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MANDADO DE SEGURANCA XXIX EXAME OAB 16072019

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Prévia do material em texto

MANDADO DE SEGURANÇA
FUNDAMENTO: art. 5º, LXIX, CF – art. 1º
da Lei 12.016/09 – art. 319 do CPC
OBJETIVO: visa evitar (preventiva) ou
coibir (repressiva) lesão a um direito
líquido e certo, praticado por uma
autoridade administrativa (autoridade
coatora), de forma ilegal e abusiva,
desde que não seja amparado por
habeas corpus ou habeas data
MOMENTO DA IMPETRAÇÃO: antes
do lançamento (preventivo) ou após o
lançamento tributário (repressivo), este
ultimo observando o prazo de 120 dias
contados da ciência do ato coator
(notificação ao contribuinte)
COMO DIFERENCIAR O MANDADO DE
SEGURANÇA DA AÇÃO
DECLARATÓRIA E ANULATÓRIA?
DICAS INSERIDAS NA PEÇA
 utilização da medida judicial mais
célere
 utilização da medida judicial menos
onerosa
 utilização de medida judicial que
independe de provas futuras
 indicação de autoridade coatora
EXEMPLO: IX Exame Unificado
Nesta situação hipotética, considerando que
tudo está comprovado documentalmente
e que o pagamento do tributo inviabilizaria
os investimentos necessários para manter e
ampliar os serviços educacionais que a
instituição presta, apresente a fórmula
jurídica processual mais rápida e eficaz
para solucionar a situação descrita,
esgotando os fundamentos de direito
processual e material, ciente de que,
entre a data da autuação e a sua
constituição como patrono da referida
instituição, transcorreram menos de
dois dias
ENDEREÇAMENTO
Observar, obrigatoriamente, o local do
ato coator.
O endereçamento na primeira instância
é o mesmo do que já foi estudado
anteriormente
EN
D
ER
EÇ
A
M
EN
TO
Justiça Federal
Justiça Estadual
Vara da Fazenda 
Pública
Vara Cível
COMPETÊNCIA ORIGINÁRIA NO MS
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal
Federal, precipuamente, a guarda da
Constituição, cabendo-lhe:
I - processar e julgar, originariamente:
d) o habeas corpus, sendo paciente qualquer das
pessoas referidas nas alíneas anteriores; o
mandado de segurança e o habeas data contra
atos do Presidente da República, das Mesas
da Câmara dos Deputados e do Senado
Federal, do Tribunal de Contas da União, do
Procurador-Geral da República e do próprio
Supremo Tribunal Federal;
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de
Justiça:
I - processar e julgar, originariamente:
b) os mandados de segurança e os habeas data
contra ato de Ministro de Estado, dos
Comandantes da Marinha, Exército e Aeronáutica
ou do próprio Tribunal
ENDEREÇAMENTO
Exmo. Sr. Min. 
Presidente do 
Colendo STF
Exmo. Sr. Min. 
Presidente do 
Colendo STJ
PREÂMBULO
a) Qualificação do Impetrante: pode ser pessoa
física ou jurídica
b) Nome da medida judicial com o fundamento:
Mandado de Segurança com pedido de
liminar*
c) Identificação da autoridade coatora
* Salvo nas hipóteses vedadas por lei
IMPORTANTE
Mandado de Segurança não se impetra em face
de alguém, mas se impetra contra o ato ilegal e
abusivo praticado por alguém (agente
público), ou quem lhe faça às vezes no exercício
da coação impugnada
IDENTIFICAÇÃO DA AUTORIDADE COATORA
O problema poderá expressamente indicar a
autoridade coatora ou não indicar.
No caso de indicação, nos utilizaremos da
pessoa indicada no problema, mesmo que, na
prática, seria uma pessoa incompetente.
OMISSÃO DA INDICAÇÃO DA AUTORIDADE
COATORA
Se o problema não indicar o agente público,
faremos a seguinte divisão:
(...) contra ato ilegal e abusivo do Ilustríssimo
Senhor ...(preencher com a autoridade
coatora), ou quem lhe faça às vezes no exercício
da coação impugnada,
A
U
TO
R
ID
A
D
E 
C
O
A
TO
R
A
TRIBUTOS FEDERAIS
Aduaneiros: Inspetor 
Alfandegário da RFB
Não aduaneiros: Delegado 
da RFB
TRIBUTOS ESTADUAIS
Delegado Regional 
Tributário
TRIBUTOS MUNICIPAIS
Mobiliários: Diretor do 
Departamento de Rendas 
Mobiliárias
Imobiliários: Diretor do 
Departamento de Rendas 
Imobiliárias
Art. 6º da Lei 12.016/09
É obrigatória a indicação do ente federativo que a
autoridade coatora esteja subordinada.
Assim, se a autoridade coatora é federal, o
agente público está vinculado à União; sendo
autoridade coatora estadual, o agente público
está vinculado ao Estado e, em sendo autoridade
coatora municipal, o agente público está
vinculado ao Municipio
Após a indicação do ente federativo, o
candidato deverá qualificar o ente público
da mesma forma que faz nas demais
peças já estudadas
FATOS
Transcrição resumida do problema com a
terminologia correta: Impetrante e
Impetrado(a)
DIREITO
a) Do cabimento e tempestividade (no caso
