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CRIMES DE PRECONCEITO LEI 7.716/89 Generalidades: ❏ Bem jurídico: dignidade da pessoa humana. ❏ Artigo 5°, XLII, CF/88: a prática do racismo constitui crime inafiançável e imprescritível, sujeito à pena de reclusão, nos termos da lei. ❏ Artigo 4°,VIII,CF/88: repúdio ao racismo. ❏ Discriminação negativa x positiva Quando negativa, tirar direitos, é proibida. Ex proibir entrada de pessoas negras Quando positiva, cria direitos, é permitida. Ex: cotas, lei Maria da Penha. FERRAMENTA no ordenamento são as ações afirmativas ❏ “A gente iguala os iguais, mas desiguala os desiguais na medida de suas desigualdades para que fiquem em pé de igualdade com os demais” - Esse seria o propósito do Art. 5 da CF/88 ❏ A imprescritibilidade e inafiançabilidade se aplica a todos os crimes previstos nesta lei (STJ, HC 143.147), bem como, segundo STF e STJ, ao delito de injúria racial (art. 140,§3°, do Código Penal). OBS: Não se veda, contudo, liberdade provisória. ❏ Os crimes previstos nesta lei são de condutas específicas(Art 3° ao 14°), exceto o artigo 20, que tem conduta genérica. ❏ Todos os crimes dessa lei são formais, logo, a simples prática da conduta descrita em lei já é o crime consumado, não precisa haver resultado. ❏ A ação penal que parte desta lei é Pública incondicionada. Âmbito de aplicação Visão majoritária, até o momento: qualquer pessoa pode figurar como sujeito passivo, ou seja, o crime pode ser branco x preto ou judeo x não judeo ou não judeu contra judeo e por aí vai. Visão minoritária, até o momento: qualquer pessoa pode figurar como sujeito ativo, mas apenas os grupos historicamente segregados e explorados podem figurar como sujeitos passivos (pretos, índios, judeus, entre outros) EX: branco x preto, preto x preto, preto x índio, MAS, preto x branco, NÃO. Espécies de preconceitos ….criminosos: A Lei 7.716/89 afirma , em seu Art 1°, que os preconceitos que podem ser criminosos são os que se dão em razão de raça, cor, etnia, religião ou procedência nacional ( vale ressaltar que não são especificadas qual raça, cor e afins). Obs: na lei ia até , até que o STF : Segundo o STF (ADO 26 e Mandado de Injunção 4733), também se encaixa neste rol o preconceito por orientação sexual (homofobia e transfobia, por exemplo) Tipos Penais: ➢ Todos os crimes são DOLOSOS ➢ Todos apenados com reclusão (exceto art 4° §2) ➢ Todas as condutas tipificadas devem ser interpretadas à luz do artigo 1° desta Lei: RAÇA Doutrina - conjunto de indivíduos cujos caracteres somáticos, como cor da pele, conformação do crânio e do rosto, tipo do cabelo e outros traços são semelhantes e se transferem por hereditariedade, conquanto variem de pessoa para pessoa. O STF negou, porém, a existência de diferenças de raça, em sentido estrito, considerado o atual estágio da ciência, já que não existem raças humanas efetivamente diferenciadas (Projeto Genoma) OBS: O correto seria que a lei 7716/89, retirasse a palavra raça do Art. 1° uma vez que no projeto genoma alguns cientistas comprovaram a existência da raça humana, comprovando que não importa cor da pele, tipo de cabelo, formato dos olhos, TODOS somos da raça humana. OBS 2: Vale ressaltar que os preconceitos outros, são abarcados nas outras nomenclaturas, mostrando que não há necessidade para o uso da RAÇA. COR A referência a cor, no contexto em que é utilizada, dá-se em relação à cor da pele. OBS: Como a lei não especifica qual é a cor, a visão majoritária fala que qualquer cor pode fazer e sofrer racismo. Vale ressaltar que a visão minoritária só não cresceu pois ainda não foi analisada pelo STF. GRUPO ÉTNICO É definido, além dos fatores biológicos, por dados culturais, psicológicos e mesmo políticos, ou, ainda, o grupo cultural e linguisticamente homogêneo, como, por exemplo, a comunidade indigena (TRF4, AC 2003710018948, VAZ, 8a T, u, 05/04/2006) RELIGIÃO É a fé ou crença em Deus ou em outra forma de poder sobrenatural do qual depende a existência humana, expressada mediante um conjunto de práticas, rituais e preceitos seguidos pelo grupo religioso. Procedência