Direito - POS - UNIDADE III

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Unidade III
Direito Aplicado ao Comércio 
Exterior e Legislação Aduaneira –
Direito da Empresa
Prof. João Felipe Consentino
E á i t b l i tEmpresa, empresário e estabelecimento
Empresa
Empresário
Estabelecimento
Personalidade jurídica
Capacidade para ser empresário
Sociedades entre cônjuges
Empresa, Empresário e 
Estabelecimento
No decorrer de nossos estudos veremos 
os seguintes tópicos:
conceitos de empresa e de empresário;
as características, capacidade e 
requisitos para configuração darequisitos para configuração da 
condição de empresário;
o nome empresarial;
tipos e classificação de sociedades;
os atos constitutivos e a personalidade 
jurídica.
Empresa
E f t d Códi Ci il d tiEm que pese o fato do Código Civil destinar 
um capítulo para tratar das questões 
inerentes ao “Direito de empresa”, ele não 
traz um conceito ou definição sobre 
empresa.
Por seu turno, a doutrina entende que:
“empresa é definida como sendo a atividade 
econômica organizada, que visa à obtenção 
de lucros mediante o oferecimento, ao 
mercado, de bens e serviços, gerados 
di t i ã d f t dmediante a organização dos fatores de 
produção, tais como força de trabalho, 
matéria-prima, capital e tecnologia”.
FERRAGUT, Maria Rita. Responsabilidade tributária e o 
Código Civil de 2002. São Paulo, editora Noeses, 2005. p. 2 
Empresário
Já, a figura do empresário encontra-se 
conceituada pela própria Lei 10.406/02 
(Código Civil):
“Art. 966. Considera-se empresário quem 
fi i l t ti id dexerce profissionalmente atividade 
econômica organizada para a produção ou 
a circulação de bens ou de serviços.”
EstabelecimentoEstabelecimento
O artigo 1.142 do Código Civil estabelece 
que:
“considera-se estabelecimento todo 
complexo de bens organizado, para 
í i d á iexercício da empresa, por empresário, ou 
sociedade empresária.”
Os equipamentos (corpóreos e 
incorpóreos) que o empresário utiliza para 
desenvolver a sua atividade sãodesenvolver a sua atividade são 
os móveis, utensílios, marca, logotipo etc.
Personalidade Jurídica
A sociedade somente adquire 
personalidade jurídica com o registro de 
seus atos constitutivos, conforme 
prescreve o artigo 1150 do Código Civil. 
Veja:
“Art. 1.150. O empresário e a sociedade 
empresária vinculam-se ao Registro 
Público de Empresas Mercantis a cargo 
das Juntas Comerciais, e a sociedade 
simples ao Registro Civil das Pessoas 
Jurídicas, o qual deverá obedecer às 
normas fixadas para aquele registro, se a 
sociedade simples adotar um dos tipos de 
sociedade empresária.” 
Capacidade para ser empresário
O Código Civil dispõe no artigo 972: 
"podem exercer a atividade de 
empresário os que estiverem em pleno 
gozo da capacidade civil e não forem 
legalmente impedidos ”legalmente impedidos.”
Sociedade entre os cônjuges 
De acordo com o artigo 977, do CCB, a 
possibilidade dos cônjuges formarem uma 
sociedade somente é possível se não forem 
casados no regime de comunhão universal 
de bens:
"Art. 977. Faculta-se aos cônjuges contratar 
sociedade, entre si ou com terceiros, desde 
que não tenham casado no regime da 
comunhão universal de bens, ou no da 
separação obrigatória.”separação obrigatória.
Interatividade 
Sobre o conceito de empresa é correto 
afirmar que:
a) O exercício organizado de qualquer 
atividade com ou sem fins econômicos 
pode ser considerada como atividade 
empresária;empresária;
b) Empresa é definida como sendo a 
atividade econômica organizada, que 
visa à obtenção de lucros;
c) Estabelecimento é sinônimo de empresa;
d) Apenas a industrialização de produtosd) Apenas a industrialização de produtos 
pode estar dentro do conceito de 
atividade empresarial.
e) Estabelecimento e empresa são 
antônimos.
