Ação anulatória (Tributária)

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AO JUIZO DE DIREITO DA __ VARA DA FAZENDA PÚBLICA DA COMARCA DE SÃO 
LUÍS 
 
 
 
 BBC Serviços de Construções Ltda pessoa jurídica de direito privado, 
estabelecida na rua xxx., nºxxx, bairro xxx, município de xxx, Estado de xxx, inscrita 
no CNPJ sob o n. xxx, por meio de seu advogado (instrumento em anexo) vem, 
respeitosamente à presença de Vossa Excelência, com fundamento no artigo 38, da 
Lei 6.830/80 e demais disposições legais aplicáveis, ajuizar a presente 
 
AÇÃO ANULATÓRIA DE DÉBITO FISCAL COM PEDIDO DE TUTELA 
ANTECIPADA 
 
em face do MUNICÍPIO de SÃO LUÍS - MA, pessoa jurídica de direito público, com 
sede na Rua xxx, nº xxx, Bairro xxx, Cidade de São Luís - MA, pelos motivos de fato e 
fundamentos jurídicos a seguir aduzidos: 
 
DOS FATOS 
A autora alega que o minicípio de São Luís-MA, está requerendo o pagamento 
de tributos ( ISS) os quais a autora alega que são nulos, pois há ausência fato gerador, 
falta de especificação quanto ao local da prestação de serviço, capitulação legal 
deficiente, responsabilidade tributária de terceiros, falta de provas e 
especificamente em relação aos autos de Infração n°s 2011/001254; 2011/001255; 
2011/001257 e 2011/001258, porém o auto de infração n e 2011/001258 não se 
encontra dentro do processo Administrativo fornecido pela SENFAZ, instaurado 
pela parte autora. Alegou também que em virtude dos autos lavrados contra si, 
figurou como sujeito passivo em processo administrativo fiscal que alega ter 
ocorrido várias lesões a princípios constitucionais tendo sua defesa cerceada. 
 
1. DO MÉRITO 
 1.1 Do ISS (Imposto sobre serviços) 
O ISS, foi regulamentado pela Lei Complementar nº 116/2003, e tem como 
fato gerador a prestação de serviços, conforme prevê o artigo: 
Art. 1o O Imposto Sobre Serviços de 
Qualquer Natureza, de competência dos 
Municípios e do Distrito Federal, tem como 
fato gerador a prestação de serviços 
http://www.jusbrasil.com/topicos/11730849/artigo-38-da-lei-n-6830-de-outubro-de-2010
http://www.jusbrasil.com/topicos/11730849/artigo-38-da-lei-n-6830-de-outubro-de-2010
http://www.jusbrasil.com/legislacao/109854/lei-de-execu%E7%E3o-fiscal-lei-6830-80
http://www.jusbrasil.com/legislacao/109854/lei-de-execu%E7%E3o-fiscal-lei-6830-80
constantes da lista anexa, ainda que esses 
não se constituam como atividade 
preponderante do prestador. 
Portanto, considerando que o objeto da empresa não se enquadra à lei, muito 
menos à lista de serviços anexa à Lei Complementar 116/03, não pode ser fato 
gerador do imposto, sob pena grave de ofensa ao princípio da legalidade. 
 