nacional Expressão que define primeiramente, o preconceito ou discriminação contranacionais de outro Estado Soberano ou região do mesmo País (xenofobia), reconhecíveis pelo modo de falar e aparência física, ou ainda pelo conhecimento direto por parte do autor do crime a respeito dessa circunstância, como o caso de preconceito contra nordestinos, nortistas, cariocas, paulistas, gaúchos, baianos etc, ou mesmo conta moradores de certas regiões dentro de um mesmo Estado(STJ,CC 146.983, Fonseca 3a S, 24/05/2017) RESTRIÇÃO legalmente permitida Não há crime em exemplos como deixar de contratar um estrangeiro em situação irregular para emprego no País, Nessa Linha vai a própria Convenção Internacional sobre a Eliminação de todas as formas de discriminação Racial, ao admitir o tratamento diferenciado entre nacionias e estrangeiros (art. 1, item 4) TIPOS PENAIS EM ESPÉCIE Art. 3° Impedir ou obstar o acesso de alguém, devidamente habilitado, a qualquer cargo da Administração Direta ou Indireta, bem como das concessionárias de serviços públicos. Pena: Reclusão de dois a cinco anos. Parágrafo único. Incorre na mesma pena quem, por motivo de discriminação de raça, cor, etnia, religião ou procedência nacional, obstar a promoção funcional. (Incluído pela Lei n° 12.288 de 2010 Art. 4° Negar ou obstar emprego em empresa privada. Pena: Reclusão de dois a cinco anos. § 1° Incorre na mesma pena quem, por motivo de discriminação de raça ou de cor ou préticas resultantes de preconceito de descendência ou origem nacional ou étnica: (Incluído pela Lei n° 12.288, de 2010) I - Deixar de conceder os equipamentos necessários ao empregado em igualdade de condições com os demais trabalhadores; (Incluído pela Lei n° 12.288 de 2010) II - Impedir a ascensão funcional do emprego ou obstar outra forma de benefício profissional; (Incluído pela Lei n° 12.288, de 2010) III - Proporcionar ao empregado tratamento diferenciado no ambiente de trabalho, especialmente quanto ao salário. (Incluído pela Lei n° 12.288, de 2010) § 2° Ficará sujeito às penas de multa e de prestação de serviços à comunidade, incluindo atividades de promoção da igualdade racial, quem, em anúncios ou qualquer outra forma de recrutamento de trabalhadores, exigir aspectos, de aparência próprios de raça ou etnia para emprego cujas atividades não justifiquem essas exigências. OBS: §2 Única conduta incriminada pela lei que não tem pena de reclusão. Apenas multa e prestação de serviços à comunidade. Art. 5º Recusar ou impedir acesso a estabelecimento comercial, negando-se a servir, atender ou receber cliente ou comprador. Pena: reclusão de um a três anos. Art. 6º Recusar, negar ou impedir a inscrição ou ingresso de aluno em estabelecimento de ensino público ou privado de qualquer grau. Pena: reclusão de três a cinco anos. Parágrafo único. Se o crime for praticado contra menor de dezoito anos a pena é agravada de 1/3 (um terço) Art. 7º Impedir o acesso ou recusar hospedagem em hotel, pensão, estalagem, ou qualquer estabelecimento similar. Pena: reclusão de três a cinco anos. Art. 8º Impedir o acesso ou recusar atendimento em restaurantes, bares, confeitarias, ou locais semelhantes abertos ao público. Pena: reclusão de um a três anos. Art. 9º Impedir o acesso ou recusar atendimento em estabelecimentos esportivos, casas de diversões, ou clubes sociais abertos ao público. Pena: reclusão de um a três anos. Art. 10° Impedir o acesso ou recusar atendimento em salões de cabeleireiros, barbearias, termas ou casas de massagem ou estabelecimento com as mesmas finalidades. Pena: reclusão de um a três anos. Art. 11° Impedir o acesso às entradas sociais em edifícios públicos ou residenciais e elevadores ou escada de acesso aos mesmos: Pena: reclusão de um a três anos. Art. 12° Impedir o acesso ou uso de transportes públicos, como aviões, navios barcas, barcos, ônibus, trens, metrô ou qualquer outro meio de transporte concedido. Pena: reclusão deum a três anos. Art. 13° Impedir ou obstar o acesso de alguém ao serviço em qualquer ramo das Forças Armadas. Pena: reclusão de dois a quatro anos. Art. 14°Impedir ou obstar, por