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UNIVERSIDADE ESTACIO DE SÁ ANALICE NUNES DE CARVALHO GIANNELLI PRECARIZAÇÃO DA RELAÇÃO DE TRABALHO EM VIRTUDE DA TERCEIRIZAÇÃO Rio de Janeiro 2019 2 ANALICE NUNES DE CARVALHO GIANNELLI PRECARIZAÇÃO DA RELAÇÃO DE TRABALHO EM VIRTUDE DA TERCEIRIZAÇÃO Artigo Científico Jurídico apresentado à Universidade Estácio de Sá, Disciplina Trabalho de Conclusão de Curso em Direito do Trabalho, como requisito parcial para obtenção do título de Bacharel em Direito. Orientadora: Profª. Dra. Carla Sendon Ameijeiras Veloso Rio de Janeiro 2019 RESUMO O objetivo da pesquisa em tela é analisar a terceirização à luz do Projeto de Lei e a subordinação estrutural de acordo com a nova lei 13.429/2017 e as mudanças relacionadas à atividade fim.. Além disso, a pesquisa quer demonstrar a terceirização e a subordinação estrutural de acordo com a nova lei 13.429/2017. Buscou-se identificar os aspectos conceituais da terceirização e ao regramento atual para sua utilização entre aspectos positivos e consequências danosas para os empregados e sociedade em geral. O debate em estudo é de suma importância para que haja normatização assertiva do instituto da terceirização. Espera-se ainda que este projeto sirva de consulta para os estudantes de Direito, especialmente no ramo do Direito do Trabalho, a fim de que possa ser ferramenta para aprofundar o conhecimento sobre a terceirização do emprego no cenário brasileiro. A metodologia da pesquisa foi bibliográfica por meio da consulta em obras que estejam relacionadas ao tema trabalhado, analisando também sites que tragam textos, artigos e teses acerca do tema, além de doutrinas, jurisprudências e demais fontes necessárias para o desenvolvimento adequado da pesquisa. Palavras-chave: Direito do Trabalho. Terceirização. Atividade Meio. Atividade Fim. SUMÁRIO 1.1. Introdução. 2. Desenvolvimento. 2.1. Movimentos do trabalho e significados. 2.1.1. Significado de trabalho. 2.1.2. Direito do trabalho. 2.2. Movimentos de organização do trabalho em face do processo de globalização e flexibilização. 2.2.1. Organização do trabalho. 2.2.2. Normas garantidoras de direitos fundamentais. 2.3. Evolução histórica da terceirização. 2.3.1. A terceirização no Brasil. 2.3.2. Natureza jurídica da terceirização. 2.4. A súmula nº 331 do TST. 2.4.1. Atividade meio x atividade fim. 3. Conclusão. 4. Referências. 3 1. INTRODUÇÃO Devido a globalização e a necessidade de aumento da competitividade e qualidade dos produtos e serviços, existe um aumento considerável na adoção da prática da terceirização no Brasil. Constata-se como inexorável a tendência à terceirização, à redução do quadro de funcionários da organização à sua competência básica e essencial. Apesar de todas as mudanças e evolução do relacionamento entre empregados e empregadores, das novas formas de contratação como a terceirização, são as pessoas sua motivação e como esta última pode beneficiar a empresa, o grande foco da moderna gestão de pessoas. São nas pessoas que as empresas estão identificando a sua vantagem competitiva, e fazer com que estas estejam satisfeitas com o seu trabalho é o desafio maior que se encontra. O objetivo da pesquisa em tela é analisar a terceirização à luz do Projeto de Lei e a subordinação estrutural de acordo com a nova lei 13.429/2017 e as mudanças relacionadas a atividade fim.. Atualmente, o mundo do trabalho parece passar por mais um movimento de adaptações, alinhando-se aos novos “imperativos” da concorrência global, “necessitando” assim de adaptações (de “modernização” no caso da legislação trabalhista brasileira) e de um processo de “flexibilização” na forma como são reguladas as relações de trabalho, portanto, influenciando diretamente a esfera dos direitos fundamentais que foram gradativamente conquistados. A terceirização, nesse caso, é só mais uma das formas como o trabalho humano é tratado dentro de um contexto mais amplo, ou seja, a partir de um processo que se relaciona com a economia e com o direito, assim como com as políticas públicas que predominam na atualidade. Logo, é importante analisar, historicamente, como se processaram os movimentos do trabalho e suas implicações político-sociais e jurídicas nos diferentes sistemas de produção precedentes à contemporaneidade, assim como apontar a terceirização do trabalho - no atual momento brasileiro de reformas trabalhistas, previdenciárias - como uma das formas para se concretizar um projeto de flexibilização1 e precarização das relações trabalhistas, relacionando-as com o atual cenário da globalização e de políticas públicas que tendem a pressionar pela “modernização” de alguns direitos sociais. 4 A identificação destas práticas interessa não só às empresas contratantes como às empresas terceirizadoras já que, como parceiras, elas têm como meta comum maior e melhor produção dos terceirizados. Ao identificar os fatores positivos e negativos mencionados anteriormente, podem ser formulados programas e ações direcionadas à melhor gestão de terceirizados. No Brasil, alguns argumentos são de que a Consolidação das Leis do Trabalho está ultrapassada, pois data de 1943, e não atende a realidade do ambiente de trabalho contemporâneo. Em outras palavras, de um lado há o discurso da “necessária” modernização do Direito do Trabalho, enquanto do outro estão os que enxergam nessas medidas a precarização das relações de trabalho, com reflexos diretos nos direitos fundamentais dos trabalhadores e na transferência dos riscos da atividade empresarial aos que se subordinam ao trabalho assalariado. No âmbito jurídico, por exemplo, a jurisprudência pátria parecia estar pacificada no entendimento exposto na súmula de nº 331 do Tribunal Superior do Trabalho (TST). Essa orientação, calcada nos princípios protetivos que devem irradiar o meio ambiente de trabalho, foi se consolidando desde a década de 1980, procurando restringir a terceirização a algumas situações específicas. A questão mais emblemática é a que permite a terceirização apenas na atividade-meio das empresas. Essa atividade poderia ser conceituada como “aquela que faz parte do processo de apoio à produção do bem ou do serviço que é a razão de ser da empresa” , isto é, colocava um limite nas subcontratações de mão de obra. A pesquisa em apreço procurou utilizar uma abordagem qualitativa, isto é, da análise de textos e estatísticas já exploradas nas mais variadas fontes, sejam elas primárias e/ou secundárias, mas principalmente com foco nas fontes secundárias expostas pelos especialistas no assunto pesquisado. Assim sendo, não nos interessa propriamente quantificar dados para corroborar numericamente com as considerações propostas, mas analisar o desencadeamento do trabalho diante do contexto e de seus movimentos históricos. O método adotado para se chegar as considerações finais sobre o tema será o dedutivo, ou seja, onde um fenômeno geral pretende provar seus desdobramentos nos fenômenos particulares. A dedução vai no sentido de demonstrar que uma política pública geral pode desencadear uma outra série de consequências específicas em um estrato da população. Os instrumentos utilizados foram as pesquisas baseadas principalmente em 5 fontes bibliográficas, mas sem descuidar que em alguns momentos o estudo pretende analisar também fontes primárias (leis, declarações, etc.). Por não se tratar de uma pesquisa de campo ou estudo de caso, o que se quer demonstrar por meio das constatações subsidiadas em pesquisas e estudos teóricos, é a dedução prática de que algumas medidas de ordem universal desencadeiam consequências de ordem particular. 2. DESENVOLVIMENTO 2.1. MOVIMENTOS DO TRABALHO E SIGNIFICADOS O termo “trabalho” isoladamente e emsentido amplo pode significar algo como uma simples atividade humana. Nesse caso até mesmo quando preparamos nossa refeição, estamos de algum modo se movimentando, ou seja, “trabalhando” e interagindo com a natureza, com a matéria prima e não raras vezes com outras pessoas. Ele também assume outros significados enquanto de seus movimentos e, estes, podem ser analisados como as relações que deles derivam. Assim, o trabalho ou a ação propriamente dita de trabalhar, acaba ensejando outras várias possibilidades de estudo, observação e compreensão.1 Pode-se, por exemplo, perceber que do trabalho surgem relações sociais; que dessas relações sociais o direito moderno, como resultado de um processo histórico, pode atribuir-lhe um conceito de relação jurídica; ainda, no campo do Direito do Trabalho, essa relação pode ser vista como de emprego e assim assumir efeitos diferentes; de outro modo, o trabalho pode ser visto como uma luta de classes, assim como o fez Karl Marx; pode ainda ser observado por meio dos movimentos sociais, que resultaram da construção ou da conquista do direito ao trabalho como sendo um direito humano fundamental.2 Das práticas mais comuns, sem troca ou sem remuneração, surgiram várias outras formas de sentidos para o trabalho, seus significados e ideologias que lhe são relacionados, daí porque a pesquisa ter como linha de raciocínio “os movimentos do trabalho” e suas implicações na realidade que se modificou. 1 CAPELLA, Juan Ramón. Fruto proibido: uma aproximação histórico-teórica ao estudo do direito e do estado. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002. p. 13-16. 2 URIARTE, Oscar Ermida. Aplicação judicial das normas constitucionais e internacionais sobre direitos humanos trabalhistas. In: Revista do TST, Brasília, vol. 77, n. 2, abr/jun 2011. p. 133-45. 