amplo, será sempre atender ao interesse público, da coletividade. Importante Esse aspecto abordado se relaciona mais especificamente com o princípio da impessoalidade expresso no texto constitucional. Princípios Administração Pública Princípio da Finalidade Atos praticados pela administração pública que se afasta da finalidade de interesse público, denominado desvio de finalidade, são nulos. Artigo 2º Lei 4.717/65 - Regula ação popular São nulos os atos lesivos ao patrimônio das entidades mencionadas no artigo anterior, nos casos de: a) incompetência b) vício de forma c) ilegalidade do objeto d) inexistência dos motivos e) desvio de finalidade. Parágrafo único. Para a conceituação dos casos de nulidade observar-se-ão as seguintes normas: a) a incompetência fica caracterizada quando o ato não se incluir nas atribuições legais do agente que o praticou. Princípios Administração Pública Princípio da indisponibilidade do interesse público Esse principio preconiza que o estado apenas é um mero gestor da coisa pública e não dono dela, assim um servidor público não pode, por exemplo, contratar a loja da mãe dele, ele precisa fazer uma licitação em igualdade de condições, a fim de que prevaleça o interesse público. Princípio da indisponibilidade do interesse público é igual "vontade" da lei. Assim: Atuação da administração está limitada a existência de lei que autorize ou determine sua atuação e nos limites estipulados por ela. Desse modo, são decorrências típicas deste princípio • Necessidade de realizar concurso público para admissão de pessoal permanente (empregados e servidores públicos efetivos), • Necessidade, em regra, de realizar licitação prévia para celebração de contratos administrativos. Princípios Administração Pública Interesse público Interesse público primário e interesse público secundário Interesse público primário: ⇒ Resultado da soma dos interesses individuais enquanto partícipes de uma sociedade. Exemplo: Saúde, educação e segurança. Interesse público Secundário: ⇒ Consiste nos anseios do Estado, considerado como pessoa jurídica, como simples sujeito de direitos. São os interesses privados desse sujeito. Exemplo: exploração de Petróleo. Importante: Ressalte-se que o Estado, da forma como foi concebido no ordenamento jurídico brasileiro, só poderá defender seus próprios interesses privados (interesses secundários) quando não existir conflito com os interesses públicos primários. Princípios Administração Pública Supremacia do interesse público Premissa que determina que a Administração existe para a realização de fins previstos na lei, cujo interesse representa conveniências e necessidades da própria sociedade e não do interesse privada. Observação O Princípio da Supremacia do Interesse Público existe com base no pressuposto de que “toda atuação do Estado seja pautada pelo interesse público, cuja determinação deve ser extraída da Constituição e das leis, manifestações da ‘vontade geral’”. Princípios Administração Pública Supremacia do interesse público Atenção ⇒ Pode-se afirmar que interesse público tem como escopo principal preservar e realizar o interesse de toda a sociedade, e não de um cidadão considerado individualmente. A Constituição Federal, e todo o ordenamento jurídico dela decorrente, conferem a todos uma série de direitos e garantias fundamentais. No entanto, a concretização desses direitos e garantias não pode prevalecer, em absoluto, aos interesses da sociedade como um todo. Princípios Administração Pública Supremacia do interesse público Observação ⇒ Apesar de não estar expressamente consagrado na Constituição Federal, há instrumentos, como a desapropriação, requisição, necessários à consecução do interesse público, que estão constitucionalmente assegurados. Exemplo: Artigo 5º, XXIV, da Constituição A lei estabelecerá o procedimento para desapropriação por necessidade ou utilidade pública, ou por interesse social, mediante justa e prévia indenização em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituição. Princípios Administração Pública Supremacia do interesse público Apesar Determina privilégios jurídicos e patamar de superioridade do interesse público sobre o particular. Em contrapartida... A esfera pública possui obrigações que os particulares não têm. Importante mencionar que este não esta expresso na constituição, embora se encontre em vários regras constitucionais. Princípios Administração Pública Princípio da continuidade do serviço público. Veda a interrupção na prestação dos serviços. Aplica-se, por isso, somente no âmbito do Estado prestador (atuações ampliativas da esfera privada de interesses). Exemplos: ⇒ A vedação ao particular contratado, dentro de certos limites, de opor, em face da Administração, a exceção de contrato não cumprido. A submissão do direito de greve dos servidores públicos a um regime jurídico mais