Stalking - Crime de Perseguição

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Curso RSC Online 
2º Grupo de Estudos para o concurso do MPSP 
LUCAS DE MELO BORGES Encontro 4 – Stalking (Crime de Perseguição) 
 
ANOTAÇÕES PESSOAIS (@lucasmeloborges) 
 
 
GRUPO DE ESTUDOS PARA O CONCURSO DO MPSP 
RSC Online – Ano 2021 
Stalking – Crime de Perseguição (Rogério Sanches) 
Anotações Pessoais – LUCAS DE MELO BORGES 
 
 
1. Crime de Stalking 
 
a) Introdução 
 
Encontra-se para sanção presidencial o PL n. 1.369/2019, que revogou o artigo 65 da 
Lei de Contravenções Penais e criou no Código Penal o crime de perseguição. 
 
É o mais novo crime contra a liberdade individual. No exterior é nomeado stalking, 
enquanto no Brasil preferiram a expressão “crime de perseguição”. 
 
Destaca-se ter sido suprimido do tipo legal o termo “obsessiva”, para evitar a redução 
de alcance do dispositivo. Vejamos o texto legal: 
 
Perseguição 
Artigo 147-A. Perseguir alguém, reiteradamente e por qualquer meio, 
ameaçando-lhe a integridade física ou psicológica, restringido-lhe a 
capacidade de locomoção ou, de qualquer forma, invadindo ou 
perturbando sua esfera de liberdade ou privacidade. 
Pena. reclusão, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa. 
§1º. A Pena é aumentada de metade se o crime é cometido: 
I. contra criança, adolescente ou idoso; 
II. contra mulher por razões da condição de sexo feminino, nos termos 
do §2-A do art. 121 desde Código; 
III. mediante concurso de 2 (duas) ou mais pessoas ou com o emprego 
de arma. 
§2º. As penas deste artigo são aplicáveis sem prejuízo das 
correspondentes à violência. 
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§3º. Somente se procede mediante representação. 
 
b) Como a perseguição era tratada antes do art. 147-A 
 
Para melhor compreensão, vejamos o seguinte esquema: 
 
 
 
(1). Em se tratando de perseguição cometida com violência ou grave ameaça etc. 
(crime comum, o delito era enquadrado nos arts. 129, 146, 147 etc., do CP. 
 
(2). O ato de molestar alguém ou lhe perturbar a tranquilidade, por acinte ou por 
motivo reprovável, enquadrava-se no art. 65 da LCP. 
 
Aqui, calha pontuar algumas questões: 
 
i. Entrando em vigor o art. 147-A, haverá utilidade na contravenção penal (art. 
65 da LCP)? 
 
O professor esclarece que a incriminação é necessária, principalmente por 
trazer um aumento de pena. Ora, da forma como estava, sendo tratado como 
mera contravenção penal, gerava uma manifesta proteção insuficiente do bem 
jurídico tutelado. 
 
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Porém, o art. 147-A revogará o art. 65 da LCP, conforme disposição do texto 
submetido à sanção presidencial. Nesse ponto, o professor tece críticas, 
aduzindo que o legislador errou, pois, nem todo comportamento que 
configurava o art. 65 da LCP agora se subsume ao crime do art. 147-A. 
 
Exemplo: cantada grosseira, que humilha, intimida a vítima. Em um primeiro 
momento, a cantada grosseira configurava a importunação ofensiva ao pudor. 
Ocorre que, em 2018, o legislador criou o crime de importunação do art. 215-A 
do CP e revogou a contravenção do art. 61 da LCP. Isso posto, tem-se que a 
cantada grosseira não acompanhou a evolução legislativa, mas o MPSP 
começou a enquadrar o fato no art. 65 da LCP. 
 
O problema é que agora a perturbação da tranquilidade foi revogada pelo art. 
147-A, tornando a cantada grosseira, em regram em um indiferente penal - uma 
falta de educação, um pecado, mas não um delito -. 
 
ii. Ocorreu abolitio criminis da contravenção penal do art. 65 da LCP? 
 
A resposta depende principalmente da natureza jurídica da contravenção 
penal. 
 
1ª corrente: a contravenção penal do art. 65 é habitual. Para essa corrente, fica 
fácil defender a continuidade normativo típica se a perturbação da 
tranquilidade foi praticada com as características que hoje compõe o art. 147-
A. 
 
2ª corrente: a contravenção do art. 65 não é habitual. Aqui há um problema, 
pois o delito do art. 147-A é habitual. Será necessário, portanto, analisar o caso 
concreto para averiguar a ocorrência ou não da continuidade normativo típica. 
Se praticada sem reiteração, haverá abolitio criminis. 
 