6 A partir da bibliografia consultada com enfoque ao tema trabalho, o objetivo foi identificar como essa categoria foi abordada e estudada pelos pesquisadores, assim produzindo significados e alterações no campo social, político, jurídico, etc. 2.1.1. Significado de trabalho O significado etimológico da palavra trabalho é explicado como derivado do latim tripaliare, que quer dizer martirizar com o tripalium. Conforme Alice Monteiro de Barros3, o tripalium é um instrumento de tortura que é composto de três paus, expressando assim uma ideia de sofrimento, pois esse objeto era utilizado para castigar os escravos nas sociedades primitivas. Geraldo Augusto Pinto4 também aponta que vários pesquisadores “já associaram a origem da palavra trabalho ao tripalium”, justificando que “a eficácia dessa explicação está na verificação do fato de que o trabalho”, no sentido de atividade laborativa, “nem sempre foi considerado desejável por homens e mulheres em todas as épocas históricas” pelas quais a civilização se desenvolveu, isto é, o que se poderia inferir por trabalhar estava atrelado à ideia um de castigo. Em termos sociológicos, Irany Ferrari5 destaca que o significado de trabalho, como atividade humana, sempre representou “um esforço, um cansaço, uma pena e, um castigo”, citando-se, por exemplo, o modelo onde preponderou o escravagismo, em “que o trabalho era coisa de escravos, os quais, no fundo, pagavam seu sustento com o suor dos seus rostos”, nesse caso, conforme constatado pela pesquisa, dando-se significado ao termo em épocas que prevalecia a escravidão. Contemporaneamente não se deveria admitir que o trabalho seja uma forma de castigo, apesar de não raro, serem reveladas práticas análogas à condição de escravidão, mas sim como um meio de dignificar o homem pelo seu trabalho e que fosse capaz de trazer o mínimo existencial a todos. Aliás, um dos fundamentos da república brasileira é justamente a preservação e o respeito à dignidade da pessoa humana e isso certamente tem que se dar também no trabalho.6 Colocando o trabalho no seu sentido mais amplo então, não apenas naquele 3 BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. 5. ed. São Paulo: LTr, 2009. p. 53. 4 PINTO, Geraldo Augusto. A organização do trabalho no século XX: taylorismo, fordismo e toyotismo. 3. Ed. São Paulo: Expressão Popular, 2013. p. 15. 5 FERRARI, Irany. História do trabalho, do direito do trabalho e da justiça do trabalho. São Paulo: LTr, 1998. p. 14. 6 OLIVEIRA, Carlos Roberto de. História do trabalho. São Paulo: Bomlivro, 1987. p. 6. 7 pertencente aos empregos remunerados ou as outras formas autônomas, esse pareceu sempre existir, seja como forma de sobrevivência ante a necessidade de enfrentar os desafios da natureza, seja como parte de uma interação social entre os homens desde os tempos mais antigos. De acordo com Carlos Roberto de Oliveira7, o “trabalho é a atividade desenvolvida pelo homem e sob determinadas formas, para produzir riquezas”. Para o autor, “a história do trabalho começa quando o homem buscou os meios de satisfazer suas necessidades”, isto é, “a produção da vida material”. E, a partir do momento em que satisfeitas as condições para a sobrevivência, foi então que se ampliaram as necessidades a outros homens e se criaram as relações sociais que determinaram a condição histórica do trabalho”. Ou seja, o trabalho ganha assim um sentido de relação social, que mais tarde será relatado pelo viés do direito como uma relação jurídica. Para Arnaldo Sussekind8, o conceito de trabalho pode se apresentar como toda a energia humana, física ou intelectual, dispendida com o intuito de prover sua alimentação, proteção e abrigo das intempéries enfrentadas nas épocas mais primitivas em relação à natureza e, posteriormente, para sua proteção em detrimento de outras tribos. Nas palavras de Paulo Sérgio do Carmo9 o trabalho pode ser definido como a “atividade realizada pelo homem que transforma a natureza pela inteligência” e nessa mediação entre o homem e a natureza é que o homem “visa a extrair dela sua subsistência”. Ele menciona que a diferença entre o homem e o animal fica evidente, haja vista que as atividades dos animais são instintivas, enquanto às do homem são fruto da inteligência. A princípio, no reino animal o trabalho gerado permaneceu no seu valor de uso, já o trabalho humano evoluiu para o valor de troca. O valor de troca então passa a ser representado pelo excedente gerado a partir dos valores de uso produzidos, isto é, das “mercadorias”. Carlos Roberto de Oliveira10 explica que a base da ordem social sempre foi a produção e o intercâmbio, justamente representando essas relações sociais.11 7 OLIVEIRA. Op. Cit. p. 6. 8 SUSSEKIND, Arnaldo. Curso de direito do trabalho. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 3. 9 CARMO, Paulo Sérgio do. A ideologia do trabalho. 4. ed. São Paulo: Moderna, 1993, p. 15. 10 OLIVEIRA. Op. Cit. p. 6. 11 CARMO, Paulo Sérgio do. Op. Cit. p. 15. 8 2.1.2. Direito do trabalho Conforme destaca Gerson Lacerda Pistori12, a vida e seu reflexo cotidiano influem no direito de forma direta, uma vez que a forma de pensar e agir com o direito são fundamentais para uma visão sumária, sobre o pensamento jurídico em geral do período escolhido. Para tanto, no Direito do Trabalho, cabe salientar que a relação de trabalho subordinado ocorreu principalmente com a situação desfavorável das relações servis e a colocação do trabalhador no sistema de produção industrial nas cidades. O início das relações trabalhistas ocorreu muito antes do período ora abordado, conforme o entendimento consolidado de Segadas Vianna13, pois o homem sempre trabalhou, em prol primeiramente de seus alimentos, a primeira atividade industrial ocorreu através de lascas de pedras para a fabricação de lanças e machados e após iniciou-se a fabicação de armas e instrumentos de defesa. Nas palavrasde Maurício Godinho Delgado14, o Direito do Trabalho quanto ao seu surgimento por meio do capitalismo era uma forma de amenizar também o tratamento ao trabalhador menos favorecido em meio ao advento e evoluções no sentido capitalista da sociedade e do trabalho como civilidade e contra algumas forças de trabalho consideradas perversas. A origem do Direito do Trabalho ora destacada foi um tanto atribulada, eis que com a observância em especial da Revolução Industrial, a população migrou do campo para as cidades de forma que passaram de camponeses a trabalhadores das indústrias. Birnie15 relata que o industrialismo moderno distingue-se entre diferentes caracteristicas, as quais são concentração da população nas cidades; o crescimento das regiões industriais e a expansão do comercio exterior. O surgimento do Direito do Trabalho assegura particularidades ao trabalhador no decorrer da história e sua evolução mediante problemas como forma de acentuar o trabalho e o trabalhador seus direitos fundamentais. Observa-se que a 12 PISTORI, Gerson Lacerda. História do direito do trabalho: um breve olhar sobre a Idade Média. São Paulo: LTr, 2007. p. 72. 13 VIANNA, Segadas [et al.]. Instituições de Direito do Trabalho. 13. Ed. São Paulo: LTr, 1993, v. 1. p. 27. 14 DELGADO, Maurício Godinho. Curso de direito do trabalho. 4. ed. São Paulo: LTR, 2005. pp. 14- 71. 15 BIRNIE, Arthur. An economic history of Europe, 1760 - 1939 - História econômica da Europa. Tradução de Christiano Monteiro Oiticica. Rio de Janeiro: Zahar Editores, 1964. p. 22. 9 revolução industrial foi o marco desencadeante quanto ao Direito do Trabalho protegendo o trabalhador quanto aos seus direitos econômicos. Pelo pensamento de Arthur Birnie16, tem-se que a Revolução Industrial na realidade: Foi um movimento que se difundiu por um período de cento e cinquenta anos, e suas origens podem ser claramente discernidas em forças ativamente em ação desde o fim da Idade Média. Mas o termo, de certo modo, não deixa de ser adequado. As modificações por ele descritas foram tão amplas e profundas, tão trágicas na sua estranha mescla do bem e do mal, tão dramáticas na sua combinação de progresso material e sofrimento social, que poderão muito bem ser classificadas como revolucionarias. Seja como fôr, denominá-las dessa forma ajuda a lembrar-nos que a rapidez da modificação econômica durante os séculos XVIII e XIX foi maior do que em qualquer época anterior e que o preço exigido sob a forma de sofrimento social foi mais do que geralmente pesado. Antigamente era possível que o trabalho fosse considerado um fardo para as pessoas. Em muitas regiões do mundo o trabalho significava subsistência,outro um mérito, a teologia e alguns entendimentos foram se modificando para o reconhecimento de que havia necessidade de legislação na defesa do ser humano e com isto a estipulação de normas para quem viesse a “praticar o trabalho”. Atualmente, pode-se dizer que com as mudanças e ocorrências históricas o trabalho é considerado o meio de dignificação da pessoa humana onde esta se insere noseu meio social de forma a permitir sua sobrevivência. O homem deixa de ser um simples meio de formação do produto e passa a ser parte integrante do processo entranhado nas preocupações do empregador. Pode-se observar do texto do Autor Daniel Gustavo Mocelin17 que: O desenvolvimento tecnológico da Era da Pré Industrialização foi crescente até a Era das Tecnologias de Comunicação e Informação Micro-Eletrônica. Ainda, observa-se que a jornada de trabalho foi ascendente no período da Pré Industrialização até o período da Industrialização Mecânica, depois tendo rebaixo dos períodos do Taylorismo, Fordismo,eletromecânica, até o período que dispõe da das Tecnologias de Comunicação e Informação Micro-Eletrônica. A demanda por trabalho qualificado foi uma curva também ascendente a qual sofreu diminuição no período da Industrialização Mecânica e posteriormente aumento nos períodos sucessivos. 