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MANDADO DE SEGURANÇA FUNDAMENTO: art. 5º, LXIX, CF – art. 1º da Lei 12.016/09 – art. 319 do CPC OBJETIVO: visa evitar (preventiva) ou coibir (repressiva) lesão a um direito líquido e certo, praticado por uma autoridade administrativa (autoridade coatora), de forma ilegal e abusiva, desde que não seja amparado por habeas corpus ou habeas data MOMENTO DA IMPETRAÇÃO: antes do lançamento (preventivo) ou após o lançamento tributário (repressivo), este ultimo observando o prazo de 120 dias contados da ciência do ato coator (notificação ao contribuinte) COMO DIFERENCIAR O MANDADO DE SEGURANÇA DA AÇÃO DECLARATÓRIA E ANULATÓRIA? DICAS INSERIDAS NA PEÇA utilização da medida judicial mais célere utilização da medida judicial menos onerosa utilização de medida judicial que independe de provas futuras indicação de autoridade coatora EXEMPLO: IX Exame Unificado Nesta situação hipotética, considerando que tudo está comprovado documentalmente e que o pagamento do tributo inviabilizaria os investimentos necessários para manter e ampliar os serviços educacionais que a instituição presta, apresente a fórmula jurídica processual mais rápida e eficaz para solucionar a situação descrita, esgotando os fundamentos de direito processual e material, ciente de que, entre a data da autuação e a sua constituição como patrono da referida instituição, transcorreram menos de dois dias ENDEREÇAMENTO Observar, obrigatoriamente, o local do ato coator. O endereçamento na primeira instância é o mesmo do que já foi estudado anteriormente EN D ER EÇ A M EN TO Justiça Federal Justiça Estadual Vara da Fazenda Pública Vara Cível COMPETÊNCIA ORIGINÁRIA NO MS Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituição, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente: d) o habeas corpus, sendo paciente qualquer das pessoas referidas nas alíneas anteriores; o mandado de segurança e o habeas data contra atos do Presidente da República, das Mesas da Câmara dos Deputados e do Senado Federal, do Tribunal de Contas da União, do Procurador-Geral da República e do próprio Supremo Tribunal Federal; Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justiça: I - processar e julgar, originariamente: b) os mandados de segurança e os habeas data contra ato de Ministro de Estado, dos Comandantes da Marinha, Exército e Aeronáutica ou do próprio Tribunal ENDEREÇAMENTO Exmo. Sr. Min. Presidente do Colendo STF Exmo. Sr. Min. Presidente do Colendo STJ PREÂMBULO a) Qualificação do Impetrante: pode ser pessoa física ou jurídica b) Nome da medida judicial com o fundamento: Mandado de Segurança com pedido de liminar* c) Identificação da autoridade coatora * Salvo nas hipóteses vedadas por lei IMPORTANTE Mandado de Segurança não se impetra em face de alguém, mas se impetra contra o ato ilegal e abusivo praticado por alguém (agente público), ou quem lhe faça às vezes no exercício da coação impugnada IDENTIFICAÇÃO DA AUTORIDADE COATORA O problema poderá expressamente indicar a autoridade coatora ou não indicar. No caso de indicação, nos utilizaremos da pessoa indicada no problema, mesmo que, na prática, seria uma pessoa incompetente. OMISSÃO DA INDICAÇÃO DA AUTORIDADE COATORA Se o problema não indicar o agente público, faremos a seguinte divisão: (...) contra ato ilegal e abusivo do Ilustríssimo Senhor ...(preencher com a autoridade coatora), ou quem lhe faça às vezes no exercício da coação impugnada, A U TO R ID A D E C O A TO R A TRIBUTOS FEDERAIS Aduaneiros: Inspetor Alfandegário da RFB Não aduaneiros: Delegado da RFB TRIBUTOS ESTADUAIS Delegado Regional Tributário TRIBUTOS MUNICIPAIS Mobiliários: Diretor do Departamento de Rendas Mobiliárias Imobiliários: Diretor do Departamento de Rendas Imobiliárias Art. 6º da Lei 12.016/09 É obrigatória a indicação do ente federativo que a autoridade coatora esteja subordinada. Assim, se a autoridade coatora é federal, o agente público está vinculado à União; sendo autoridade coatora estadual, o agente público está vinculado ao Estado e, em sendo autoridade coatora municipal, o agente público está vinculado ao Municipio Após a indicação do ente federativo, o candidato deverá qualificar o ente público da mesma forma que faz nas demais peças já estudadas FATOS Transcrição resumida do problema com a terminologia correta: Impetrante e Impetrado(a) DIREITO a) Do cabimento e tempestividade (no caso de MS repressivo) b) Mérito observar a sequência de teses constitucionais, legais