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Direito Administrativo I – Prof. Silvio Soares Ato Administrativo 2 Poderes Administrativos PRAZO: 22/09 https://portal.estacio.br/simuladoAV1/ https://portal.estacio.br/simuladoAV1/ Conceito Ato Administrativo é uma forma unilateral de exteriorização da “vontade administrativa”, que pretende produzir efeitos jurídicos em prol do interesse público. Elementos do Ato Administrativo - Agente competente - Forma - Finalidade - Objeto - Motivo Discricionariedade e Vinculação - Conceitos que se relacionam com a liberdade do administrador, com determinação legal - Atos discricionários são aqueles que o administrador pode praticar ou não - Critério: conveniência e oportunidade - Atos vinculados são aqueles que a lei obriga o administrador a praticar - Critério: preenchimento de requisitos legais - Mérito Administrativo: liberdade do administrador para poder interpretar conveniências e oportunidades nas tomadas de decisão que envolvam o interesse coletivo - Controle judicial dos atos discricionários - Legalidade: cumprimento de formalidades - Controle de Mérito: aferição de adequação entre o mérito, o motivo e o objeto do ato * Princípio da insindicabilidade do mérito administrativo - Teorias contemporâneas de relativização da insindicabilidade do mérito administrativo: - Desvio de Poder: configuração de interesse particular na prática do ato admnistrativo - Teoria dos Motivos Determinantes: aferição de compatibilidade entre os motivos apresentados e a existência da situação fática relacionada aos motivos - Teoria dos princípios jurídicos: harmonia entre os atos praticados e os princípios do Direito Administrativo (impedimento de que o mérito administrativo proteja interesses escusos) Atributos dos Atos Administrativos 1) Presunção de legitimidade/veracidade - Sujeição dos agentes ao princípio da legalidade - Presunção relativa, admitindo prova em contrário - Inversão do ônus da prova (veracidade ≠ legitimidade; apenas fatos são matéria de prova) - Atos que não gozam de presunção de legitimidade/veracidade: - Atos privados da Administração (Indireta – personalidade jurídica de Direito Privado) - Manifestamente ilegais - Atos com prova de fato negativo (provar “não notificação”) 2) Imperatividade: atos da Administração podem ser coercitivos, por serem presumivelmente harmônicos com a legalidade e a vontade coletiva. 3) Auto executoriedade: independentemente da intervenção do Poder Judiciário, a Administração pode executar seus atos, inclusive com o uso moderado da força, se necessário * Atos cuja executoriedade esteja condicionada por lei ao aval de outros Poderes (Judiciário e Legislativo) não são auto executórios (imissão provisória na posse – desapropriação) Classificação dos Atos Administrativos 1. Quanto à formação: 1.1. Simples: vontade de um único órgão público 1.2. Complexos: participação de mais de um órgão (nomeação de ministro do STF – Presidência e Senado) 1.3. Compostos: mais de uma etapa (um elabora o conteúdo e outro verifica a legitimidade) 2. Quanto aos destinatários: 2.1. Individuais: sujeito individualizado (desapropriação) 2.2. Gerais: coletividade, em abstrato (plano diretor municipal) 3. Quanto aos efeitos: 3.1. Constitutivos: criam, modificam ou extinguem direitos 3.2. Declaratórios: declaram a existência de relação já existente (licença profissional) 4. Quanto à imperatividade: 4.1. Atos de Império: exercício de autoridade (proibição de construir em determinados lugares) 4.2. Atos de Gestão: ato com relativa igualdade com o particular (exoneração a pedido do servidor) 5. Quanto à liberdade do agente: discricionário ou vinculado Classificação dos Atos Administrativos 6. Quanto ao âmbito dos efeitos: 6.1. Externos: coletividade, fora da Administração 6.2. Internos: sujeitos que mantém relações específicas com a Administração 7. Quantos aos efeitos para o particular: 7.1. Ampliativos: reconhecem, constituem ou ampliam direitos (licença para construir) 7.2. Restritivos: restringem direitos ou expectativas dos particulares (revogação de ato discricionário) 8. Quanto à validade: 8.1. Válidos: editados em conformidade com a ordem jurídica 8.2. Inválidos: atos que contrariam a ordem jurídica (falta de ampla defesa e contraditório) 9. Quanto à