16 BIRNE. Op. Cit. p. 22. 17 MOCELIN, Daniel Gustavo. Redução da jornada de trabalho: em nome da quantidade ou da qualidade do emprego? Disponível em: <http://www.ufrgs.br/ppgsocio/Mocelin_Simpe.pdf>. Acesso em 02 jun. 2019. Este foi adaptação livre e incrementada do modelo apresentado pelo autor Dal Rosso na obra DALROSSO, S. O Debate sobre a redução da Jornada de Trabalho. São Paulo: Coleção ABET, 1998. p. 308. 10 Os princípios do Direito de Trabalho também tem fundamental importância no sistema jurídico, e quanto às suas funções, de acordo com o entendimento consolidade de Amauri Mascaro Nascimento18, uma vez que possuem função interpretativa, elaborativa e de aplicação do direito. Para que a lei possa ser aplicada, neste sentido, os princípios devem ser considerados como subsídios para que a orientação do legislador quanto à criação de tais princípios possam estar aferidos nos preceitos constitucionais quanto ao direito do trabalho, artigos e Justiça do Trabalho. Américo Plá Rodrigues19 assevera que os princípios gerais do direito do trabalho não podem ser confundidos com princípios gerais, pois é necessária uma ampla compreensão e aplicação a cada direito estabelecendo assim direitos trabalhistas a pessoa e o estabelecimento de seus princípios como tal. O sistema jurídico constitui segundo Arnaldo Sussekind20 a necessidade de proteção social aos trabalhadores bem como demais direitos previstos constituindo assim a sua raiz sociológica e de princípios fundamentais aos trabalhadores. O objetivo do direito do trabalho quanto à proteção, na visão de Carlos Henrique Bezerra Leite21 constitui o objetivo de estabelecer, entre o empregado e o empregador, a igualdade jurídica, a superioridade econômica em relação à deste e aquele. O Direito do Trabalho vem sendo abordado diante de situações desfavoráveis ao trabalhador, mas pode-se continuar relatando que este se encontra em constante mudança eis que a era em que se vive atualmente também está requerendo modificações e implementações na lei, como é a questão de trabalho virtual, desemprego, dentre outros. A Declaração de Direitos Humanos22 reconhece a dignidade e direitos dos seres humanos sendo todos livres, com direitos iguais e com fundamentos na liberdade, justiça e paz no mundo. Declara ainda, em aspecto trabalhista, que 18 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito do trabalho: história e teoria geral do direito do trabalho: relações individuais e coletivas do trabalho. 24 ed. Ver. Atual e ampl. São Paulo: Saraiva 2009. p.381. 19 RODRIGUEZ, Américo Plá. Princípios de direito do trabalho. 3 ed. atual. São Paulo: LTr, 2014. p.30. 20 SUSSEKIND, Arnaldo. Instituições de direito do trabalho. 21 ed. São Paulo: Editora LTr, 2003. 1 v. p.144. 21 LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de direito do trabalho: Teoria geral e direito individual do trabalho. Curitiba: Juruá, 2000. p.39. 22 NAÇÕES UNIDAS. Declaração Universal dos Direitos Humanos. Disponível em: <https://nacoesunidas.org/wp-content/uploads/2018/10/DUDH.pdf>. Acesso em 02 jun. 2019. 11 todos têm direito ao trabalho, à livre escolha do emprego, a condições justas e favoráveis de trabalho e proteção contra o desemprego e as iniciativas da terceirização. 2.2. MOVIMENTOS DE ORGANIZAÇÃO DO TRABALHO EM FACE DO PROCESSO DE GLOBALIZAÇÃO E FLEXIBILIZAÇÃO Oscar Ermida Uriararte23, no estudo intitulado “A flexibilidade”, trata de demonstrar as razões que percorrem as ondas de flexibilização dos direitos, em específico do direito do trabalho, assim como faz um estudo analítico das diversas possibilidades flexibilizadoras, as quais atingem, ou pretendem atingir, a esfera dos direitos sociais. Normalmente o trabalho se organiza e acaba por gerar implicaçõesdiretas no direito e nas relações de trabalho, já que por “necessidade” ou em decorrência de alguma outra crise alegada, ocorrem pressões para que os direitos sociais sejam revistos pelo Estado. Nesses episódios, o que normalmente se tem é a exigência, ou a necessidade, de se flexibilizarem direitos sociais, também conhecidos como direitos de segunda dimensão ou geração. Nesse sentido, alguns movimentos acabam por influenciar, ou são utilizados como justificativa, para a promoção de mudanças nas políticas públicas adotadas pelos Estados ou para legitimar a dita “modernização” da legislação social. A assim chamada “globalização” aparece como uma dessas razões justificantes, inclusive para identificar as alterações provocadas na organização do trabalho como um dos seus efeitos. Zygmunt Bauman24 desenvolve uma reflexão no livro “Globalização: as consequências humanas”, tratando justamente da questão da globalização e de seus efeitos sobre a nação-Estado, como a consequente liquidez do conceito de soberania enquanto parte desse movimento globalizante. Maurício Godinho Delgado25, em seu livro “Capitalismo, trabalho e emprego: entre o paradigma da destruição e os caminhos da reconstrução”, procura 23 URIARTE, Oscar Ermida. A flexibilidade. São Paulo: LTr, 2002. p.111. 24 BAUMAN, Zygmunt. Globalização: as consequências humanas. Rio de Janeiro: Zahar, 1999. p. 10. 25 ANTUNES, Ricardo. Os sentidos do trabalho: ensaios sobre a afirmação e negação do trabalho. 2 ed. São Paulo: Boitempo, 2009. p. 37 12 demonstrar os caminhos que a centralidade do trabalho tomou nas últimas décadas, inclusive em razão dos movimentos da reorganização produtiva (taylorismo, fordismo e toyotismo, por exemplo) e do retorno das premissas clássicas liberais. Assim, a abordagem da pesquisa nesse ponto pretende partir da ideia de que os efeitos da globalização são mais sentidos em finais do século XX, início do século XXI, após o que se denominou crise do Estado de Bem-Estar Social ou Welfare State, ou crise do capital como preferem alguns, e que para o capital se reorganizar, são adotadas algumas medidas ditas como de cunho neoliberal ou ultraliberal. Entretanto, alguns processos históricos anteriores também são abordados para melhor compreensão histórica do momento que se quer demonstrar como sendo de flexibilidade. 2.2.1. Organização do trabalho No campo da organização do trabalho, os métodos tayloristas, fordistas e um pouco mais tarde o toyotista, foram as formas que o capital utilizou para empreender suas técnicas de produção, visando aumentar a produtividade e/ou adaptá-la às demandas dos mercados como no último método, já entre os séculos XIX e XX conforme Geraldo Augusto Pinto.26 Além da organização do trabalho como uma técnica de produção, ou a intenção de se aumentar a produtividade a partir da racionalização de seus processos, outros eventos são extraídos das pesquisas sobre a organização no trabalho ou pelo trabalho. Nesse caso, podem ser observados os movimentos dos trabalhadores e sua organização em sindicatos ou associações com vistas a defender e/ou conquistar melhores condições de trabalho ou até em preservá-los.27 A organização dos trabalhadores, por exemplo, pode ser vislumbrada a partir de estudos que trabalham a formação do sujeito coletivo no trabalho, como o fez Nair Heloisa Bicalho de Souza28. Analisando as greves operárias em Brasília, na década de 1970, a autora comenta que, “em primeiro lugar, é importante assinalar que essa trajetória parte da subjetividade operária – da vivencia cotidiana da injustiça e da humilhação nos canteiros de obra – e se combina com a cultura da 26 PINTO, Geraldo Augusto. Op. Cit. p. 16. 27 ANTUNES. Op. Cit. 2009. p. 37. 28 SOUZA, Nair Bicalho de. Trabalhadores pobres e cidadania: a experiência da exclusão e da rebeldia na construção civil. Uberlândia: EDUFU, 2007. p. 146. 13 classe”, que nesse sentido, corroboram para a construção do sujeito coletivo, pois desprezado em sua dignidade no dia-a-dia do trabalho. Como bem observado por Márcio Túlio Viana29, a concentração do trabalho organizado em grandes fábricas, que em períodos pretéritos era mais difusa, teve o efeito de reunir os trabalhadores em um mesmo ambiente por necessidades das mais variadas. Por outro lado, essa mesma reunião fez com que os mesmos se unissem em prol de condições melhores de trabalho e assim surgiu o sindicato. Esse fato histórico, assim como o vasto império colonial inglês de que dispunha, a descoberta de novas fontes de energia, espalhadas aos demais países em meados do século XIX, configuraram o que se chamou de “Segunda Revolução Industrial”.30 A concentração dos trabalhadores em fábricas se deu em um processo lento e gradativo, que não é o foco principal da pesquisa, mas que será de algum modo discutido. Conforme Edgar de Decca31, a partir do século XVI ocorre uma “transformação moderna do significado da própria palavra trabalho” e que passa a ter um sentido positivo. Ele está fazendo referência aos pensadores modernos que colocaram o trabalho como a fonte de toda propriedade e riqueza (Locke e Adam Smith). De certo modo, ainda que no campo teórico, mas que se tornariam viáveis por meio do poder político e jurídico estatal a partir da criação do “sujeito de direitos”. Segundo Decca32, “a dimensão crucial dessa glorificação do trabalho encontrou suporte definitivo no surgimento da fábrica mecanizada”, assim contribuindo para que o capitalista alimentasse “ilusões de que a partir dela não há limites para a produtividade humana”. Fato esse que deu ensejos à aplicação do trabalho como uma “dimensão ilimitada da produtividade humana”, mas que acabou encontrando resistência dos trabalhadores (greves, etc.), como de pensadores do século XIX (materialismo histórico de Marx), que passaram a criticar as bases do Estado moderno liberal. Os impulsos da revolução industrial são, então, mais sentidos já em meados do século XX e observados como de grande avanço tecnológico. Seguindo o 29 VIANA. Op. Cit. p. 24-26 30 TRINDADE, José Damião de Lima. História social dos direitos humanos. São Paulo: Peirópolis, 2002. p. 83. 