1.2 DA VIOLAÇÃO AO PRINCÍPIO DA LEGALIDADE E O CONFISCO 
A contituição da república adotou, como corolário máximo do sistema 
tributário nacional, o princípio da legalidade sem o qual não há tributo exigível, 
conforme: 
Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias 
asseguradas ao contribuinte, é vedado à 
União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos 
Municípios: 
I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o 
estabeleça; (...) 
Trata-se da necessária subsunção do fato à norma, sem o qual teríamos a 
sumária desconstituição do Estado Democrático de Direito. Quis também o 
constituinte que somente a lei obrigasse os cidadãos ao pagamento de tributos, 
valendo-se de diversas normas para implementação desse pressuposto. 
Essa premissa é fundamental para a adequada aplicação da legislação fiscal, 
sob pea de permitir qua a Administração moldasse, conforme as idéias políticas 
eventualmente predominantes, a quantidade a ser arrecadada, fazendo refém o 
contribuinte. Assim, necessário o reconhecimento da cobrança do referido tributo, 
devendo ser reconhecida sua abusividade e imediata nulidade. 
Demonstrando de forma inequívoca tartar-se de cobrança indevida, o autor 
faz jus pois os autos de Infração n°s 2011/001254; 2011/001255; 2011/001257 e 
2011/001258 apresentam nulidades ante a ausência de fato gerador, falta de 
provas, enfim já mencionados nos fatos, cujos comprovantes seguem em anexo ( 
fls. Xxx), conforme entendimento do STF em súmula 546 consolida: 
 Súmula 546 - 
Cabe a restituição do tributo pago 
indevidamente, quando reconhecido por 
decisão, que o contribuinte "de jure" não 
recuperou do contribuinte "de facto" o 
"quantum" respectivo. 
Reforço também dando luz ao artigo 165, inc. I, do CTN, que estabelece: 
Art. 165. O sujeito passivo tem direito, 
independentemente de prévio protesto, à 
restituição total ou parcial do tributo, seja 
qual for a modalidade do seu pagamento, 
ressalvado o disposto no § 4º do artigo 
162, nos seguintes casos: 
I - cobrança ou pagamento espontâneo de 
tributo indevido ou maior que o devido em 
face da legislação tributária aplicável, ou 
da natureza ou circunstâncias materiais do 
fato gerador efetivamente ocorrido; 
 1.3. DO FATO GERADOR DO ISS 
O fato gerador do ISS constitui-se na prestação do serviço previsto em lista 
anexa à Lei Complementar nº 116, ainda que não se enquadre como a atividade 
principal do prestador. É importante verificar, contudo, a legislação aplicável ao seu 
município. Conforme o artigo 113, § 1°; 114, 115, CTN, dispõe: 
Artigo. 113. 
A obrigação tributária é principal ou 
acessória. 
§ 1º A obrigação principal surge com a 
ocorrência do fato gerador, tem por objeto 
o pagamento de tributo ou penalidade 
pecuniária e extingue-se juntamente com o 
crédito dela decorrente. 
 
Art. 114. 
Fato gerador da obrigação principal é a 
situação definida em lei como necessária e 
suficiente à sua ocorrência. 
 
Art. 115. 
Fato gerador da obrigação acessória é 
qualquer situação que, na forma da 
legislação aplicável, impõe a prática ou a 
abstenção de ato que não configure 
obrigação principal. 
 
A retenção acontece quando o serviço é realizado em local diferente do 
estabelecimento prestador, de acordo com as exceções previstas em lei. Nesse caso, 
ele é devido no local de prestação, sendo recolhido pelo tomador (que é o 
contratante). 
As exceções abrangem especialmente atividades de construção, mas não 
apenas a elas. 
 
 1.4. DAS PROVAS QUE PRETENDE PRODUZIR 
O autor pretende instaurar seus argumentos com as seguintes provas: 
a) a juntada de documentos em anexo, em especial os autos de Infração 
n°s 2011/001254; 2011/001255; 2011/001257 e 
2011/001258; 
 b) do recurso administrativo na SENFAZ, vide artigo Art. 142, CTN. 
 
 2. DA TUTELA ANTECIPADA 
 Segundo o artigo 273, do Código de Processo Civil, são pressupostos 
autorizadores da tutela antecipatória: a verossimilhança da alegação, em face da 
prova inequívoca da alegação e o fundado receio de dano irreparável. 
 O artigo 311, CPC, e o artigo 151,inc V , do Código Tributário Nacional foram 
violados, o que contrariando o princípio da legalidade e consubstanciando a prova 
inequívoca da alegação. 
 O perigo de dano irreparável restou provado que a exigibilidade do crédito 
tributario apurado nos autos de infração n°s 2011/001254; 2011/001255; 
2011/001257 e 2011/001258 onera em demasia o Autor, acarretando prejuízos 
pois... 
 Demonstra-se dessa forma a presença dos requisitos exigidos pelo inciso I do 
artigo 273 do Código de Processo Civil, aguardando, assim o deferimento do pedido 
de antecipação de tutela. 
2.1. DA PROBABILIDADE DO DIREITO 
Como ficou perfeitamente demonstrado, o direito do Autor é caracterizado 
pela ausência de amparo legal na cobrança do referido tributo, resultando na sua 
nulidade; 
 