revogabilidade: 9.1. Revogáveis: podem ser revistos por critérios de mérito administrativo (revogação de uso de bem público) 9.2. Irrevogáveis: efeitos revistos somente em virtude de lei (licença para dirigir) Espécies dos Atos Administrativos 1. Atos normativos – comandos que visam cumprir a lei 1.1. Decretos – privativos do Chefe do Executivo 1.1.1. Decretos regulamentares – gerais e abstratos (regras sobre zoneamento urbano) 1.1.2. Decretos individuais – direcionados a situação específica (desapropriação) 1.2. Regimentos – estabelecem funcionamento de órgãos colegiados (conselhos) 1.3. Resoluções – atos praticados por autoridades para complementar disposições dos Decretos (Ministérios e Secretaria) 1.4. Deliberações – atos decisórios de órgãos colegiados 2. Atos ordinatórios – disciplinam relações internas da Administração 2.1. Instruções/Circulares – mandamento entre autoridade superior e subordinados (cumprimento de atos) 2.2. Portarias – “decretos” de autoridades administrativas menores (determinação de instauração de processo disciplinar) 2.3. Ofícios – formalização de comunicação escrita entre órgãos 2.4. Despachos – atos decisórios ou de mero expediente praticados em processos administrativos Espécies dos Atos Administrativos 3. Atos negociais – praticados a pedido do particular para uso de bem público ou exercício de atividade 3.1. Licença – ato vinculado que reconhece o direito de o particular exercer alguma atividade 3.2. Permissão – ato discricionário que permite uso privativo de bem público ou exercício de atividade 3.3. Autorização – CONSENTIMENTO administrativo com interesse predominantemente particular 4. Enunciativos – expressam opiniões ou certificam fatos. 4.1. Pareceres – opinião sobre questão fática, técnica ou jurídica 4.2. Certidões – declaram existência ou não de atos ou fatos administrativos arquivados 4.2. Atestado – “certidão” de atos ou fatos que não estão arquivados (atestado de vacinação) 5. Atos punitivos – sanções com restrições de direitos 5.1. Sanções de polícia – aplicadas a particulares (multa de trânsito) 5.1.1. Multas 5.1.2. Interdição de atividades 5.1.3. Apreensão ou destruição de coisas 5.2. Sanções disciplinares – aplicáveis aos que estabelecem vínculo com a Administração Extinção dos Atos Administrativos 1. Natural – quando produz seus efeitos ou termina seu prazo previsto 2. Subjetiva – desaparecimento do beneficiário 3. Objetiva – desaparecimento do objeto da relação estabelecida 4. Manifestação de vontade do particular 4.1. Renúncia – extinção de ato que já surtia efeitos (pedido de exoneração) 4.2. Recusa – extinção de ato que ainda não surtiu efeito (recusa de utilização de bem autorizado) 5. Manifestação de vontade da Administração 5.1. Caducidade – relação jurídica alterada pela legislação (novas regras de rodízio municipal) 5.2. Cassação – extinção por descumprimento de regras pelo administrado (CNH) 5.3. Anulação – poder de autotutela / invalidação de ato em desconformidade com a lei 5.4. Revogação – extinção por critérios de mérito PODERES ADMINISTRATIVOS Poderes Administrativos Em Direito Administrativo, a expressão “Poder” pode ter dois sentidos: 1) Divisão advinda da tripartição de Poderes (Poder Orgânico) 2) Exercício da Função Administrativa (Poder Funcional) - Prerrogativas dos agentes públicos -> atendimento do interesse público - Competência administrativa -> “poder-dever” (princípio da indisponibilidade) - Formas inadequadas de exercer o Poder Funcional Administrativo - Excesso de Poder: agente que extrapola o limite legal da sua competência - Desvio de Poder: uso do Poder para finalidade diversa - Espécies de Poderes Administrativos - Normativo - De Polícia - Hierárquico - Disciplinar Poder Normativo(Regulamentar) - Prerrogativa para editar atos administrativos (execução da lei) - Expressão de uma função atípica do Poder Orgânico Executivo (freios e contrapesos) - Exercício do Poder Normativo 1 - Delegação legislativa: a lei confere ao administrador a possibilidade de expressar a vontade administrativa através de norma jurídica – Medida Provisória e Lei Delegada - CF/88, art. 62. Em caso de relevância e urgência, o Presidente da República poderá adotar medidas provisórias, com força de lei, devendo submetê-las de imediato ao Congresso Nacional. - CF/88, art. 68. As leis delegadas serão elaboradas pelo Presidente da República, que deverá solicitar a delegação ao Congresso Nacional. 