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1 UNIVERSIDADE ESTÁCIO DE SÁ MBA EM CONTROLADORIA DE ORGANIZAÇÕES BANCÁRIAS Resenha Crítica de Caso Allan Cirelli Coppede Trabalho da disciplina Noções Gerais de Direito e Direito Bancário Tutor: Prof. Viviani de Oliveira Rodrigues Ribeirão Preto 2021 http://portal.estacio.br/ 2 ANÁLISE JURÍDICA DOS CONTRATOS BANCÁRIOS MAIS USADOS Referência: MELLO NETO, Francisco de Barros. Análise jurídica dos contratos bancários mais usados. Estação científica Online, Janeiro 2008. Disponível em: http://pos.estacio.webaula.com.br/ead/sendWork Acesso em: 18 de abril de 2021. O presente artigo trata-se das modalidades de contratos bancários que norteiam o sistema financeiro brasileiro, sob a ótica jurídica, apresentando sua natureza, discorrendo sobre o conceito do contrato, sua aplicabilidade no dia a dia de seus usuários e as garantias legais que os suportam. Assim, foi possível verificar de forma clara e objetiva as peculiaridades dos contratos bancários, em especial a sua origem e seu arcabouço legal. Vale destacar que os contratos bancários são tidos como contratos mercantis, devido a sua natureza, e são ofertados por instituição financeiras na prestação de serviços financeiros bancários para a obtenção de lucros, sendo que desde o advento do Código Comercial em 1850, a sua definição jurídica e característica é de um contrato com natureza mercantil. Adicionalmente, o autor preocupou-se em distinguir os tipos de operações bancárias existente no ordenamento jurídico nacional, e consequentemente no mercado financeiro, bem com apresentou o conceito de banco, a história bancária no Brasil e as diferenças com caixas econômicas e demais instituições financeiras atuante no mercado financeiro brasileiro. Desta forma, compete discorrer em apertada síntese sobre os tipos de operações bancárias, sendo estas classificadas em operações essenciais ativas, visto ser as operações bancárias de empréstimos, antecipação de créditos cambiários, desconto, abertura de crédito, leasing, alienação fiduciária em garantia, dentre outras. Já as operações essenciais passivas, são conhecidas como os depósitos; conta corrente; redesconto. Por fim temos as operações acessórias mais conhecidas http://pos.estacio.webaula.com.br/ead/sendWork 3 como os serviços de custódia de títulos e valores, aluguel de cofres de segurança e cobranças bancárias. Nesta esteira passamos a discorrer sobre os principais contratos bancário, em especial os aspectos jurídicos destes, a começar pelas operações essencialmente ativas, temos os empréstimos bancários; as antecipações bancárias; o desconto bancário; o factoring; abertura de crédito; operações de crédito documentado; operações de câmbio e adiantamento e leasing. Os empréstimos bancários, mais conhecido como mútuo mercantil, conhecido também por “papagaio” no jargão popular, é um contrato oneroso, real e unilateral, visto que o mutuante deve entregar algo ao mutuário, é unilateral pois o mutuário se obriga a entregar o valor do principal mais juros e correção monetária, além da comissão bancária ao mutuante, que lhe entrega dinheiro em sua conta. No mais, o mútuo mercantil não contempla forma solene, sendo de praxe o contrato particular firmado entre as partes, ao menos que a garantia oferecida seja hipoteca, neste caso o instrumento deve ser público. As antecipações bancárias, são operações ativa, onde o banco concede/antecipa valores pecuniários ao cliente, sendo que este por sua vez entrega uma garantia real ao banco para pagamento do empréstimo, a qual será executada no caso de inadimplemento, ou seja, as antecipações bancárias são tidas como os financiamentos bancários, conforme Resolução nº 19 do BACEN. O presente contrato bancário é real, pois ele passa a ser existente com o adiantamento de valores pelo banco ao cliente, bilateral pois gera obrigações para ambas as partes (banco e cliente) e oneroso, pois ambas as partes possuem vantagens como juros remuneratórios ao banco e dinheiro sem alienação do bem do cliente. Vale destacar que nesta modalidade o banco deve ser responsável pelo bem oferecido em garantia (guarda