Para melhor visualização, segue esquema elaborado pelo professor: 
 
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(3). O art. 7º da LMP não é um tipo incriminador e nem é uma norma de extensão. Ora, 
só se deve combinar o tipo incriminador com normas de extensão ou com agravantes, 
causas de aumento ou de diminuição. Assim, tecnicamente, não é correto cumular o 
delito do art. 147-A com o art. 7º da LMP, mesmo que o crime de perseguição 
corresponda a uma violência doméstica (art. 7º, II). 
 
c) Bem jurídico 
 
Pune-se no art. 147-A do CP o crime de perseguição, sendo que a sua finalidade é a 
tutela de liberdade individual. 
 
Não sendo crime de menor potencial ofensivo, não se admite transação penal, mas 
admite suspensão condicional do processo. 
 
Questão: cabe o instituto do ANPP? 
 
R. Em regra, sim. Salvo: (a) se praticado com violência ou grave ameaça (art. 28-A, 
caput, CPP); (b) se praticado no ambiente doméstico e familiar – não importando se a 
vítima é homem ou mulher -; (c) se praticado contra a mulher por razões da condição 
de sexo feminino (art. 28-A, §2º, IV, CPP). 
 
d) Crime bicomum 
 
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Trata-se de crime comum quanto ao sujeito ativo e passivo. 
 
Destaca-se que, se a vítima for criança, adolescente, idoso ou mulher perseguida por 
razões da condição do sexo feminino, a pena é aumentada de metade (§1º), retirando 
do agente uma medida despenalizadora. 
 
e) Conduta 
 
O crime consiste em perseguir alguém, reiteradamente e por qualquer meio, 
ameaçando-lhe a integridade física ou psicológica, restringindo-lhe a capacidade de 
locomoção ou, de qualquer forma, invadindo ou perturbando sua esfera de liberdade 
ou privacidade. 
 
O verbo perseguir não significa apenas sair no encalço de forma frenética, mas de 
importunar, transtornar a vida da pessoa. 
 
f) Estrutura do crime 
 
A ação nuclear (perturbar) pode atingir de três formas: 
 
i. Ameaçando a integridade física ou psicológica 
 
Na primeira forma, o tipo do art. 147-A incorpora o crime de ameaça – 
tipificado no dispositivo precedente -, que consiste em ameaçar alguém por 
palavra, escrito ou gesto, ou qualquer outro meio simbólico, de causar-lhe mal 
injusto e grave. 
 
Atenção: o ato de perseguição não se restringe às situações de violência 
doméstica e familiar contra a mulher (aliás, não se limita nem mesmo às vítimas 
mulheres, embora seja o mais comum). 
 
Há stalking (crime de perseguição) fora do ambiente doméstico e familiar e a 
vítima não precisa ser mulher. 
 
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Exemplo n. 1: perseguição no ambiente de trabalho – empregador manda 
embora o empregado e este passaa persegui-lo (stalking ocupacional; assédio 
ambiental). 
 
Exemplo n. 2: cobrança vexatória de dívida entre particulares. Anote-se que, se 
praticada em contexto de direito do consumidor, há crime próprio (Art. 71, do 
CDC); e em se tratando de tributo, pode acarretar excesso de exação ou até 
abuso de autoridade. 
 
ii. Restringindo a capacidade de locomoção 
 
Na segunda forma, os atos de perseguição ostensiva reduzem a capacidade da 
vítima para exercer a sua liberdade de locomoção. 
 
O stalking não pode ser praticado com o agente privando a vítima da liberdade 
de locomoção – nesse caso será de sequestro ou cárcere privado -. Uma coisa é 
o agente privar a vítima, outra é a vítima se privar por causa do agente. 
 
iii. Invadindo ou perturbando a esfera de liberdade ou privacidade 
 
A invasão ou perturbação da esfera de liberdade ou privacidade, terceira forma 
de perseguição, pode consistir em qualquer ato que iniba a vítima de 
desempenhar suas atividades cotidianas. 
 
g) Cyberstalking 
 
Dentre os meios possíveis de cometer o crime está o cyrberstalking. Nos primórdios, os 
atos de perseguição normalmente pressupunham a presença física do agente no 
entorno da vítima. No máximo, havia remessas de correspondência e ligações 
telefônicas insistentes, mas a grande maioria dos casos envolvia também perseguições 
ostensivas que, não raro, culminavam em ataques à integridade física da vítima. 
 