2 - Atividade administrativa: prática de um ato que tem natureza jurídica de ato normativo secundário, que pode ser exercido no âmbito que a lei permite, sem necessidade de passar pelo crivo do Legislativo – Decretos, Resoluções, Portarias e etc. - Poder Regulatório ≠ Poder Normativo: enquanto o poder normativo é caracterizado por normas gerais de cumprimento da lei e conteúdo político, o poder regulatório envolve atividades normativas, executivas e judicantes, com conteúdo técnico (exemplo da atuação das Agências Reguladoras e dos Tribunais de Contas) Poder de Polícia - Conceito: prerrogativa legal para restringir e condicionar exercício de direitos - Fases (ciclo do Poder de Polícia) 1) Ordem: fase em que a lei estabelece restrição ou condicionamento para exercício de algum direito/atividade 2) Consentimento: aceite do Estado para que o particular desenvolva a atividade policiada 2.1. Licença – ato vinculado que reconhece o direito (dirigir) 2.2. Autorização – ato discricionário (mérito), sem a criação de direito subjetivo para o indivíduo (porte de arma) 3) Fiscalização: aferição do cumprimento da ordem ou do consentimento (de ofício ou por provocação) 4) Sanção: medida coercitiva aplicável pelo descumprimento da ordem ou do consentimento Poder de Polícia - Espécies 1) Polícia de Costumes (trajes para repartições públicas) 2) Polícia Sanitária (higiene de restaurantes) 3) Polícia Ambiental (fiscalização de normas ambientais) 4) Polícia Edilícia (fiscalização municipal sobre condições do zoneamento urbano) 5) Polícia de Segurança (segurança pública – federal, rodoviária federal, ferroviária federal, polícias civis, militares, corpo de bombeiros militares e polícias penais federais, estaduais e distritais) * Polícia Penal – categoria dos Agentes Penitenciários (Emenda Constitucional n. 104/2019) - Limites ao Poder de Polícia: direitos e garantias fundamentais, ordem jurídica e princípios relativos à Administração Pública Poder de Polícia - Características: 1) Discricionariedade – momento de fiscalização ou aplicação de sanção mais adequada ao caso * Há casos, expressos em lei, nos quais a atuação é vinculada (licença) 2) Coercibilidade – embora existam atos de consentimento, o Poder de Polícia é caracterizado pelos atos de restrições que devem ser, obrigatoriamente, observados 3) Auto executoriedade – implementação sem necessidade de autorização do Poder Judiciário ou Legislativo - Delegação do Poder de Polícia – a regra é que exercício do Poder de Polícia seja monopólio do Estado, no entanto, em casos especificados em lei, é aceitável que pessoas físicas ou jurídicas privadas possam exercer Poder de Polícia. - Exemplos: comandante de aeronave, capitães de embarcações, notários e registradores e etc. - Parâmetros para a delegação do Poder de Polícia: - Excepcionalidade – o exercício do Poder de Polícia por pessoas privadas deve ser subsidiário - Legalidade – previsão legal, com indicação de limites e condições - Conteúdo – delegação de atividades instrumentais ou técnicas (≠ punitivas e de soberania) - Observância dos princípios da Razoabilidade e da Proporcionalidade - Respeito aos Direitos e Garantias dos administrados/policiados Poder Hierárquico É o Poder que indica a distribuição vertical de competências entre os agentes públicos em determinada organização administrativa. - Prerrogativas e deveres hierárquicos: 1) Ordens 2) Controle 3) Alteração de Competências: delegação e avocação 4) Revisional: rever atos praticados pelos subordinados para anulá-los (conveniência ou ilegalidade) 5) Resolução de conflitos de competência 6) Disciplinar: após o devido processo, pode-se declarar a aplicação de sanções - Subordinação ≠ Vinculação – vinculação pressupõe autonomia e controle com previsão legal (autarquias) Poder Disciplinar - Pode para investigar e punir agentes públicos no âmbito do Processo Administrativo Disciplinar - Garantia de ampla defesa e contraditório - Sujeitos passivos do processo disciplinar: A) Agentes Públicos - cometimento de infrações no exercício funcional B) Particulares que mantenham alguma relação especial com a Administração Questionário Questionário 