Formas societárias:
Sociedades não personificadas;
Sociedades personificadas.
Formas societárias
A sociedade individualmente consideradaA sociedade individualmente considerada 
pode formar-se de mais de uma maneira. O 
artigo 983, do C.C. consigna que a sociedade 
deverá ser constituída segundo um dos tipos 
ali regulados, são elas:
1. sociedade em comum;;
2. sociedade em conta de participação;
3. sociedade simples;
4. sociedade em nome coletivo;
5. sociedade em comandita simples;
6 i d d li it d6. sociedade limitada;
7. sociedade anônima;
8. sociedade em comandita por ações;
9. sociedade cooperativa;
10. sociedade coligada.
Formas Societárias – Sociedades 
não Personificadas
São não personificadas ou existentes 
unicamente de fato, que não possuem seus 
atos constitutivos devidamente registrados.
a) sociedades em comum:
tem-se que enquanto não 
inscritos os atos constitutivos, 
reger-se-á observadas, 
subsidiariamente e no que com 
l f tí iele forem compatíveis, as 
normas da sociedade simples.
Formas Societárias – Sociedades 
não Personificadas
b) sociedades em conta de participação:
é exercida unicamente pelo sócio ostensivo, 
em seu nome individual e sob sua própria e 
exclusiva responsabilidade, participando os 
demais dos resultados correspondentesdemais dos resultados correspondentes. 
Obriga-se perante terceiro tão-somente o 
sócio ostensivo; e, exclusivamente perante 
este, o sócio participante, nos termos do 
contrato social.
A constituição da sociedade 
em conta de participação 
independe de qualquer 
formalidade e pode provar-se 
por todos os meios de direito. 
Formas Societárias – Sociedades 
Personificadas
As sociedades personificadas constituem-se 
mediante contrato escrito, particular ou 
público, que, além de cláusulas estipuladas 
pelas partes, mencionará:
nome, nacionalidade, estado civil, profissão 
e residência dos sócios, se pessoas 
naturais, e a firma ou a denominação, 
nacionalidade e sede dos sócios, se 
jurídicas;
denominação, objeto, sede e prazo da 
i d dsociedade;
capital da sociedade, expresso em moeda 
corrente, podendo compreender qualquer 
espécie de bens, suscetíveis de avaliação 
pecuniária;
Formas Societárias – Sociedades 
Personificadas
Dentre elas, o Código Civil classificou 
como sociedade personificada as 
seguintes:
1. sociedade simples;
2. sociedade em nome coletivo;
3. sociedade em comandita simples;
4. sociedade limitada;
5. sociedade anônima;
6. sociedade em comandita por ações;
7. sociedade cooperativa;
8. sociedade coligada. 
Interatividade 
Quais são as sociedades não 
personificadas atualmente existentes:
a) Sociedade em comum e simples;
b) Sociedade simples e em conta de 
participação;participação;
c) Sociedade em conta de participação e 
sociedade em comum;
d) Sociedade simples e em nome coletivo;
e) Sociedade limitada e sociedade 
anônima.
Reorganização societária:
Incorporação; 
Fusão;
Cisão.Cisão.
Holding Company
Reorganização Societária
“A reorganização societária envolve 4 
(quatro) operações, a saber: incorporação, 
fusão, cisão e transformação. Por meio de 
tais operações, as pessoas jurídicas 
mudam de tipo societário, aglutinam-se ou 
dividem se visando os sócios a dotar adividem-se, visando os sócios a dotar a 
respectiva sociedade de perfil mais 
adequado à realização do seu objeto 
social.”
Incorporação
Operação pela qual uma ou mais 
sociedades são absorvidas por outra, que 
lhes sucede em todos os direitos e 
obrigações (Lei das S.A., art. 227; CC, art. 