31 DECCA, Edgar Salvadori de. O nascimento das fábricas. São Paulo: Basiliense, 1987. pp. 9 – 28. 32 DECCA. Idem. p. 13. 14 entendimento de Geraldo Augusto Pinto33, trata-se de um dos períodos mais interessantes da história comtemporânia onde foi precedido por três séculos de ascensão do liberalismo político, dos Estados nacionais, da divisão da sociedade em classes sociais e das atividades do trabalho nas relações de produção e circulação capitalistas, onde houve trasnformações científicas e tecnológicas. O autor se refere ao liberalismo político porque foi esse o modelo que vigorou por muito tempo, ou seja, a ideologia liberal que predominava foi traduzida em direito, isto é, positivada. Ricardo Marcelo Fonseca34, fazendo uma relação ao pensamento então vigente, isto é, ao positivismo de Auguste Comte, dispõe que por meio das revoluções burguesas pretéritas, onde estas tiveram “o significado de serem exatamente aquelas em que a burguesia, que já era hegemônica do ponto de vista econômico, passa a ser hegemônica também do ponto de vista político”, nesse caso, ao tipo de Estado que se construiu a partir das revoluções vitoriosas, o autor parece indicar como o direito foi idealizado pela corrente hegemônica liberal daquele momento histórico. Esse momento parece ser o de ascensão do capitalismo. Veja-se, por exemplo, que os episódios da escravidão e do feudalismo, por vezes podem ser denominados de pré-capitalistas no sentido de colocar o trabalho braçal como relegado a uma classe subalterna, ou seja, desqualificada. Conforme PatríciaMaeda35, “a ideia de que o trabalho dignifica o homem” surge nas sociedades que superaram a escravidão e a servidão: “Essa desqualificação do trabalho justifica a divisão social dos períodos pré-capitalistas. A ideia de que o trabalho dignifica o homem surge apenas na sociedade que superou como forma social a escravidão e a servidão”. Em outras palavras, depreende-se que as relações sociais humanas decorrentes do trabalho são fruto dessa interação entre as relações entre os próprios humanos e suas forças produtivas. Em relação ao sentido moderno, ou até contemporâneo, Geraldo Augusto Pinto36, ao comentar sobre a organização do trabalho a partir das revoluções industriais, no intuito de dar ênfase ao modelo 33 DECCA. Op. Cit. p. 13. 34 FONSECA, Ricardo Marcelo. Introdução teórica à história do direito. 1ª ed. Curitiba: Juruá, 2012. p. 39 35 MAEDA, Patricia. A era dos zero direitos: trabalho decente, terceirização e contrato zero-hora. São Paulo: LTr, 2017. p. 15. 36 PINTO. Op. Cit. p. 16. 15 técnico da produção capitalista, isto é, levando-se em conta mais os processos do que o trabalhador, assim comenta: Esse sentido estritamente técnico de encarar a organização do trabalho foi incorporado pelo modo de produção capitalista e submetido aos interesses de classe aí envolvidos, especialmente após as primeiras revoluções industriais do século XVIII em diante. Lugares para tal, como referido pelo autor acima, tem significado porque o processo produtivo foi paulatinamente transferido para o ambiente das fábricas, primeiro em razão do aperfeiçoamento do chamado “putting-out system”, pois este ainda era um sistema em que o trabalhador detinha em seu poder os processos de trabalho no ambiente doméstico, mas que dependia do capitalista para o fornecimento da matéria-prima e intermediação com o mercado. Mais tarde, o capitalista, deduzindo que esse sistema lhe causava prejuízos, procurou concentrar os trabalhadores em fábricas, conforme Edgar de Decca37. O fato é que o trabalho sempre foi uma forma de relacionamento social e com consequências práticas. Conforme já explicitado anteriormente, explica Geraldo Augusto Pinto38 que “o trabalho, em seu sentido amplo – como um conjunto de atividades intelectuais e manuais, organizadas pela espécie humana e aplicadas sobre a natureza” pareceu nunca ter deixado de ser realizado por homens e mulheres – acrescente-se à citação, obviamente, também por crianças –, ao longo da história, que no capitalismo moderno, pode ser representado pelo trabalho assalariado. É oportuno ponderar que o período em análise é concebido sobre os ideais liberais da revolução francesa. Jorge Luiz Souto Maior39, após discorrer sobre as transições ocorridas a partir do humanismo, do racionalismo e sobretudo do iluminismo, é que se configura “a base da cultura liberal, que deu sustentação ao poder político da burguesia e favoreceu o desenvolvimento do capitalismo como projeto econômico e de poder da nova classe dominante, a classe burguesa”. Conforme Souto Maior40, comentando sobre as ideias liberais, vigorava a de que o Estado tem como “finalidade primordial” a proteção de um direito natural e 37 DECCA. Op. Cit. p. 19. 38 PINTO. Op. Cit. p. 20. 39 MAIOR, Jorge Luiz. Curso de direito do trabalho: teoria geral do trabalho. Vol. I. Parte I. São Paulo: LTr, 2011, p. 104 40 MAIOR. Idem. p. 97. 16 divino, ou seja, a propriedade, já que “Deus cria o mundo e é seu proprietário”, como o “homem é criado à imagem e semelhança de Deus, nada mais certo que o homem possua assim, “uma tendência natural e divina em adquirir propriedades”, e que, “sendo todos livres e iguais”, todos “os trabalhadores que não conseguem tornar-se proprietários privados são culpados por sua condição inferior”. Conforme Delgado41, é no momento de ruptura do sistema produtivo feudal que a relação empregatícia surge como categoria socioeconômica e jurídica, mas só no desenrolar-se da era moderna, mais precisamente com a Revolução Industrial, é que ela se tornará uma categoria específica a regular as relações de trabalho emergentes. Para ele, é somente no desenvolvimento industrial contemporâneo do século XIX que o Direito do Trabalho pode ser tratado como um fenômeno jurídico- normativo, pois, “nas sociedades antigas e feudais, representadas pelo uso da escravidão e da servidão da categoria do trabalho subordinado pode, eventualmente, ter surgido – como singular exceção -, mas jamais foi uma categoria relevante do ponto de vista socioeconômico”. É preciso ter em mente que ao momento de reconhecimento do Direito do Trabalho, como citado acima, acompanha ou é posterior à necessidade da época moderna de se constituir um Estado de Direito. Por exemplo, a Declaração de Direitos da Constituição Francesa, de 4 de novembro de 1848, é citada como sendo um desses marcos do Estado moderno.42 O que se quer demonstrar é que essas transformações na plano econômicopolítico, acabam sempre acompanhadas e/ou refletidas no campo jurídico conforme se pode inferir pela passagem abaixo: Essas transformações foram sempre acompanhadas do desenvolvimento ou consolidação de noções jurídicas novas – correspondentes a essas mudanças econômicas capitalistas – como, por exemplo, a hoje tão familiar figura do sujeito de direitos, inerente à igualdade jurídica e indispensável para que compra e venda capitalista da força de trabalho passa a ser livre43. Essa sujeição jurídica decorre de uma construção do direito moderno representada no que se denominou “relação jurídica”. Isto é, resumidamente, de 41 DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. 9. ed. São Paulo: LTr., 2010, p. 82. 42 DELGADO. Op. Cit., p. 82. 43 MASCARO, Alysson Leandro. Estado e forma política. São Paulo: Boitempo, 2013, p. 21-21. Apud MAEDA, Patricia. A era dos zero direitos: trabalho decente, terceirização e contrato zero-hora. São Paulo: LTr, 2017. pp. 15-19. 17 uma sujeição jurídica por um contrato celebrado entre as partes e de seu cumprimento, como regra, dentro dos limites que foram estabelecidos no próprio contrato. De acordo Laercio Lopes da Silva44, “esse dever de sujeição não pode extrapolar os limites da própria necessidade de se cumprir o contrato” e que essa sujeição não pode invalidar os “direitos fundamentais daquele que se sujeita”, ou seja, não se poderia, por exemplo, exigir o trabalho que leve em conta apenas os anseios do proprietário contratante, já sob o ponto de vista mais contemporâneo. Apesar da globalização se apresentar como um evento recente, o escritor Anibal Quijano45 destaca que ela teve início com o processo que se desenvolve com a constituição da América, ou seja, que “a globalização em curso é, em primeiro lugar, a culminação de um processo que começou com a constituição da América e do capitalismo colonial/moderno e eurocentrado como um novo padrão de poder mundial”. Em linhas gerais, pode-se fazer essa analogia, com exceção da tecnologia de hoje, pois o período das navegações representou um momento de conquistas, ampliação de mercados consumidores e fornecedores de matéria prima. 2.2.2. Normas garantidoras de direitos fundamentais A flexibilização trabalhista significa tornar o Direito do trabalho menos rígido, desfragmentado ou até mesmo desregulado, de forma que a análise e discussão de seus limites é de suma importância para que direitos fundamentais não sejam afastados, ou seja, que sempre haja o “mínimo existencial”, garantindo o acesso aos trabalhadores a uma vida digna. Foi em 1988, com a promulgação da Constituição Federal46, que foram instituídos e aperfeiçoados os chamados direitos sociais, previstos no artigo 7º do texto legal, caracterizando-se como verdadeirosdireitos fundamentais da pessoa humana e inerentes a todas as suas relações. Desta maneira, é inegável o fato de que os direitos sociais são verdadeiros direitos fundamentais da pessoa humana. Significa assim, que o seu exercício 44 SILVA, Laercio Lopes da. A terceirização e a precarização nas relações de trabalho: a atuação do juiz na garantia da efetivação dos direito fundamentais nas relações assimétricas de poder: uma interpretação crítica ao PL n. 4.330/2004. São Paulo: LTr, 2015. p. 25. 