1) (FGV - 2019 - OAB - Exame de Ordem Unificado XXX - Primeira Fase) José, servidor público federal ocupante exclusivamente de cargo em comissão, foi exonerado, tendo a autoridade competente motivado o ato em reiterado descumprimento da carga horária de trabalho pelo servidor. José obteve, junto ao departamento de recursos humanos, documento oficial com extrato de seu ponto eletrônico, comprovando o regular cumprimento de sua jornada de trabalho. Assim, o servidor buscou assistência jurídica junto a um advogado, que lhe informou corretamente, à luz do ordenamento jurídico, que A) não é viável o ajuizamento de ação judicial visando a invalidar o ato de exoneração, eis que o próprio texto constitucional estabelece que cargo em comissão é de livre nomeação e exoneração pela autoridade competente, que não está vinculada ou limitada aos motivos expostos para a prática do ato administrativo. B) não é viável o ajuizamento de ação judicial visando a invalidar o ato de exoneração, eis que tal ato é classificado como vinculado, no que tange à liberdade de ação do administrador público, razão pela qual o Poder Judiciário não pode se imiscuir no controle do mérito administrativo, sob pena de violação à separação dos Poderes. C) é viável o ajuizamento de ação judicial visando a invalidar o ato de exoneração, eis que, apesar de ser dispensável a motivação para o ato administrativo discricionário de exoneração, uma vez expostos os motivos que conduziram à prática do ato, estes passam a vincular a Administração Pública, em razão da teoria dos motivos determinantes. D) é viável o ajuizamento de ação judicial visando a invalidar o ato de exoneração, eis que, por se tratar de um ato administrativo vinculado, pode o Poder Judiciário proceder ao exame do mérito administrativo, a fim de aferir a conveniência e a oportunidade de manutenção do ato, em razão do princípio da inafastabilidade do controle jurisdicional. Questionário 2) (FGV - 2016 - OAB - Exame de Ordem Unificado - XIX - Primeira Fase) A associação de moradores do Município F solicitou ao Poder Público municipal autorização para o fechamento da “rua de trás”, por uma noite, para a realização de uma festa junina aberta ao público. O Município, entretanto, negou o pedido, ao fundamento de que aquela rua seria utilizada para sediar o encontro anual dos produtores de abóbora, a ser realizado no mesmo dia. Considerando que tal fundamentação não está correta, pois, antes da negativa do pedido da associação de moradores, o encontro dos produtores de abóbora havia sido transferido para o mês seguinte, conforme publicado na imprensa oficial, assinale a afirmativa correta. A) Mesmo diante do erro na fundamentação, o ato é válido, pois a autorização pleiteada é ato discricionário da Administração. B) Independentemente do erro na fundamentação, o ato é inválido, pois a autorização pleiteada é ato vinculado, não podendo a Administração indeferi-lo. C) Diante do erro na fundamentação, o ato é inválido, uma vez que, pela teoria dos motivos determinantes, a validade do ato está ligada aos motivos indicados como seu fundamento. D) A despeito do erro na fundamentação,o ato é válido, pois a autorização pleiteada é ato vinculado, não tendo a associação de moradores demonstrado o preenchimento dos requisitos. Questionário 3) (FGV - 2013 - OAB - Exame de Ordem Unificado - XII - Primeira Fase) O Estado X concedeu a Fulano autorização para a prática de determinada atividade. Posteriormente, é editada lei vedando a realização daquela atividade. Diante do exposto, e considerando as formas de extinção dos atos administrativos, assinale a afirmativa correta. A) Deve ser declarada a nulidade do ato em questão. B) Deve ser declarada a caducidade do ato em questão. C) O ato em questão deve ser cassado. D) O ato em questão deve ser revogado. Questionário 4) (FGV - 2012 - OAB - Exame de Ordem Unificado - VI - Primeira Fase) A autorização de uso de bem público por particular caracteriza-se como ato administrativo A) discricionário e bilateral, ensejando indenização ao particular no caso de revogação pela administração. B) unilateral, discricionário e precário, para atender interesse predominantemente particular. C) bilateral e vinculado, efetivado mediante a celebração de um contrato com a administração