Atualmente, o cyberstalking é um problema crescente, facilitado pela imensa 
quantidade de pessoas que mantêm perfis em diversas redes sociais, nas quais 
publicam, sem cautela, imagens e informações de sua vida pessoal (stalking aleatório). 
 
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Trata-se de crime informático impróprio – stalking pode ou não ser praticado por 
meios informáticos -. 
 
Trata-se, ademais, de crime habitual, tendo em vista que o tipo penal é expresso sobre 
a necessidade de a perseguição ser praticada reiteradamente. Apenas um ato 
importuno, ainda que restrinja momentaneamente a capacidade de locomoção ou 
invada a privacidade de alguém, não caracteriza este crime, embora seja possível que 
a conduta se adeque a outro tipo penal, como a da ameaça, por exemplo. 
 
h) Requisitos para definir stalking 
 
A doutrina elenca três requisitos para caracterização do stalking: (a) comportamento 
doloso habitual, composto necessariamente por mais de um ato de perseguição ou 
assédio à mesma vítima; (b) o motivo do autor para praticar a conduta é um interesse 
pessoal, como admiração, crença, interesse relacional ou vingança; (c) a vítima, por 
conta da repetição, deve se sentir incomodada em sua privacidade e/ou temerosa por 
sua segurança. 
 
i) Voluntariedade 
 
O crime só pode ser cometido com dolo. Embora seja comum que os atos de 
perseguição tenham o propósito de alterar o estado de ânimo da vítima, de lhe 
provocar medo e de limitar sua liberdade, o tipo não pressupõe nenhuma finalidade 
específica. Isso é importante para o MP, pois inexiste o dever de comprovar finalidade 
específica, sob pena de atipicidade relativa ou absoluta. 
 
j) Consumação e tentativa 
 
Tratando-se de crime habitual, consuma-se com a reiteração dos atos de perseguição. 
A tentativa é inadmissível em crimes dessa natureza (habitual). 
 
k) Prisão em flagrante de crime habitual 
 
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Tem prevalecido que não admite flagrante. O professor entende que o crime de 
perseguição fará a doutrina repensar essa posição: teremos tantos flagrantes que vai 
gerar uma reviravolta. 
 
l) Majorantes (§1º) 
 
O §1º aumenta a pena de metade se o crime for cometido: 
 
i. Contra criança, adolescente ou idoso 
 
O conceito de criança é extraído do art. 2º do ECA, enquanto o de idoso é 
previsto no art. 1º do Estatuto do Idoso. 
 
ii. Contra mulher por razões da condição de sexo feminino, nos termos do §2-A, 
do art. 121 do CP 
 
Preconceito, discriminação ou menosprezo quanto ao sexo. 
 
iii. Mediante concurso de duas ou mais pessoas ou com o emprego de arma 
 
Empregou-se o termo “arma”, logo, abrange arma branca. 
 
Questão: e se for arma de fogo? Teremos concurso com o crime do Estatuto 
do Desarmamento? 
 
R. Se o perseguidor tem porte de arma, incide somente a causa de aumento. Se 
o perseguidor não tem porte: (a) armou-se para cometer a perseguição: aplica-
se somente o aumento; (b) se já estava armado ou continuou armado, aplica-se 
o concurso de crimes. 
 
m) O §2º dispõe que as penas são aplicáveis sem prejuízo das correspondes à violência 
 
Em se tratando de perseguição com grave ameaça, a grave ameaça será absorvida. 
Agora, se for perseguição com violência, não será absorvida (art. 147-A + violência). 
 
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Embora o caput do art. 147-A não contenha nenhuma menção à violência, nada impede 
que o perseguidor lance mão desse meio para provocar uma intimidação mais intensa. 
Nesse caso, devem ser aplicadas também as penas relativas à violência. 
 
A maioria da doutrina quando se depara com dispositivos como esse leciona que o 
concurso é material, mas com o devido respeito é um erro, já que não há duas condutas 
gerando dois resultados. O que se tem aqui, em verdade, é uma conduta gerando dois 
resultados. Trata-se de concurso formal impróprio – cúmulo material -. 
 
n) Ação Penal 
 
Nos termos do §3º do art. 147-A, a ação penal é pública condicionada à representação 
do ofendido. 
 
A regra se aplica inclusive nos casos em que incidem as disposições da Lei Maria da 
Penha, pois o legislador, embora tenha majorado a pena do crime cometido segundo 
a definição do art. 5º daquela lei, não impôs nenhuma exceção à regra da ação penal 
no §3º.