45 SILVA. Op. Cit. pp. 15-19. 46 BRASIL. Constituição da República Federativa do Brasil de 1988. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm>. Acesso em 03 jun. 2019. 18 presta-se a garantir aos indivíduos o mínimo existencial para que possam viver de forma digna, bem como, na seara trabalhista, tenha sua dignidade respeitada em todas as relações laborais. Existe assim, numa relação fático-jurídica, um panorama acerca da interação entre as relações de trabalho e os direitos fundamentais, envidado exatamente no intuito de delimitar e garantir a aplicação de certos critérios em que os operadores de direito da área devem atuar.47 Isto porque, conforme entende Delgado48, Direitos Fundamentais são prerrogativas ou vantagens jurídicas estruturantes da existência, afirmação e projeção da pessoa humana e de sua vida em sociedade. Desta maneira, a relação do Direito do Trabalho com os princípios fundamentais demonstra-se real e necessária, pois outra não pode ser a conclusão acerca do tema, de acordo com explana Sarlet49 os direitos fundamentais são imprescindíveis para a dignidade da pessoa. Os direitos fundamentais devem abranger todos os direitos laborais contemplados em sede constitucional e infraconstitucional, pois, do contrário, predominaria a visão arcaica e simples do direito Trabalhista50, de forma que a flexibilização, mesmo com suas diretrizes de alteração dos direitos já garantidos por lei, deverão ser controladas e limitadas à luz da Constituição. Nos dizeres de Luís Roberto Barroso51: [...] o Direito é um sistema aberto de valores. A Constituição, por sua vez, é um conjunto de princípios e regras destinados a realizá-los, a despeito de se conhecer nos valores uma dimensão suprapositiva, no qual as ideias de justiça e de realização dos direitos fundamentais desempenham um papel central. Ocorre que a aplicação dessas premissas maiores, sua incidência no ordenamento, nem sempre é pacífica. Por vezes, eleger o princípio aplicável que é mais convenientemente ao interesse da relação é tarefa complexa. Constituem estes princípios verdadeiros limites à atuação social, seja do 47 BELTRAMELLI NETO. p. 65. 48 DELGADO, Maurício Godinho. Direito coletivo do trabalho. 7. ed. ver. atualiz: São Paulo. 2017. p. 657. 49 SARLET, Ingo Wolfgang. Direito fundamental ao meio ambiente de trabalho saudável. Revista do Tribunal Superior do Trabalho, Brasília, vol. 80, no 1, jan/mar 2014, p.57. 50 BELTRAMELLI NETO. Op. Cit. p. 65. 51 BARROSO, Luiz Roberto. Fundamentos teóricos e filosóficos do novo direito constitucional brasileiro. Rio de Janeiro: Renovar, 2005. p.67. 19 Estado, dos órgãos judiciários, da classe empresária ou dos próprios cidadãos como entes integrantes da sociedade, Os pressupostos inerentes aos princípios da dignidade da pessoa humana e da razoabilidade devem orientar os demais princípios aplicáveis ao caso concreto, particularmente na esfera das relações de trabalho, em que a atividade remunerada é alçada à própria condição de existência do homem.52 Vale frisar ensinamento pertinente de Vólia Bomfim Cassar53 nesse sentido: “forçoso concluir que todos os direitos trabalhistas previstos na lei são indisponíveis, imperativos, cogentes. Somente poderão ser disponibilizados quando a própria lei autorizar sua disponibilidade”. Entre as hipóteses constitucionalmente previstas de flexibilização no âmbito juslaboralista, pode-se depreender que três são os incisos especificamente dirigidos pelo legislador constituinte afetos à matéria. Os artigos 7°, 8°, 9°, 10° e 11° da CF54 tratam de assuntos adstritos ao direito do trabalho como um todo, ora declarando garantias, tratando da formalização e instituição sindical entre outros. Já os incisos VI, XIII e XIV do artigo 7°55, são aqueles que estabelecem os limites constitucionais autorizadores da relativização dos direitos trabalhistas mediante acordo prévio em negociação coletiva. Note-se que a norma fundamental determinou as possibilidades de relativização dos direitos sociais na esfera juslaboral e a forma em que estas alterações legislativas e sua aplicabilidade podem ocorrer, desde que respeitado os princípios inerentes ao trabalhador. O Legislador elegeu a negociação coletiva como instrumento hábil a validar e promover a flexibilização, desde que respeitando-se as garantias fundamentais do trabalhador e sua dignidade, tornando-se o instrumento promotor da flexibilização no Direito do Trabalho.56 Ocorre que, atualmente, o empresariado, visando “enxugar” os direitos 52 CUNICO, Dayane. Souza.; OLIVEIRA, Lourival José. de. Os limites da flexibilização no direito do trabalho sob uma perspectiva constitucional. Revista Ciências Jurídicas. Soc. UNIPAR. Umuarama. v. 14, n. 1, p. 23-44, jan./jun. 2011. Disponível em: <http://revistas.unipar.br/index.php/juridica/article/viewFile/4128/2573>. Acesso em: 5 jun 2019. 53 CASSAR, Vólia Bomfim. Princípio da irrenunciabilidade e da intransacionalidade diante da flexibilização dos direitos trabalhistas. Revista LTr. São Paulo: LTr, 2006, p.79. 54 BRASIL. Op. Cit. 55 BRASIL. Op. Cit. 56 CUNICO; OLIVEIRA. Op. Cit. 20 trabalhistas e se aproveitando da hipossuficiência do empregado e da grande quantidade de mão de obra no mercado, impõe aos trabalhadores contratos de trabalho mais flexíveis, em sua maioria ignorando os ditames legais e constitucionais.57 Dessa forma, a flexibilização pode ser usada como pretexto para que os empregadores diminuam os direitos trabalhistas visando apenas o lucro e o enriquecimento, desvalorizando totalmente a força de trabalho humano e colocando em risco os inúmeros direitos e garantias já conquistados pelos trabalhadores ao longo da história. Assim, a flexibilização trabalhistas deve ser aplicada com rigor e equilíbrio, visando sempre a razoabilidade para que não se arrisquem direitos fundamentais constitucionais. Conclui-se assim, que a flexibilização apenas poderá ocorrer quando esta não ferir direitos constitucionais, desde que a medida seja excepcional, respeitando a dignidade do trabalhador, e que a motivação seja apenas para a manutenção do emprego e saúde financeira do empregador. Portanto, inconstitucional será a cláusula de convenção ou acordo coletivo, ou mesmo o dispositivo legal que não obedeça tais objetivos mínimos, seja por violação do princípio da proteção ao trabalhador, disposto no caput do art. 7º da CF58, seja porque viola valores maiores, como o da dignidade da pessoa humana e o do não abuso do direito, princípios estes inerentes a todas pessoa e indisponíveis em negociação. 2.3. EVOLUÇÃO HISTÓRICA DA TERCEIRIZAÇÃO Pode-se definir a terceirização como estratégia empresarial, com objetivo de potencializar ou especializar determinada atividade na empresa. Sergio Pinto Martins59 diz que a terceirização não é apenas a redução de custo, mas também trazer agilidade, flexibilidade, competitividade à empresa e também para vencer no mercado. Esta pretende, com a terceirização, a transformação de seus custos fixos em variáveis, possiibilitando o melhor aproveitamento do processo produtivo, com a 57 CASSAR. Op.cit. p.27.58 BRASIL. Op. Cit. 59 MARTINS, Sergio Pinto. A terceirização e o direito do trabalho. – 12. ed. rev. e ampl. – São Paulo: Atlas, 2012. p.11. 21 transferência do numerário para aplicação em tecnologia ou no seu desenvolvimento e também em novos produtos. Em linhas gerais, significa afirmar que a terceirização pode contribuir para a especialização no processo produtivo, trazendo ao mercado produtos e serviços de melhor qualidade; a medida que são executados em parceria com players que detém o melhor know how a contribuir na produção. Segundo o entendimento de Mauricio Godinho Delgado60 A expressão terceirização resulta de neologismo oriundo da palavra terceiro, compreendido como intermediário, interveniente. Não se trata seguramente, de terceiro, no sentido jurídico, como aquele que é estranho a certa relação jurídica entre duas ou mais partes. O neologismo foi construído pela área da administração de empresas, fora da cultura do Direito, visando enfatizar a descentralização empresarial de atividades para outrem, um terceiro a empresa. Importante enfatizar que anterior a II Guerra Mundial era possível observar atividades exercidas por terceiros sem configurar o conceito de terceirização, esta percebida a partir da grande guerra interferindo na economia e nos aspectos da sociedade por meio do Direito Social.61 Para Amauri Mascaro Nascimento62, o chamado progresso do maquinismo gerou problemas como acidentes de trabalho ao passo que a regulamentação de leis com relação a proteção e dignidade do trabalhador, configurando, em meio a tais transformações o surgimento da terceirização a partir do momento que o desemprego era crescente em muitos países. Portanto, a terceirização surgiu como forma de amenizar tal crise, ofertando aos desempregados uma possibilidade de prestação de serviços. 2.3.1. A terceirização no Brasil A terceirização no Brasil ocorreu por volta do ano de 1950 evidenciada no setor automobilístico e considerada como um fenômeno pelas multinacionais as 60 DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. São Paulo: LTr, 2002. p. 417. 