de MS repressivo)
b) Mérito
 observar a sequência de teses
constitucionais, legais ou jurisprudenciais
TESES MAIS COMUNS
a) Teses constitucionais gerais: afronta a
segurança jurídica, devido processo legal,
livre iniciativa e livre concorrência e vedação
de sanções políticas (sanções indiretas)
2) Limitações constitucionais ao poder de
tributar
3)Normas gerais em matéria tributária:
responsabilidade, decadência e prescrição
Requerimento de Liminar
Sempre deve se requerer a liminar no
Mandado de Segurança, salvo nas
hipóteses de:
-Compensação de tributos;
-Liberação de mercadorias apreendidas
advindas do exterior (antes do desembaraço
aduaneiro)
Fundamento: art. 7º, III, da Lei 12.016/09
Art. 7o Ao despachar a inicial, o juiz ordenará:
III - que se suspenda o ato que deu motivo ao
pedido, quando houver fundamento relevante
(fumus boni juris) e do ato impugnado puder
resultar a ineficácia da medida (periculum in
mora), caso seja finalmente deferida, sendo
facultado exigir do impetrante caução, fiança ou
depósito, com o objetivo de assegurar o
ressarcimento à pessoa jurídica.
Mera transcrição de artigo não gera pontuação.
Deve se explicar os requisitos:
Fumus boni juris: sempre será o que foi
defendido na tese (mérito).
Ex: O fumus boni juris resta demonstrado ante a
afronta ao princípio da legalidade, nos termos do
art. 150, I, da CF.
PERICULUM IN MORA: adequar ao que o
problema requerer. Poder ser a obtenção de uma
certidão para participação de licitação, liberação
de uma mercadoria etc.
Ao final, sempre deve se colocar num parágrafo a
suspensão da exigibilidade do crédito
tributário, nos termos do art. 151, IV, do CTN
PEDIDO
Ante a todo o exposto requer:
a) concessão de liminar, nos termos do art. 7º,
III, da Lei 12.016/09 para os fins de (indicar a
finalidade) suspendendo-se a exigibilidade do
crédito tributário, conforme art. 151, IV, do CTN;
b) Notificação da autoridade coatora para que
preste as informações no prazo de 10 dias, nos
termos do art. 7º, I, da Lei 12.016/09;
c) Oitiva do ilustre representante do Ministério
Público, para que opine no prazo de 10 dias,
nos termos do art. 12 da Lei 12.016/09
d) Procedência do pedido, para os fins de
concessão da segurança em definitivo,
ratificando-se o teor da liminar para declarar a
inexistência de relação jurídico-tributária (no
caso de MS antes do lançamento) ou anular o
débito fiscal (no caso de MS após o
lançamento)
e) Ciência do feito ao órgão de representação
judicial da (indicar o ente federativo
competente) para integrar a lide na condição de
litisconsorte passivo necessário, nos termos da
súmula 631 do STF;
f) Requer a dispensa da realização da audiência
de conciliação e mediação, nos termos do art.
319, VII, do CPC ou 334, §4º, II, do CPC.
g) Condenação ao pagamento de custas
processuais.
JAMAIS SE REQUER CONDENAÇÃO EM
HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS
VALOR DA CAUSA
Dá-se à presente causa o valor de R$ ...(valor
por extenso).
Termos em que,
Pede deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB/ ...nº ...
DIFERENÇA ENTRE MS INDIVIDUAL E COLETIVO
Fundamento: art. 5º, LXX, da CF e art. 21 da Lei
12.016/09
Legitimidade ativa: partido político com
representação no Congresso Nacional, organização
sindical, entidade de classe ou associação
legalmente constituída e em funcionamento há,
pelo menos, 1 (um) ano
Concessão de liminar: condicionada a existênciade
audiência do representante judicial da pessoa
jurídica de direito público, que deverá se pronunciar
no prazo de 72 (setenta e duas) horas.
OBS: a estrutura da peça é a mesma, somente
alterando-se os fundamentos, a nomenclatura da peça
e a legitimidade ativa.
DEMAIS CONSIDERAÇÕES
Da decisão do juiz de primeiro grau que conceder ou
denegar a liminar caberá agravo de instrumento.
Da sentença, denegando ou concedendo o
segurança, cabe apelação.
I - Não cabe mandado de segurança contra atos
de gestão comercial praticados pelos
administradores de empresas públicas,
sociedades de economia mista e
concessionárias de serviços públicos
II - Não cabe MS de ato que caiba recurso
administrativo com efeito suspensivo,
independentemente de caução
(inaplicabilidade da sum 429 STF)
III - Não cabe MS da decisão judicial da qual
caiba recurso com efeito suspensivo
(MS não substitui recurso de agravo de
instrumento ou de apelação, por exemplo)
IV - Não cabe MS de decisão judicial
transitada em julgado
(MS não substitui ação rescisória – art. 966
CPC)
MARCAÇÃO DAS SEGUINTES SÚMULAS DO
STF
266 – 267 – 268 – 405 – 512 – 625 – 626 – 631
- 632

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