pública, de forma a atender interesse eminentemente público. D) discricionário e unilateral, empregado para atender a interesse predominantemente público, formalizado após a realização de licitação. Questionário 5) (FGV - 2011 - OAB - Exame de Ordem Unificado - V - Primeira Fase) A revogação representa uma das formas de extinção de um ato administrativo. Quanto a esse instituto, é correto afirmar que A) pode se dar tanto em relação a atos viciados de ilegalidade ou não, desde que praticados dentro de uma competência discricionária. B) produz efeitos retroativos, retirando o ato do mundo, de forma a nunca ter existido. C) apenas pode se dar em relação aos atos válidos, praticados dentro de uma competência discricionária, produzindo efeitos ex nunc. D) pode se dar em relação aos atos vinculados ou discricionários, produzindo ora efeito ex tunc, ora efeito ex nunc. Questionário 6) (Instituto Ânima Sociesc - 2020 - Prefeitura de Jaraguá do Sul - SC - Fiscal Tributarista) Os atos administrativos são atos unilaterais produzidos pela Administração Pública no exercício da atividade administrativa, com o objetivo de criar, modificar ou extinguir direitos, além da possibilidade de impor obrigações, como, quando a Administração exerce o poder de polícia (MORAIS, 2017). Existem diversas espécies de atos administrativos. Sobre os atos administrativos normativos é correto afirmar que: A) São atos administrativos apenas no sentido formal, pois não expressam a vontade, mas declaram B) Contêm comandos gerais e comandos abstratos, servindo para regulamentar e detalhar as disposições contidas na Lei. C) São atos que objetivam a punição, são internos, como as advertências, suspensões, cassações e destituições. D) Envolvem o poder disciplinar, por sua vez, são de efeito externo. E) São atos meramente declaratórios, são, a título de exemplo, as certidões, os atestados e os pareceres. Questionário 7) (FGV - 2019 - OAB - Exame de Ordem Unificado XXX - Primeira Fase) Após comprar um terreno, Roberto iniciou a construção de sua casa, sem prévia licença, avançando para além dos limites de sua propriedade e ocupando parcialmente a via pública, inclusive com possibilidade de desabamento de parte da obra e risco à integridade dos pedestres No regular exercício da fiscalização da ocupação do solo urbano, o poder público municipal, observadas as formalidades legais, valendo-se da prerrogativa de direito público que, calcada na lei, autoriza-o a restringir o uso e o gozo da liberdade e da propriedade privada em favor do interesse da coletividade, determinou que Roberto demolisse a parte irregular da obra. O poder administrativo que fundamentou a determinação do Município é o poder A) de hierarquia, e, pelo seu atributo da coercibilidade, o particular é obrigado a obedecer às ordens emanadas pelos agentes públicos, que estão em nível de superioridade hierárquica e podem usar meios indiretos de coerção para fazer valer a supremacia do interesse público sobre o privado. B) disciplinar, e o particular está sujeito às sanções impostas pela Administração Pública, em razão do atributo da imperatividade, desde que haja a prévia e imprescindível chancela por parte do Poder Judiciário. C) regulamentar, e os agentes públicos estão autorizados a realizar atos concretos para aplicar a lei, ainda que tenham que se valer do atributo da autoexecutoriedade, a fim de concretizar suas determinações, independentemente de prévia ordem judicial. D) de polícia, e a fiscalização apresenta duplo aspecto: um preventivo, por meio do qual os agentes públicos procuram impedir um dano social, e um repressivo, que, face à transgressão da norma de polícia, redunda na aplicação de uma sanção. Questionário 8) (FGV - 2017 - OAB - Exame de Ordem Unificado - XXIV - Primeira Fase) Um fiscal de posturas públicas municipais verifica que um restaurante continua colocando, de forma irregular, mesas para os seus clientes na calçada. Depois de lavrar autos de infração com aplicação de multa por duas vezes, sem que a sociedade empresária tenha interposto recurso administrativo, o fiscal, ao verificar a situação, interdita o estabelecimento e apreende as mesas e cadeiras colocadas de forma irregular, com base na lei que regula o exercício do poder de polícia correspondente. A partir da