61 CASTRO, Rubens Ferreira. A Terceirização no Direito do Trabalho. São Paulo: Malheiros, 2000. p. 75. 62 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 22. ed. São Paulo: Saraiva, 2007. p. 286. 22 quais dedicavam-se a atividade por meio de outras empresas que forneciam peças de carros e a empresa principal realizava apenas a montagem do veículo.63 Na década de 1940 com a elaboração da Consolidação das Leis de Trabalho (CLT)64, a terceirização não era constituída como um fator abrangente aos termos do trabalho contribuindo para que o legislador regulamentasse apenas duas normas para a chamada subcontratação, sendo a primeira a empreitada e segundo a subempreitada, conforme art. 455, e pequena empreitada pelo artigo 652, regulamentada pelo Código Civil Brasileiro de 200265 em dispositivos legais nas primeiras décadas da evolução no ramo jus trabalhista no Brasil.66 Sobre a falta de norma regulamentadora, MaurÌcio Godinho Delgado67 explica que ocorre em razão de fato social da terceirização não ter grande significado socioeconômico nos impulsos de industrialização experimentados pelo país nas distintas décadas que se seguiram a acentuação industrializante iniciada nos anos de 1930/40, a terceirização está presente em nossa legislação sobre forma de trabalho temporário, caracterizada pela atividade-meio das empresas tomadoras de serviços, sendo estes serviços nas áreas de limpeza e segurança regulamentados pelas leis 6.019/74 e 7.102/83, respectivamente. Essa mudança no padrão de terceirização é chamada por Márcio Pochmann68 de superterceirização do trabalho. “Percebe-se, portanto, que a partir do novo ambiente econômico de liberalização comercial e financeira aprofundado pelo Plano Real, houve importante constrangimento interno à expansão produtiva.” Naquela oportunidade, as empresas de terceirização de mão-de-obra apresentaram-se como mais uma possibilidade de redução de custos do trabalho. Com esse objetivo, ganhou dimensão crescente a superterceirização. Ou seja, a terceirização da mão-de-obra cada vez mais vinculada ao exercício de atividade-fim nos setores de atividade e negócios da economia nacional.69 63 CASSAR, Vólia Bomfim. Direito do trabalho. 5. ed. rev., ampl. e atual. Niterói: Impetus, 2011. p. 536. 64 BRASIL. Decreto-Lei nº 5.452, de 1º de maio de 1943. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del5452compilado.htm>. Acesso em 03 jun. 2019. 65 BRASIL. Lei nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Disponível em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm>. Acesso em 03 jun. 2019. 66 QUEIROZ, Carlos Alberto Ramos Soares de. Manual de Terceirização. 4 ed. São Paulo, STS, 1992. p. 25 67 DELGADO. Op. Cit. p. 429. 68 POCHMANN, Márcio. Debates contemporâneos, economia social e do trabalho. 2: a superterceirização do trabalho. São Paulo: Ltr, 2008. p.57. 69 CARELLI, Rodrigo de Lacerda. Formas atípicas de trabalho. 2. ed. São Paulo: LTr, 2010. p. 48. 23 Por força disso, as atividades terceirizadas de destaque passaram a ser as de supervisão, inspeção de qualidade, vendas, analistas, gerentes, técnicos, entre outras. Desse modo, verificamos no Brasil, hoje em dia, uma expansão e diversificação da terceirização.70 O Supremo Tribunal Federal entende que é licita a terceirização ou qualquer outra forma de divisão do trabalho entre pessoas jurídicas distintas, independentemente do objeto social das empresas envolvidas, mantida a responsabilidade subsidiária da empresa contratante. 2.3.2. Natureza jurídica da terceirização O acordo contratual realizado entre as partes denomina a natureza jurídica da terceirização, onde de uma parte se encontra a empresa contratante denominada de “tomadora” e por outro lado a empresa prestadora de serviços, “prestadora. Segundo Sérgio Pinto Martins71, “Dependendo da hipótese em que a terceirização for utilizada, haverá elementos de vários contratos, sejam eles nominados ou inominados”. Ainda sobre a natureza jurídica da terceirização, ensina Evaristo de Moraes72 que trata-se de contratos de atividade, onde ocorre comprometimento em colocar sua atividade em face de outrem através de remuneração. Importante enfatizar que a terceirização não pode ser confundida com subcontratação, pois em diversas situações em que a empresa passa a ter necessidades maiores na demanda de produção, o interesse maior é a contratação de pessoal. Por outro lado, o contrato com o terceirizado é considerado permanente e não ocasional como na subcontratação. Esclarece Maurício Godinho Delgado73, neste sentido: Para o direito do trabalho terceirização é o fenômeno pelo qual se dissocia a relação econômica de trabalho da relação justrabalhista que lhe seria correspondente. Por tal fenômeno insere-se o trabalhador no processo 70 PASTORE, José. Terceirização: uma realidade desamparada pela lei. Revista do Tribunal Superior do Trabalho, Brasília, v. 74, n. 4, out./dez. 2008. p.78. 71 MARTINS, Sergio Pinto. Curso de Direito do Trabalho. 4. ed. São Paulo: Dialética, 2005. p.26. 72 MORAES, Evaristo de e MORAES, Antonio Carlos Flores de. Introdução ao Direito do Trabalho. São Paulo: LTR, 2010. p.316. 73 DELGADO, Maurício Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 2. ed. São Paulo: Ltr, 2003. p.430. 24 produtivo do tomador de serviços sem que se estendam a este os laços justrabalhistas, que se preservam fixados com uma entidade interveniente. (...) O modelo trilateral de relação socioeconômica e jurídica que surge com o processo de terceirizante é francamente distinto do modelo clássico, modelo empregatício, que se funda em relação de caráteressencialmente bilateral. Essa dissociação entre relação econômica de trabalho (firmada com a empresa tomadora) e relação jurídica empregatícia (firmada com a empresa terceirizante) traz grandes desajustes em contraponto aos clássicos objetivos tutelares e redistributivos que sempre caracterizam o direito do trabalho ao longo de sua história. Para o autor, a proteção do trabalhador hipossuficiente deve estar direcionado aos princípios do Direito do Trabalho com relação a tais implicações no modelo de contratação da força de trabalho, ou seja, a terceirização. O modelo trilateral de relação jurídica oriundo da terceirização é efetivamente diverso daquele modelo bilateral clássico que se funda a relação celetista de emprego. Assim, exceto nas hipóteses expressamente previstas ou permitidas pelo Direito pátrio, doutrina e jurisprudência tendem a rejeitar a hipótese terceirizante, porque modalidade excetuativa de contratação de força de trabalho.74 Rubens Ferreira de Castro75 cita que a terceirização “enquadra-se em uma das espécies contidas no gênero denominado 'contratos de atividade', entendidos como aqueles em que alguém se compromete a colocar a sua atividade em proveito de outrem mediante remuneração.” Sergio Pinto Martins76 entende que é difícil definir a natureza jurídica da terceirização, pois, “dependendo da hipótese em que a terceirização for utilizada, haverá elementos de vários contratos distintos.” E o autor segue exemplificando alguns deles, como “de fornecimento de bens ou serviços”; “de empreitada”; “de franquia”; “de locação de serviços”, e, conclui dizendo que “a natureza jurídica será do contrato utilizado ou da combinação de vários deles”. 2.4. A SÚMULA Nº 331 DO TST Diante da nova visão jurídica à terceirização, foi editada a polêmica Súmula nº 33177, que, conservou o texto da Súmula nº 25678 quase em sua totalidade, para 74 SENA, Adriana Goulart de. In: Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 3ª Região. n. 63, Belo Horizonte, MG, Brasil, Ano 1, n. 1, 1965/2001, p.47. 75 CASTRO. Op. Cit. p.83. 76 MARTINS. Op. Cit. p.25. 77 BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Súmula nº 331. Disponível em <http://www3.tst.jus.br/jurisprudencia/Sumulas_com_indice/Sumulas_Ind_301_350.html#SUM-331>. 25 considerar ilícita a contratação de trabalhadores por empresa interposta. No entanto, o campo das hipóteses de terceirização lícita aumentou significativamente, já que o TST passou a presumir a licitude da terceirização não só nos casos previstos em lei (trabalho temporário e serviços de vigilância), mas também com relação a serviços de conservação e vigilância e quando a empresa interposta presta serviços especializados ligados à atividade-meio da tomadora. Rodrigo de Lacerda Carelli79, estranhando a inclusão dos serviços de conservação e limpeza como presunções de legalidade da terceirização sem que haja qualquer lei amparando-as, afirma, quanto à razão da inserção desses serviços no inciso III da Súmula nº 33180. Acrescenta o ilustre doutrinador que essa discriminação é inconstitucional, por ferir o art. 7º, XXXII da CF/198881, que estabelece a “proibição de distinção entre trabalho manual, técnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos”. 2.4.1. Atividade meio x atividade fim A impropriedade da definição acerca da legalidade ou não das modalidades de terceirização por meio da edição de súmula por si só se constitui falha, mas traria o mesmo problema se fosse replicada para o processo legislativo ordinário. Atividades-fim podem ser conceituadas como as funções e tarefas empresariais e laborais que se ajustam ao núcleo da dinâmica empresarial do tomador dos serviços, compondo a essência dessa dinâmica e contribuindo inclusive para a definição de seu posicionamento e classificação no contexto empresarial e econômico. São, portanto, atividades nucleares e definitórias da essência da dinâmica empresarial do tomador dos serviços. Por outro lado, atividades-meio são aquelas funções e tarefas empresariais e laborais que não se ajustam ao núcleo da dinâmica empresarial do tomador dos serviços, nem compõem a essência dessa dinâmica ou contribuem para a definição de seu posicionamento no contexto empresarial e econômico mais amplo. São, portanto, atividades periféricas à Acesso em 05 jun. 2019. 