ou jurisprudenciais TESES MAIS COMUNS a) Teses constitucionais gerais: afronta a segurança jurídica, devido processo legal, livre iniciativa e livre concorrência e vedação de sanções políticas (sanções indiretas) 2) Limitações constitucionais ao poder de tributar 3)Normas gerais em matéria tributária: responsabilidade, decadência e prescrição Requerimento de Liminar Sempre deve se requerer a liminar no Mandado de Segurança, salvo nas hipóteses de: -Compensação de tributos; -Liberação de mercadorias apreendidas advindas do exterior (antes do desembaraço aduaneiro) Fundamento: art. 7º, III, da Lei 12.016/09 Art. 7o Ao despachar a inicial, o juiz ordenará: III - que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante (fumus boni juris) e do ato impugnado puder resultar a ineficácia da medida (periculum in mora), caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do impetrante caução, fiança ou depósito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento à pessoa jurídica. Mera transcrição de artigo não gera pontuação. Deve se explicar os requisitos: Fumus boni juris: sempre será o que foi defendido na tese (mérito). Ex: O fumus boni juris resta demonstrado ante a afronta ao princípio da legalidade, nos termos do art. 150, I, da CF. PERICULUM IN MORA: adequar ao que o problema requerer. Poder ser a obtenção de uma certidão para participação de licitação, liberação de uma mercadoria etc. Ao final, sempre deve se colocar num parágrafo a suspensão da exigibilidade do crédito tributário, nos termos do art. 151, IV, do CTN PEDIDO Ante a todo o exposto requer: a) concessão de liminar, nos termos do art. 7º, III, da Lei 12.016/09 para os fins de (indicar a finalidade) suspendendo-se a exigibilidade do crédito tributário, conforme art. 151, IV, do CTN; b) Notificação da autoridade coatora para que preste as informações no prazo de 10 dias, nos termos do art. 7º, I, da Lei 12.016/09; c) Oitiva do ilustre representante do Ministério Público, para que opine no prazo de 10 dias, nos termos do art. 12 da Lei 12.016/09 d) Procedência do pedido, para os fins de concessão da segurança em definitivo, ratificando-se o teor da liminar para declarar a inexistência de relação jurídico-tributária (no caso de MS antes do lançamento) ou anular o débito fiscal (no caso de MS após o lançamento) e) Ciência do feito ao órgão de representação judicial da (indicar o ente federativo competente) para integrar a lide na condição de litisconsorte passivo necessário, nos termos da súmula 631 do STF; f) Requer a dispensa da realização da audiência de conciliação e mediação, nos termos do art. 319, VII, do CPC ou 334, §4º, II, do CPC. g) Condenação ao pagamento de custas processuais. JAMAIS SE REQUER CONDENAÇÃO EM HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS VALOR DA CAUSA Dá-se à presente causa o valor de R$ ...(valor por extenso). Termos em que, Pede deferimento. Local, data. Advogado OAB/ ...nº ... DIFERENÇA ENTRE MS INDIVIDUAL E COLETIVO Fundamento: art. 5º, LXX, da CF e art. 21 da Lei 12.016/09 Legitimidade ativa: partido político com representação no Congresso Nacional, organização sindical, entidade de classe ou associação legalmente constituída e em funcionamento há, pelo menos, 1 (um) ano Concessão de liminar: condicionada a existênciade audiência do representante judicial da pessoa jurídica de direito público, que deverá se pronunciar no prazo de 72 (setenta e duas) horas. OBS: a estrutura da peça é a mesma, somente alterando-se os fundamentos, a nomenclatura da peça e a legitimidade ativa. DEMAIS CONSIDERAÇÕES Da decisão do juiz de primeiro grau que conceder ou denegar a liminar caberá agravo de instrumento. Da sentença, denegando ou concedendo o segurança, cabe apelação. I - Não cabe mandado de segurança contra atos de gestão comercial praticados pelos administradores de empresas públicas, sociedades de economia mista e concessionárias de serviços públicos II - Não cabe MS de ato que caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de caução (inaplicabilidade da sum 429 STF) III - Não cabe MS da decisão judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo (MS não substitui recurso de agravo de instrumento ou de apelação, por exemplo) IV - Não cabe MS de decisão judicial transitada em julgado (MS não substitui ação rescisória – art. 966 CPC) MARCAÇÃO DAS SEGUINTES SÚMULAS DO STF 266 – 267 – 268 – 405 – 512 – 625 – 626 – 631 - 632
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