e conservação) ou pode nomear o cliente a depositário, mediante termo de responsabilidade civil e criminal. Outro contrato é o desconto bancário, modalidade de operações ativa, é uma operação bancária típica, ou seja, o banco adianta a importância pecuniária ao cliente, constante em um título de crédito, mediante um endosso no documento, assim, o desconto caracteriza-se pela antecipação de valores realizadas ao portador 4 do título de crédito, desde que este não esteja vencido, com o endosso no documento, descontado um valor referente ao juros/risco da operação, e o banco passa a ser o proprietário do título, podendo cobrar este do emissor na data de vencimento. Vale lembrar que somente títulos de crédito com vencimentos corretos podem ser descontados, tais como notas promissórias, duplicas e cheques pós- datado. Assim, o presente contrato é real, bilateral e oneroso, conforme supramencionado acima. O factoring, caracteriza-se pela operação onde um empresário concede a outro empresário seus créditos (direitos) de faturamento. Assim, o cedente recebe a antecipação de valores, descontados os juros remuneratórios do adiantamento, e o cessionário recebe os juros e uma comissão. É um mecanismo de fomento mercantil, no intuito de ajudar pequenas e médias empresas, sem que estas realizem alto endividamento, cuja principal característica é de não ser uma atividade caracteristicamente bancária e sim de fomento. O contrato de abertura de crédito, é tido como uma promessa do banco honrar/consentir com uma determinada operação de crédito, podendo essa operação de crédito não ser ainda realizada/concedida, mas ser, quando solicitado no futuro, ou seja, a natureza desta operação se pauta no banco colocar no momento da solicitação do cliente o valor consentido/prometido para liquidar a operação, sendo que enquanto não manifestada a vontade do cliente, este nada deve ao banco. É um contrato consensual, oneroso e bilateral, visto que importa uma obrigação do banco e do cliente, e tem características de operação continuada, sua principal utilização são os cheques especial e contas garantidas. Já as operações de crédito documentada, são operações de uso massivo no comércio internacional, constituindo-se em uma maneira para assegurar o cumprimento da compra e venda na transação comercial, ou seja, a entrega da mercadoria e seu respectivo pagamento, desta maneira a presente operação baseia- se em “carta de crédito”. Assim, o banco de acordo com instruções de seu cliente, se compromete a pagar por ele, a um terceiro, contra a entrega de certos documentos e conforme termos de contratos, respectivo valor acordado, recebendo uma remuneração por este serviço. 5 Operação de câmbio e adiantamento de contratos de câmbio, decorrem da necessidade do cliente realizar o câmbio/troca de moedas para consecução de seu negócio, ou seja, o cliente precisa adquirir moeda estrangeira com poder liberatório no país da realização do negócio para realizar a compra de determinado bem ou serviço, para tanto, o cliente realiza a entrega de moeda nacional ao banco, e este lhe repassa a moeda do país de execução/realização/contratação do negócio. O recebimento da moeda estrangeira pode ser uma ordem de pagamento (não envolve espécie) e sim direitos de recebimento, ou pode ser em papel-moeda, onde são resgatadas notas na moeda trocada/cambiada. Vale dizer que o banco recebe uma remuneração pelo serviço prestado, embutido em regra na taxa de câmbio ou na cotação do câmbio, quando celebrada a operação. O Leasing ou Arrendamento Mercantil, é o contrato onde uma pessoajurídica mercantil, arrenda a uma pessoa física ou jurídica, por tempo determinado, um bem comprado, conforme instruções, para fins de arrendá-lo ao comprador e deste retirar o capital investido, podendo o comprador (arrendatário), adquirir ou não o bem no final do contrato. No Brasil, o respectivo contrato tem ordenamento jurídico próprio, sendo regido pela Lei nº 7.132 de 1982, devendo essas operações serem supervisionadas pelo BACEN e CVM. Trata-se de um contrato bilateral, oneroso visto a existência de vantagens pecuniárias a ambas as partes, comutativo