78 BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Súmula nº 256. Disponível em <http://www3.tst.jus.br/jurisprudencia/Sumulas_com_indice/Sumulas_Ind_251_300.html#SUM-256>. Acesso em 05 jun. 2019. 79 CARELLI. Op. Cit. p. 114. 80 BRASIL. Op. Cit. 81 BRASIL. Op. Cit. 26 essência da dinâmica empresarial do tomador dos serviços.82 Tal afirmação justifica-se dada à grande dificuldade, na prática empresarial e até mesmo na defesa em processos judiciais da definição concreta e restrita dos conceitos de atividade meio e atividade fim. Almir Pazzianotto Pinto83, em interessante raciocínio a demonstrar quão falha é a concepção de atividade fim, mostra que o Banco do Brasil, a TV Bandeirantes, o Shopping Iguatemi ou mesmo a pequena Confecções Santa Terezinha possuem similitudes entre si, mesmo organizadas em ramos de negócio distintos. Todas foram organizadas tendo como atividade fim o lucro. Capital social, número de sócios, ramo de atividade, nunca são os mesmos; o objetivo final, contudo, se resume na estimulante ideia de gerar lucro. Ensina que, segundo a inteligência do artigo 981 do Código Civil84, celebram contrato de sociedade as pessoas que se obrigam a contribuir com bens ou serviços para o exercício da atividade econômica e a partilha, entre si, dos resultados.85 Segundo se conclui pela ciência econômica, pessoas físicas ou jurídicas não empenham tais contribuições para produzir bens de consumo no intuito de satisfazer as necessidades da população. Seja fabricando medicamentos ou automóveis, vendendo espaço publicitário nos jornais, rádio e televisão, a finalidade precípua é a realização do lucro. Pouco importa se a terceirização se dá na atividade-fim ou na atividade- meio, sendo fundamental, como já referido, a transferência completa de uma atividade ou fase autônoma do processo produtivo, como se (sic) “tratasse de uma empreitada”.86 Para tanto, valem-se de informações, marcas, instalações, matérias primas, parque de máquinas e demais equipamentos, publicidade, material humano consubstanciado em dirigentes e empregados.87 Pazzianotto88, que participou da discussão que culminou na edição do verbete, enquanto Ministro do Tribunal Superior do Trabalho, admite que o mesmo funciona como fonte provocadora de conflitos, haja vista a impossibilidade de se 82 DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 10. ed. São Paulo: LTr, 2011, p. 426. 83 PINTO, Almir Pazzianotto. “Ele disse”. Correio Braziliense, Brasília, 9 set. 2014. p. 11. 84 BRASIL. Op. Cit. 85 PINTO. Op. Cit. 11. 86 MANNRICH. Op. Cit. p.186. 87 MANNRICH. Idem. p. 186. 88 PINTO. Op. Cit. p. 29. 27 traçar linha divisória nítida e objetiva capaz de diferenciar atividade meio de atividade fim. Atividade-fim é a que diz respeito aos objetivos da empresa, incluindo a produção de bens ou serviços, a comercialização etc. É a atividade central da empresa, direta, de seu objeto social. É a atividade principal da empresa, a nuclear ou essencial para que possa desenvolver seu mister. A atividade- fim da empresa não é o lucro. Este é o seu objetivo. Para o Direito Comercial, atividade-fim é a que consta do objeto do contrato social. É a atividade principal. [...] A atividade-meio pode ser entendida como a atividade desempenhada pela empresa que não coincide com seus fins principais.É a atividade não essencial da empresa, secundária, que não é seu objeto central. É uma atividade de apoio a determinados setores da empresa ou complementar. [...]. Já a atividade-fim é a atividade em que a empresa concentra seu mister, isto é, na qual é especializada.89 Alguns dispositivos nos socorrem nesta tentativa de definição, ainda que por analogia. A citar o artigo 580 da CLT, em seu parágrafo 2º90, que entende por atividade preponderante (ou fim) a que caracterizar a unidade de produto, operação ou objetivo final, para cuja obtenção todas as demais atividades convirjam, exclusivamente em regime de conexão funcional.91 Não existem parâmetros bem definidos do que sejam Atividade-Fim e Atividade-Meio, muitas vezes quando levadas a juízo ambas confundem-se, ficando a cargo do juiz defini-las.92 Carolina Pereira Marcante93 esclarece uma mudança no conceito mais antigo de Atividade-fim, para o dos dias atuais, concorda-se que a terceirização na atividade-fim está muito próxima da ilicitude, uma vez que, nesses casos, é dificílimo se provar a ausência da subordinação direta. Há de se ponderar, todavia, que o conceito de atividade-fim está relativizando. As empresas estão cada vez mais especializadas. Hoje, é possível se afirmar que existem fabricantes das mais variadas peças de automóveis, bem como existem companhias voltadas apenas para a montagem de tais peças. Logo, ao se julgar sobre a licitude da terceirização na atividade-fim, é primordial ter-se em mente a especialização do mercado e 89 MARTINS. Op. Cit. p.139. 90 BRASIL. Op. Cit. 91 SCHAPIRO, Mario Gomes. Repensando a relação entre estado, direito e desenvolvimento: os limites do paradigma do rule of law e as alternativas intitucionais. Revista de Direito GV n. 6: São Paulo, 2016. 92 ABDALA, Vantuil. Terceirização: atividade-fim e atividade-meio – responsabilidade subsidiária do tomador de serviços. Revista LTr, 2016, p.128. 93 MARCANTE, Carolina Pereira. A responsabilidade subsidiária do Estado pelos encargos trabalhistas decorrentes da contratação de serviços terceirizados. Teresina, 2014. Disponível em: <http://www.sindetur.com.br/circular06_012.htm>. Acesso em: 02.jun.2019. 28 investigar se estão presentes ou não os requisitos de relação de emprego. Valle, Ejnisman e Gômar94 ressaltam que independentemente da terceirização da atividade-meio ou fim, caso seja verificado que o profissional alocado na prestação de serviços estiver, de fato, exercendo suas funções de forma pessoal e com habitualidade, bem como subordinado às ordens e mandamentos da empresa tomadora de serviços, fatalmente será considerado empregado desta empresa, reconhecendo-se a fraude na terceirização da atividade. Quanto à segunda parte do inciso III do enunciado em análise, o TST, atento ao contexto do surgimento da terceirização – o toyotismo e a “necessidade“ da empresa se dedicar apenas à sua atividade-fim – fixou como parâmetro de definição da licitude ou ilicitude do instituto um conceito fluido, relativo e indeterminado: “atividade-meio”. Em consonância com Maurício Godinho Delgado95 a definição de atividades- fim é caracterizada por funções e tarefas empresarias e laborais que se enquadram no polo empresarial do tomador de serviços lhe compondo inclusive no contexo econômico. A contrario sensu, as atividades-meio são “atividades periféricas à essência da dinâmica empresarial do tomador dos serviços”.96 Percebe-se que o conceito de atividade-meio é relativo, sendo determinado a partir de cada empresa e em comparação às atividades nucleares desta. No final das contas, a aferição dessa tal “ilicitude” só poderá ser feita no caso concreto, pelo magistrado, posto que não há como se definir um rol de atividades-meio quando essa definição depende do que se considera atividade nuclear da tomadora dos serviços. Muitos doutrinadores dão exemplos de atividades-meio, como limpeza, alimentação, transporte, conservação; no entanto, todas essas funções podem ser atividades-fim em determinada empresa, e, portanto, a terceirização que as tenha como objeto, nesse caso, será reputada ilícita.97 Além disso, como a atividade-fim da empresa pode ser modificada, uma terceirização inicialmente lícita pode vir a se tornar ilícita, posto que a atividade 94 VALLE, Regina do. EJNISMAN, Marcela. GÔMARA, Marcelo. Aspectos Trabalhistas da Terceirização. São Paulo, 2015. Disponível em: <http://www.guiatrabalhista.com.br/tematicas/terceirizacao.htm>.Acesso em: 03.jun.2019. 95 DELGADO. Op. Cit. p. 440. 96 VALLE. Op. Cit. p. 441. 97 SCHAPIRO. Op. Cit. 29 antes considerada “meio” pode ser, posteriormente, considerada “fim”. No entanto, é importante salientar que a distinção entre atividade-fim e atividade-meio só beneficia o tomador. O empregador, de acordo com o art. 2º da CLT98, deve se responsabilizar pelos “riscos da atividade econômica”, compreendidas aí todas as atividades inseridas no processo de produção da empresa, posto que sua suposta “atividade-fim” não poderia ser executada sem as “atividades-meio” que lhe dão base. Desresponsabilizar o tomador, legalmente responsável por todo o processo produtivo, repassando parte dessa responsabilidade para a empresa prestadora, é violar o artigo, e, com isso, desestabilizar as relações jurídicas entre capital e trabalho.99 Graça Druck e Ângela Borges100 atentam: “Transferir custos trabalhistas e responsabilidades de gestão passa a ser um grande objetivo das empresas mais modernas e mais bem situadas nos vários setores de atividade, no que são seguidas pelas demais empresas”. Nesse mesmo sentido, assevera Carelli que “os riscos do negócio são repassados do tomador de serviços para outros: em pequena parte para o intermediador e em grande parte para o próprio trabalhador”. No inciso II do Enunciado em análise é esclarecido que a terceirização ilícita feita pelos órgãos da Administração Pública direta, indireta ou fundacional não permite o reconhecimento do vínculo de emprego diretamente com os referidos órgãos, visto que isso seria burla à norma constitucional que exige concurso público para a investidura em cargo ou emprego público, prevista no art. 37, II da CF/1988101. Porém, no momento em que há contrato de prestação de serviços entre empresa privada e administração pública com o simples fim de intermediar mão-de- obra, já há a burla à exigência de concurso público, posto que o trabalhador terceirizado labora como se servidor público fosse, sem, no entanto, haver se submetido a prova de concurso público. Portanto, para fins de pagamento de verbas rescisórias decorrentes do contrato de trabalho, defendo o reconhecimento do vínculo de emprego diretamente com a Administração Pública, pois o trabalhador não pode ficar desamparado, sem a indenização da qual faz jus, dependendo de patrimônio da empresa interposta, este 98 BRASIL. Op. Cit. 99 CASSAR, Vólia Bomfim; BORGES, Leonardo Dias. Comentários à Reforma Trabalhista – Lei 13.467, de 13 de Julho de 2017. São Paulo: Método, 2017. p.102. 