qualquer meio ou forma, o casamento ou convivência familiar e social. Pena: reclusão de dois a quatro anos. OBS: do Art 3° ao 14° a lei especificou as condutas. Art. 15° (Vetado). Art. 16. Constitui efeito da condenação a perda do cargo ou função pública, para o servidor público, e a suspensão do funcionamento do estabelecimento particular por prazo não superior a três meses. EFEITO DE CONDENAÇÃO não automático, só vai existir se o juiz colocar esse artigo na sentença. Ou seja artigo não automático. Art. 17° (Vetado). Art. 18° Os efeitos de que tratam os arts. 16 e 17 desta Lei não são automáticos, devendo ser motivadamente declarados na sentença. Art. 19° (Vetado). OBS: o artigo 20 traz uma conduta mais genérica. (ex: discursos de ódio) Art. 20° Praticar, induzir ou incitar a discriminação ou preconceito de raça, cor, etnia, religião ou procedência nacional. (Redação dada pela Lei nº 9.459, de 15/05/97) Pena: reclusão de um a três anos e multa. (Redação dada pela Lei nº 9.459, de 15/05/97) § 1º Fabricar, comercializar, distribuir ou veicular símbolos, emblemas, ornamentos, distintivos ou propaganda que utilizem a cruz suástica ou gamada, para fins de divulgação do nazismo. (Redação dada pela Lei nº 9.459, de 15/05/97) Pena: reclusão de dois a cinco anos e multa.(Incluído pela Lei nº 9.459, de 15/05/97) § 2º Se qualquer dos crimes previstos no caput é cometido por intermédio dos meios de comunicação social ou publicação de qualquer natureza: (Redação dada pela Lei nº 9.459, de 15/05/97) Pena: reclusão de dois a cinco anos e multa.(Incluído pela Lei nº 9.459, de 15/05/97) § 3º No caso do parágrafo anterior, o juiz poderá determinar, ouvido o Ministério Público ou a pedido deste, ainda antes do inquérito policial, sob pena de desobediência: (Redação dada pela Lei nº 9.459, de 15/05/97) I - o recolhimento imediato ou a busca e apreensão dos exemplares do material respectivo;(Incluído pela Lei nº 9.459, de 15/05/97) II - a cessação das respectivas transmissões radiofônicas, televisivas, eletrônicas ou da publicação por qualquer meio; (Redação dada pela Lei nº 12.735, de 2012) III - a interdição das respectivas mensagens ou páginas de informação na rede mundial de computadores. (Incluído pela Lei nº 12.288, de 2010) (Vigência) § 4º Na hipótese do § 2º, constitui efeito da condenação, após o trânsito em julgado da decisão, a destruição do material apreendido. (Incluído pela Lei nº 9.459, de 15/05/97) Detalhes finais ❏ A ação penal prevista para essa lei é pública incondicionada. Ou seja, independe da manifestação de vontade de pessoa alguma. ❏ Competência em razão de matéria Justiça estadual: artigos 4,5,7 ao 12 e o 14 Justiça comum federal : a) Julgar crime do art 3° (acesso a cargo público), quando o delito ocorrer em órgão federal da administração direta, bem como em autarquia ou empresa pública federal b) no caso do art.6 (acesso a estabelecimento de ensino) se a instituição de ensino for federal; c) nos casos do art. 13, que envollve as Forças Armadas. d) no caso de internacionalidade do delito (CF, art. 109, V), uma vez que se trata de crime que o Brasil se obrigou a reprimir, nos termos do art. IV, “a”, da Convenção Internacional Sobre a Eliminação de Todas as Formas de Discriminação Racial, veiculada pelo Decreto n. 65.810/69, não sendo suficiente para tanto que o crime tenha sido cometido pela internet, sem que se demonstre a efetiva intencionalidade. ( STJ, AgRg, CC 145.938, Reynaldo, 3aS.,u.,27/04/2016); e) no caso do art.20, quando praticado contra indígenas em razão de disputas sobre direitos indígenas (CF, art. 109, XI) reconhecidos no art. 231 da CF (STF, RHC 117.097, Lewandowski, 2a T., u., 10/12/2013) ❏ Competência em razão do lugar (territorial) De acordo com o STJ, “a competÊncia para processar e julgar os crimes praticados pela internet, dentre os quais se incluem aqueles provenientes de publicação de textos de cunho racista em sites de relacionamento, é do local de onde são enviadas as mensagens discriminatórias" (CC 107.938, Mussi, 3a S., u., 2710/2010)
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