situação acima, assinale a afirmativa correta. A) O fiscal atuou com desvio de poder, uma vez que o direito da sociedade empresária de continuar funcionando é emanação do direito de liberdade constitucional, que só pode ser contrastado a partir de um provimento jurisdicional. B) A prática irregular de ato autoexecutório pelo fiscal é clara, porque não homenageou o princípio do contraditório e da ampla defesa ao não permitir à sociedade empresária, antes da apreensão, a possibilidade de produzir, em processo administrativo específico, fatos e provas em seu favor. C) O ato praticado pelo fiscal está dentro da visão tradicional do exercício da polícia administrativa pelo Estado, que pode, em situações extremas, dentro dos limites da razoabilidade e da proporcionalidade, atuar de forma autoexecutória. D) A atuação do fiscal é ilícita, porque os atos administrativos autoexecutórios, como mencionado acima, exigem, necessariamente, autorização judicial prévia. Questionário 9) (FGV - 2017 - OAB - Exame de Ordem Unificado - XXIV - Primeira Fase) João foi aprovado em concurso público promovido pelo Estado Alfa para o cargo de analista de políticas públicas, tendo tomado posse no cargo, na classe inicial da respectiva carreira. Ocorre que João é uma pessoa proativa e teve, como gestor, excelentes experiências na iniciativa privada. Em razão disso, ele decidiu que não deveria cumprir os comandos determinados por agentes superiores na estrutura administrativa, porque ele as considerava contrárias ao princípio da eficiência, apesar de serem ordens legais. A partir do caso apresentado, assinale a afirmativa correta. A) João possui total liberdade de atuação, não se submetendo a comandos superiores, em decorrência do princípio da eficiência. B) A liberdade de atuação de João é pautada somente pelo princípio da legalidade, considerando que não existe escalonamento de competência no âmbito da Administração Pública. C) João tem dever de obediência às ordens legais de seus superiores, em razão da relação de subordinação decorrente do poder hierárquico. D) As autoridades superiores somente podem realizar o controle finalístico das atividades de João, em razão da relação de vinculação estabelecida com os superiores hierárquicos. Questionário 10) (FGV - 2015 - OAB - Exame de Ordem Unificado - XVI - Primeira Fase) Determinado município resolve aumentar a eficiência na aplicação das multas de trânsito. Após procedimento licitatório, contrata a sociedade empresária Cobra Tudo para instalar câmeras do tipo “radar que fotografaminfrações de trânsito, bem como disponibilizar agentes de trânsito para orientar os cidadãos e aplicar multas. A mesma sociedade empresária ainda ficará encarregada de criar um Conselho de Apreciação das multas, com o objetivo de analisar todas as infrações e julgar os recursos administrativos. Sobre o caso apresentado, assinale a afirmativa correta. A) É possível a contratação de equipamentos eletrônicos de fiscalização, mas o poder decisório não pode ser transferido à empresa. B) Não é cabível a terceirização de qualquer dessas atividades, por se tratar de atividade , por se tratar de atividade- fim da Administração. C) A contratação é, a princípio, legal, mas somente permanecerá válida se o município comprovar que a terceirização aumentou a eficiência da atividade. D) Não é possível delegar a instalação e gestão de câmeras do tipo “radar” à empresa contratada, mas é possível delegar a criação e gestão do Conselho de Apreciação de multas. Atividade AV1 – Valor: 2,0 pontos Leia o arquivo fornecido (“Arquivo AV1 – ADM1”) e explique do que se trata, indicando, necessariamente: 1 - Natureza jurídica das partes (expressão de centralização/descentralização e concentração/desconcentração). 2 - Atribuições típicas de cada uma das partes, de modo que justifique a celebração do termo em questão. * Uma questão, que vale 2 pontos, cuja resposta deve abordar tudo que foi solicitado, em até 1.500 caracteres (3 parágrafos, mais ou menos) * Modo de entrega: formulário (EXCLUSIVAMENTE) * Prazo: 28/09, às 23h59 (DEPOIS DISSO, O LINK NÃO FUNCIONARÁ MAIS) * LINK DO FORMULÁRIO: https://forms.gle/d8MHddk862cYjjij6 https://forms.gle/d8MHddk862cYjjij6 Muito obrigado! Bons estudos!
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