de prestações certas e continuadas e com prazo determinado. Para finalizar as operações bancárias ativas, devemos mencionar a natureza e legalidade dos juros, ou seja, os juros bancários sobre os serviços de empréstimo e antecipações tem natureza remuneratória e não moratória, desta forma, são devidos desde o início da concessão do crédito/recursos na conta do cliente. Na mesma linha, tem-se a correção monetária, cujo principal função é corrigir o valor devido a data de pagamento, visto o efeito da inflação, ou seja, a correção monetária não tem natureza remuneratória ou moratória, apenas atualizar o valor devido, a data da execução/cobrança devido a desvalorização pela inflação, possuindo ordenamento jurídico próprio. 6 Na esteira do quanto apresentado, passamos a discorrer sobre os principais contratos bancário, essencialmente para as operações passivas, sendo as principais as operações de depósitos bancários; conta corrente bancária; redesconto. Os depósitos bancários, ocorrem quando um cliente deposita valores no banco (conta corrente ou contas de depósito a prazo ou fixo), e recebe do banco a garantia de restituição imediata quando desejar. O depósito pode ser pecuniário (infungível), ou material (fungível), sendo um contrato real, pois se caracteriza com a entrega de dinheiro ou comprovante de depósito e unilateral, pois gera obrigações apenas pelo depositário, visto que este deve devolver o valor depositado quando solicitado. Conta corrente bancária, é o contrato mais comum entre bancos e clientes, neste o cliente faz remessa de dinheiro na sua conta corrente, tornando-se credor desta importância junto ao banco, podendo dispor deste valor a qualquer momento. Caracteriza-se por ser um contrato bilateral, com obrigações reciprocas, consensual e oneroso. Por fim o contrato de Redesconto, é tido quando um banco que operou o desconto bancário, promove outro desconto com o mesmo título descontado junto a outra instituição financeira para repor seu caixa. Modalidade muito utilizada quando o banco cedente não tem agência no local de pagamento o título descontado para seu cliente, referida operação se assemelha ao desconto de título, visto a existência do adiantamento de valores do montante expresso no título, deduzido dos juros e comissões financeiras. Por fim, os bancos apresentam serviços acessórios a seus clientes tais como custódia e cobrança bancária. O serviço de custódia, caracteriza-se pela obrigação do banco guardar/custodiar valores e títulos a seus clientes, garantindo-lhes segurança até a data do recebimento, cobrando uma remuneração por este serviço, podendo também se caracterizar pelo aluguel de cofres junto as instituições financeiras. Já o serviço de cobrança, corresponde a cobrança de valores mediante títulos de crédito de propriedade de sues clientes, com o endosso mandato no título. Assim, mediante o quanto apresentado acima, tem-se que os contratos bancários além de essenciais para o andamento e continuidade de todo o sistema bancário nacional, é de extrema importância ao mercado financeiro, devido a sua utilidade e 7 praticidade. Adicionalmente, os supramencionados contratos possuem ordenamento jurídico próprio, ou seja, são garantidos direitos e obrigações mínimas na sua constituição e emprego, os quais são garantidos pela legislação nacional e fiscalizados/supervisionados pelos órgãos de regulação BACEN e CVM. Vale ressaltar que os contratos bancários e os títulos decorrentes destes são essenciais para a existência do mercado financeiro nos moldes apresentados hoje, que as antecipações de receitas e crédito, e o recebimento de valores torna o sistema cada vez mais dependente deste processo financeiro. Assim, o contrato bancário e o título de crédito dele originado, aprimoraram as riquezas e produções do homem, o qual passou a acelerar o consumo, visto a quantidade de produtos, serviços e bens a disposição, que por sua vez o homem viu a necessidade de mais recursos financeiros para adquirir e produzir mais bens produtos e serviços, e assim, incentivar novamente consumo, no círculo virtuoso.
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