100 DRUCK, Graça; BORGES, Ângela. Terceirização: balanço de uma década. Disponível em <https://portalseer.ufba.br/index.php/crh/article/view/18604>. Acesso em 05.jun.2019. 101 BRASIL. Op. Cit. 30 por muitas vezes inexistente102, arcando com os prejuízos advindos da fraude cometida pelos órgãos do Poder Público. O que não se pode admitir é a manutenção do trabalhador no quadro pessoal da Administração Pública, sem ter ele se submetido a concurso público. Por fim, o inciso IV da Súmula nº 331 do TST103 estabelece a responsabilidade subsidiária da empresa tomadora pelo inadimplemento das obrigações trabalhistas. A responsabilidade subsidiária gera complicações para o trabalhador na fase de execução do processo.É preciso primeiramente excutir os bens da prestadora de serviços – cujo patrimônio, como foi visto, é muitas vezes inexistente, posto que criada com o único objetivo de intermediar mão-de-obra – para depois se buscar o patrimônio da tomadora, geralmente empresa de maior porte e com patrimônio vultoso. Quando não for possível o reconhecimento do vínculo empregatício com a empresa tomadora, medida que considero em conformidade com a necessidade de garantia dos direitos trabalhistas, defendo a responsabilidade solidária das empresas, como aplicação analógica do art. 455 da CLT104. Se a própria CLT105 estabelece responsabilidade solidária do empreiteiro principal pelas obrigações derivadas do contrato de trabalho celebrado entre trabalhador e subempreiteiro, e se a subempreitada é hipótese clara de terceirização, sem qualquer peculiaridade em relação às demais hipóteses, é imperativa a aplicação analógica do referido dispositivo celetista ao instituto da terceirização como um todo. Além disso, a responsabilidade solidária concretiza com muito mais eficácia o princípio da proteção ao trabalhador, visto que é dada a este a escolha de exigir suas verbas rescisórias, essenciais à manutenção do seu direito à vida, da prestadora ou da tomadora. Considerando ademais a obscuridade gerada pela terceirização quanto ao verdadeiro empregador – o que ocasiona problemas para os trabalhadores quando precisam ajuizar ação na Justiça do Trabalho –, a responsabilidade solidária seria uma possível solução a esses problemas, visto que o trabalhador poderia ajuizar em 102 BOAVENTURA, José. Experiências com a terceirização. In: DRUCK, Graça; FRANCO, Tânia (org.). A perda da razão social do trabalho: terceirização e precarização. São Paulo: Boitempo, 2007. p. 201. 103 BRASIL. Op. Cit. 104 BRASIL. Op. Cit. 105 BRASIL. Idem. 31 face de qualquer das empresas, sem correr o risco de sua ação ser julgada improcedente. 3. CONCLUSÃO A polêmica gerada pelo PL 4330/04 deve-se ao fato do legislativo ser omisso acerca da terceirização, não estabelecendo de maneira concisa quais procedimentos devem ser praticados pelas empresas ao optarem pela utilização deste instituto. A divergência doutrinária reside em estabelecer objetivamente o que é atividade-meio e atividade-fim de uma empresa. Diante do impasse e da lacuna legislativa, o Poder Judiciário vai coibindo os abusos de empresas criadas com o propósito de fraudar. Dentre várias consequências danosas com a possível aprovação do Projeto de Lei, destacam-se os seguintes: a terceirização comprovadamente diminui potencialmente a disponibilidade de postos de emprego e consequentemente aumenta a rotatividade da mão de obra, o que é prejudicial não apenas a toda a classe trabalhadora, mas também a toda a sociedade, pois quanto mais o trabalhador não se fixa em um emprego, mais vezes e durante mais tempo ele precisará de auxilio social, como o seguro-desemprego, que é um benefício concedido mediante aportes feitos pela sociedade ao FAT – fundo de amparo ao trabalhador. Além disso, um fator ainda mais grave é no tocante à saúde e à integridade física dos trabalhadores terceirizados, pois, se toda mão de obra puder ser terceirizada, certamente haverá redução na remuneração e outros benefícios acessórios, como vale-refeição, plano de saúde, entre outros, bem como nas condições de segurança e saúde dessas pessoas. Pela análise do regramento existente a definir a terceirização ou pela ausência de norma , vislumbra-se um panorama de grande insegurança jurídica na delegação de serviços no Brasil, justificado pelo frágil embasamento ao qual podem se socorrer os empresários na defesa desta modalidade de contratos. Não se pode conceber que a atividade empresarial moderna fique à mercê da interpretação de conceitos de caráter subjetivo; na medida em que a maior fonte de direito a balizar as condutas dos empregadores é a jurisprudência, suscetível à mudança constante de entendimento. Agrava-se a questão quando esta jurisprudência é fundada em conceitos também sujeitos à interpretação e delimitação 32 complexa, tais quais são a atividade- meio e atividade-fim. Quando analisamos julgamentos em ações trabalhistas envolvendo atividades similares, desenvolvidas em ambientes similares e em condições contratuais que também guardam similtude terem como resultado decisões absolutamente antagônicas pode demonstrar que a solução do ativismo judicial, ainda que relevante como iniciativa frente à omissão do Congresso Nacional, mostra-se absolutamente superada. O Congresso Nacional deve satisfações à sociedade, especialmente aos mais de onze milhões de brasileiros e suas famílias cujo sustento advém do trabalho em atividades terceirizadas. É mais do que necessária a adoção de novo marco regulatório; seja dando sequência ao estagnado Projeto de Lei 4.330/2004 e seus apensos, ou mediante novas proposições que sejam conduzidas com a seriedade que o debate merece. A nova lei 13.467/2017 é um documento legislativo marcado pela ideologia neoliberalista transparecendo os interesses da classe dominante como um interesse coletivo, o que em verdade não se consubstancia a realidade do povo brasileiro que vive em um país de realidades distintas. É certo que o excesso de direitos poderá gerar o desemprego comprometendo a saúde das empresas, privando o empregador de gerar novos postos de trabalho e aumentando o desequilíbrio econômico nacional, entretanto, encontrar o ponto de equilibro entre interesses distintos é a tarefa que o Estado deve se preocupar e esse desafio é enfrentado pelo direito do trabalho. Conclui-se com este estudo que os trabalhadores inseridos em contratos de terceirização tem seus direitos trabalhistas assegurados pelo artigo 7º. do Diploma, que assegura igualdade de direitos em relação a trabalhadores contratados por prazo indeterminado; o direito à aplicação da norma coletiva vigente aos trabalhadores de seu empregador direto; a vedação expressa do uso da terceirização para prejudicar a liberdade sindical, o direito de negociação coletiva a interferência nas organizações sindicais; a substituição de trabalhadores em greve ou a afetação da situação laboral de dirigentes amparados por prerrogativas sindicais. 33 4. REFERÊNCIAS ABDALA, Vantuil. Terceirização: atividade-fim e atividade-meio – responsabilidade subsidiária do tomador de serviços. Revista LTr, 2016. ANTUNES, Ricardo. Os sentidos do trabalho: ensaios sobre a afirmação e negação do trabalho. 2 ed. São Paulo: Boitempo, 2009. BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. 5. ed. São Paulo: LTr, 2009. BARROSO, Luiz Roberto. Fundamentos teóricos e filosóficos do novo direito constitucional brasileiro. Rio de Janeiro: Renovar, 2005. BAUMAN, Zygmunt. Globalização: as consequências humanas. Rio de Janeiro: Zahar, 1999. BIRNIE, Arthur. An economic history of Europe, 1760 - 1939 - História econômica da Europa. Tradução de Christiano Monteiro Oiticica. Rio de Janeiro: Zahar Editores, 1964. BOAVENTURA, José. Experiências com a terceirização. In: DRUCK, Graça; FRANCO, Tânia (org.). A perda da razão social do trabalho: terceirização e precarização. São Paulo: Boitempo, 2007. BRASIL. Constituição da República Federativa do Brasil de 1988. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm>. Acesso em 03 jun. 2019. BRASIL. Decreto-Lei nº 5.452, de 1º de maio de 1943. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del5452compilado.htm>. Acesso em 03 jun. 2019. BRASIL. Lei nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Disponível em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm>. Acesso em 03 jun. 2019. BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Súmula nº 256. Disponível em <http://www3.tst.jus.br/jurisprudencia/Sumulas_com_indice/Sumulas_Ind_251_300.h
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