restrito. Princípios Administração Pública Princípio da Autotutela Quando o servidor tornasem efeito um ato seu devido a constatação de má-fé do beneficiário. Poder de controlar os próprios atos, anulando-os quando inconvenientes ou inoportunos. Exemplo: Aposentadoria com certidão falsa. Observação: A administração pública não precisa recorrer ao poder judiciário para corrigir os seus atos. Princípios Administração Pública Princípio da Autotutela Estabelece que a Administração Pública esteja obrigada a policiar, em relação ao mérito e à legalidade, os atos administrativos que pratica, cabendo assim retirar do ordenamento jurídico os atos inconvenientes e inoportunos e os ilegítimos. Observação: ⇒ O poder de autotutela administrativa está consagrado na sumula do STF 473: A Administração pode anular seus próprios atos, quando eivados de vícios que os tornam ilegais, porque deles não se originam direitos; ou revogá-los, por motivo de conveniência ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciação judicial. O princípio da autotutela possibilita à Administração Pública controlar seus próprios atos, apreciando-os sob dois aspectos, quais sejam: I) Legalidade: em que a Administração pode, de ofício ou provocada, anular os seus atos ilegais. II)Mérito, em que a Administração reexamina um ato legítimo quanto à conveniência e oportunidade, podendo mantê-lo ou revogá-lo. Princípios Administração Pública Princípio da Juridicidade Decorre de uma ampliação do conceito de legalidade. Este princípio, além da submissão à lei, a Administração deverá observar os princípios constitucionais e demais atos normativos, aumentando a possibilidade de revisão judicial de seus atos. Assim... O princípio da juridicidade, por constituir uma nova compreensão da ideia de legalidade, acarretou restrição do espaço de discricionariedade do administrador público. Princípios Administração Pública Princípio da Proporcionalidade O princípio da proporcionalidade (que costuma ser tratado como princípio contido no âmbito da razoabilidade) tem por finalidade equilibrar os direitos individuais com os anseios da sociedade. • Parâmetro valorativo que permite auferir a idoneidade de uma medida legislativa, administrativa e judiciaria. • Impõe que as normas sejam adequadas para os fins que se destinam. • seja o meio mais brando para a consecução desses fins e geram benefícios superiores ao ônus que acarretam. Princípios Administração Pública Princípio da Proporcionalidade Não esta expresso no texto no texto constitucional. Mas... Alguns dispositivos podem ser utilizados como paradigmas para o seu reconhecimento. Exemplo Constituição Federal: • Art. 37 - A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: • Art. 5º - II - ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei. • Art. 84 - Compete privativamente ao Presidente da República: IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execução. Princípios Administração Pública Princípio da Proporcionalidade Objetivo Coibir excessos da administração por meios de aferição da compatibilidade entre os meios e os fins da atuação administrativa, para evitar restrições desnecessárias ou abusivas. Constitui.... Uma salvaguarda dos direitos individuais contra ações do poder público que violem a liberdade do cidadão. Visa, portanto, assegurar os direitos e garantias fundamentais do individuo, de modo razoável e proporcional, de acordo com os valores socialmente aceitáveis. Princípios Administração Pública Princípio da Proporcionalidade Expresso na Lei 9.784/1999 - Artigo 2º A Administração Pública obedecerá, dentre outros, aos princípios da legalidade, finalidade, motivação, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditório, segurança jurídica, interesse público e eficiência. Princípios Administração Pública Formas de Prestação da Atividades Administrativas A atividade administrativa do Estado pode ser prestada pelos núcleos da Administração, mas também pode ser deslocada para outras pessoas. podem ser: · Centralizada · Descentralizada Centralizada ou Prestação Direta: Quando a atividade é exercida pelo Estado (União, DF, Estados e Municípios). Descentralizada ou Prestação Indireta: Objetivando a proteção do interesse público (e buscando maior eficiência) o estado transfere o serviço a pessoas jurídicas auxiliares. Princípios Administração Pública Descentralização e Desconcentração Descentralização ⇒ Distribuição, deslocamento para uma nova pessoa jurídica. Não há hierarquia. Somente controle. Não há relação de subordinação. Enquanto... Desconcentração ⇒ Distribuição, deslocamento dentro da mesma pessoa jurídica. Princípios Administração Pública Email: gmbui33431@bol.com.br Acesse o site: http://www.geraldofadipa.comunidades.net mailto:gmbui33431@bol.com.br http://www.geraldofadipa.comunidades.net/
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