2.2. DO RISCO AO RESULTADO ÚTIL DO PROCESSO 
Trata-se de tributo que impede a expedição de Certidão Negativa de Débito 
Tributário (CND), ou seja, tal circunstância confere grave risco à Autora por ficar 
impedida do direito de contratar com a Administração Pública, e nem que fosse alvo 
de sanções políticas como suspensão de inscrição municipale proibição de 
participar em licitações, pugnando no mérito pela anulação dos autos de infração 
supracitados, declarando nulas as certidões de dívida ativa oriundas dos referidos 
autos. 
 
http://www.jusbrasil.com/topicos/10712246/artigo-273-da-lei-n-5869-de-11-de-janeiro-de-1973
http://www.jusbrasil.com/topicos/10712246/artigo-273-da-lei-n-5869-de-11-de-janeiro-de-1973
http://www.jusbrasil.com/legislacao/91735/c%F3digo-processo-civil-lei-5869-73
3.DOS PEDIDOS 
Em face do exposto, o Autor requer a Vossa Excelência: 
a) A concessão da tutela antecipada inaudita altera parte, de acordo com o artigo 
273, do Código de Processo Civil, para suspender a exigibilidade do crédito 
tributário, consoante o artigo 151, V, do Código Tributário Nacional; 
b) A procedência dos pedidos, para anular o lançamento fiscal; 
c) A citação da Ré para, se quiser, apresentar contestação nos termos do artigo 12 
do Código de Processo Civil; 
d) A citação do Ministério Público, conforme previsto artigo 6°, § 4°, da Lei 4717/65, 
atuando como fiscal da lei; 
e) A juntada de documentos que instruem a inicial; 
f) Provar o alegado por todos os meios de provas em direito admitidos, inclusive 
documental; 
g) A condenação da parte Ré ao pagamento de custas e honorários sucumbenciais. 
4. DAS PROVAS 
• Autos de Infração n°s 2011/001254; 2011/001255; 2011/001257 e 
2011/001258 (fls…); 
 • Recurso Administrativo (fls…); • Decisão do recurso (fls…). 
 
 
Dá-se-á causa o valor de R$XXX 
Nestes termos, 
Pede deferimento. 
____________________ 
Local e data 
Advogado 
OAB/UF n.º... 
 
http://www.jusbrasil.com/topicos/10712246/artigo-273-da-lei-n-5869-de-11-de-janeiro-de-1973
http://www.jusbrasil.com/topicos/10712246/artigo-273-da-lei-n-5869-de-11-de-janeiro-de-1973
http://www.jusbrasil.com/legislacao/91735/c%F3digo-processo-civil-lei-5869-73
http://www.jusbrasil.com/topicos/10571538/artigo-151-da-lei-n-5172-de-25-de-outubro-de-1966
http://www.jusbrasil.com/topicos/10571354/inciso-v-do-artigo-151-da-lei-n-5172-de-25-de-outubro-de-1966
http://www.jusbrasil.com/topicos/10571354/inciso-v-do-artigo-151-da-lei-n-5172-de-25-de-outubro-de-1966
http://www.jusbrasil.com/legislacao/1028352/c%F3digo-tribut%E1rio-nacional-lei-5172-66
http://www.jusbrasil.com/legislacao/1028352/c%F3digo-tribut%E1rio-nacional-lei-5172-66
http://www.jusbrasil.com/topicos/10738147/artigo-12-da-lei-n-5869-de-11-de-janeiro-de-1973
http://www.jusbrasil.com/topicos/10738147/artigo-12-da-lei-n-5869-de-11-de-janeiro-de-1973
http://www.jusbrasil.com/topicos/10738147/artigo-12-da-lei-n-5869-de-11-de-janeiro-de-1973
http://www.jusbrasil.com/legislacao/91735/c%F3digo-processo-civil-lei-5869-73
http://www.jusbrasil.com/legislacao/91735/c%F3digo-processo-civil-lei-5869-73