1116) 
A
B
A
Fusão
Operação pela qual se unem duas ou mais 
sociedades para formar sociedade nova, que 
lhes sucederá em todos os direitos e 
obrigações (art. 1119 do CC). 
A B
C
Cisão
Operação pela qual a sociedade transfere 
todo ou somente uma parcela do seu 
patrimônio para uma ou mais sociedades, 
constituídas para esse fim ou já existentes, 
extinguindo-se a sociedade cindida, se 
houver versão de todo o seu patrimônio ouhouver versão de todo o seu patrimônio, ou 
dividindo-se o seu capital, se parcial a 
versão. (Lei das S.A., art. 229)
A
B c
Holding Company 
Conceito jurídico
Trata-se de pessoa jurídica, sem atividade 
industrial ou comercial própria, que se 
destina a conservar e gerir patrimônio 
acumulado ao longo do tempo, sejaem 
imóveis, títulos, valores mobiliários, bens 
ó i ti i õ i tá imóveis ou participações societárias, 
tomando as decisões decorrentes do 
controle societário, conforme a vontade da 
maioria de seus membros. 
Sua atividade é de gestão patrimonial eSua atividade é de gestão patrimonial e 
participação societária em outras empresas.
Holding Company – Vantagens:
Possibilita a separação do patrimônio 
operacional dos demais ativos, deixando-
os distantes dos riscos inerentes ao 
negócio;
Possibilita maior grau de 
confidencialidade, já que é uma empresa 
separada da operacional;
Possibilita a cristalização dos blocos 
familiares;
Possibilita o planejamento visando a p j
participação dos empregados nos lucros 
da empresa;
Holding Company – Vantagens:
Possibilita a solução de problemas 
referentes à sucessão, substituindo 
declarações testamentárias e inventários, 
podendo ser, especificamente, indicados 
os sucessores, de acordo com a vontade 
do detentor do patrimônio;do detentor do patrimônio;
Possibilita a centralização do controle 
isolando eventuais conflitos da atividade 
operacional;
Possibilita a estruturação para vendas, 
aquisições, joint ventures e demais 
formas de associações com terceiros.
Holding Company
Como atingir os objetivos? 
Participação no quadro social das 
demais sociedades;
Influência direta nas decisões (inclusive 
quanto à alienação de participações 
sociais, sucessão e liquidação de quotas 
por falecimento ou exclusão de sócio);
Utilização de benefícios fiscais de 
isenção e imposto sobre herança (Art. 
154 da CF), IR (Imposto de Renda), ITBI 
(imposto de transmissão de bens 
imóveis) e ITCMD (imposto de 
transmissão de bens móveis e doações).
Interatividade 
Assinale a alternativa correta:
a) Fusão é a operação pela qual se unem 
duas ou mais sociedades para formar 
sociedade nova;
b) uma holding company é uma ficçãob) uma holding company é uma ficção 
jurídica, não existindo no mundo fático 
para fins de controles fiscal e societário;
c) a holding jamais poderá assumir o lugar 
de um sócio numa sociedade 
operacional;p ;
d) Incorporação é a operação pela duas 
empresas se unem para busca de uma 
objetivo comum;
e) Todas estão corretas.
Responsabilidade
Desconsideração da personalidade jurídica
Responsabilidade
O artigo 135, do Código Tributário 
Nacional, abrangia a responsabilidade 
pelos débitos tributários aos sócios, 
diretores, gerentes e representantes das 
sociedades.
Responsabilidade
Já o artigo 50 da Lei 10.406/02 (Código Civil) 
prevê:
“Art. 50. Em caso de abuso da personalidade 
jurídica, caracterizado pelo desvio de 
finalidade ou pela confusão patrimonialfinalidade, ou pela confusão patrimonial, 
pode o juiz decidir, a requerimento da parte, 
ou do Ministério Público quando lhe couber 
intervir no processo, que os efeitos de certas 
e determinadas relações de obrigações 
sejam estendidos aos bens particulares dossejam estendidos aos bens particulares dos 
administradores ou sócios da pessoa 
jurídica."
