EXCEÇÃO DE PRÉ EXECUTIVIDADE-convertido

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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 5ª VARA DE 
FAZENDA PÚBLICA DA COMARCA DA CAPITAL/ESTADO 
 
 
Ref. Processo nº... 
 
MMS LTDA, inscrita no CNPJ sob nº...., estabelecida à Rua..., número..., 
bairro..., CEP:... Cidade/Estado representado legalmente por seu sócio 
administrador, MÉVIO SILVA, brasileiro..., estado civil, profissão, portador da 
cédula de identidade RG nº ..., inscrito no CPF sob nº..., residente e domiciliado 
à Rua..., número..., bairro..., CEP..., Cidade..., Estado..., vem por meio de seu 
ADVOGADO, com inscrição na ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL nº..., 
endereço eletrônico, com endereço na Rua..., n°..., bairro..., Cidade..., Estado..., 
Cep..., onde recebe intimações, conforme procuração em anexo, com fulcro nos 
incisos XXXIV, a e XXXV do artigo 5º da CF/88, bem como na Súmula 393 do 
STJ, vem, perante Vossa Excelência, apresentar 
 
EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE 
Em face da FAZENDA PÚBLICA DA COMARCA DA CAPITAL, pelos fatos e 
fundamentos a seguir aduzidos 
DOS FATOS 
MMS LTDA declarou, em formulário próprio estadual, débito de ICMS. Apesar 
de ter apresentado a declaração, não efetuou o recolhimento do crédito tributário 
correspondente, o que tendo assim sua inscrição em dívida ativa. Em execução 
fiscal promovida pelo Estado da Federação na 5ª Vara de Fazenda da Comarca 
da Capital, o sócio administrador, Mévio da Silva, foi indicado como fiel 
depositário de um veículo da pessoa jurídica executada, que foi penhorado. A 
MMS LTDA ofereceu embargos à execução, ao final julgados improcedentes. A 
Fazenda do Estado requer, então, a reavaliação do veículo para futuro leilão, 
sendo certificado pelo Oficial de Justiça que o veículo não mais está na posse 
do sócio e não é mais encontrado. A Fazenda do Estado requer e é deferida a 
inclusão de Mévio da Silva no polo passivo, em razão do inadimplemento do 
tributo e ainda com base em lei do Estado que assim dispõe: Artigo X. São 
responsáveis, de forma solidária, com base no artigo 124, do CTN, pelo 
pagamento do imposto; X- o sócio administrador de empresa que descumpriu 
seus deveres legais de fiel depositário em processo de execução fiscal O Sr. 
Mévio da Silva foi citado e intimado a respeito de sua inclusão no polo passivo 
da execução fiscal, tendo transcorrido 6 (seis) meses desta sua 
citação/intimação. Nas tentativas de penhora, não foram encontrados bens. 
DO CABIMENTO DA EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE 
Os incisos LXIX e XXXV do artigo 5º da CF/88 exemplificam; 
LXIX - conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e 
certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsável 
pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pública ou agente de pessoa 
jurídica no exercício de atribuições do Poder Público; 
XXXV - a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a 
direito; 
Conforme a súmula 393 do STJ, se a matéria não exigir pena suspensa e se 
tratar de questão de ordem pública que o juiz possa declarar de ofício, aplica-se 
a exceção de pré-executividade. Nesse caso, a questão da ordem pública parece 
pautar-se na ilegitimidade passiva dos executados. É importante mencionar que, 
além da matéria ser de ordem pública, não requer dilação probatória, as provas 
são pré-construídas e suficientes para a análise dos documentos anexados ao 
auto para comprovar se a execução está relacionada à execução indevida contra 
a executada. 
DO DIREITO 
a) DO CABMENTO 
Tendo em vista, que a questão é de ordem pública comprovando a ausência de 
bens e patrimônios do executado, verificasse a inadmissibilidade das condições 
da ação, não sendo legítima a parte do polo passivo da presente ação. 
Declarando impossibilidade de penhora, conforme o artigo 921, inciso III do CPC. 
 Art. 921. Suspende-se a execução: 
III - quando o executado não possuir bens 
penhoráveis; 
 
b) DOS FUNDAMENTOS 
Nesse sentido em consonância com o artigo 297 do CPC, poderá o juiz 
determinar as medidas provisórias que julgar adequadas, quando houver 
fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito 
da outra lesão grave ou de difícil reparação. 
DOS PEDIDOS 
Isto posto, requer seja: 
a) Que seja recebida a presente Exceção de Pré- Executividade, concedendo – 
lhe o efeito suspensivo, diante da comprovação dos requisitos autorizadores, 
artigo 921, III, do Código de Processo Civil e pelo poder geral de cautela, nos 
termos do artigo 927 do Código de Processo Civil. 
b) Que seja julgada procedente a presente Exceção para fins de desconstituição 
do título executivo e extinção da execução fiscal, com a sua anulação diante da 
matéria de ordem pública, resolução do mérito, nos termos do art. 487, I, do CPC. 
c) Seja excluído o Excipiente do polo passivo da Execução Fiscal. 
d)Seja intimada a Excepta, na pessoa de seu procurador, para manifestação. 
e) Condenação em custas processuais e honorários advocatícios de 
sucumbência, nos termos dos art. 82, § 2º e 85, do CPC. 
f) Informar o interesse na realização da audiência de conciliação e mediação, de 
acordo com o art. 319, VII, 334 do CPC. 
Termos em que 
Pede e Espera deferimento, 
 
Belo Horizonte/data 
Advogado/OAB