Responsabilidade
Artigo 158 (LSA): prevê a responsabilidade 
pessoal dos administradores pelos: 
prejuízos que causar quando agir dentro 
de suas atribuições com culpa, dolo ou 
violação da lei ou estatuto;violação da lei ou estatuto;
responderá também pelos ilícitos 
causados pelos demais administradores 
em caso de omissão e pelos prejuízos 
causados em virtude do não cumprimentocausados em virtude do não cumprimento 
dos deveres impostos por lei, para 
assegurar o funcionamento e a 
continuidade da empresa.
Responsabilidade
Tendência crescente à 
responsabilidade pessoal
Código de Defesa do Consumidor
Artigo 28: Prevê o afastamento da 
personalidade jurídica e responsabilização 
dos administradores pela má gestão que 
cause prejuízos aos consumidorescause prejuízos aos consumidores.
CLT - Consolidação das Leis Trabalhistas
Solidariedade com relação aos débitos 
trabalhistas e possibilidade de t aba stas e poss b dade de
desconsideração da personalidade jurídica.
Responsabilidade
Tendência crescente à 
responsabilidade pessoal
CTN - Código Tributário Nacional
Artigo 134, II: Prevê a responsabilidade 
subsidiária do administrador de bens de 
terceiros pelos tributos devidos por estes.
Artigo 135, III: Prevê a responsabilidade 
pessoal e solidária dos diretores, gerentes 
ou representantes de pessoas jurídicas 
pelos créditos correspondentes a 
obrigações tributárias resultantes de atosobrigações tributárias resultantes de atos 
praticados com excesso de poderes, 
violação de lei ou estatuto.
Despersonificação da 
personalidade jurídica
"Art. 50. Em caso de abuso da 
personalidade jurídica, caracterizado pelo 
desvio de finalidade, ou pela confusão 
patrimonial, pode o juiz decidir, a 
requerimento da parte, ou do Ministério 
Públi d lh b i t iPúblico quando lhe couber intervir no 
processo, que os efeitos de certas e 
determinadas relações de obrigações sejam 
estendidos aos bens particulares dos 
administradores ou sócios da pessoa 
jurídica "jurídica.
Despersonificação da 
personalidade jurídica
Pela teoria da desconsideração ou 
despersonificação, o juiz pode deixar de 
aplicar as regras de separação patrimonial 
entre sociedade e sócios, ignorando a 
existência da pessoa jurídica num caso 
concreto porque é necessário coibir aconcreto, porque é necessário coibir a 
fraude perpetrada graças à manipulação de 
tais regras.
A aplicação da teoria da desconsideração 
não implica a anulação ou o desfazimentonão implica a anulação ou o desfazimento 
do ato constitutivo da sociedade 
empresária, mas apenas a sua ineficácia 
episódica.
Curso de D. Comercial – D. da Empresa -
Fábio Ulhoa
Despersonificação da 
personalidade jurídica
Desconsideração da Personalidade 
Jurídica:
Constatada a fraude ou o abuso daConstatada a fraude ou o abuso da 
autonomia patrimonial entre a pessoa da 
empresa e dos sócios, o magistrado pode 
exigir que os sócios respondam com os 
seus próprios bens para recompor a lesão 
causada a terceiroscausada a terceiros
Interatividade 
Assinale a alternativa correta:
a) Apenas para fins trabalhistas é aceita a 
despersonificação da pessoas jurídica;
b) Em se ocorrendo a despersonificação de 
uma pessoa jurídica, obrigatoriamente p j , g
ocorrerá a extinção da pessoa jurídica;
c) Os sócios jamais responderão pelos 
débitos da sociedade;
d) A responsabilidade do administrador 
pode ser invocada apenas para saudarpode ser invocada apenas para saudar 
débitos tributários;
e) Não há que se falar em responsabilidade 
do administrador se este agiu dentro dos 
limites estabelecidos em lei e estatuto.
É ÓATÉ A PRÓXIMA!