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Professor: JULIANO YAMAKAWA Turma: CARREIRAS POLICIAIS Data:27.01.2020 DIREITO PENAL PARTE GERAL MUDE SUA VIDA! 1 LEI PENAL NO TEMPO TEORIA DA ATIVIDADE MUITO IMPORTANTE CONCEITO Segundo a teoria da atividade, o momento do crime será o da ação ou omissão, ainda que outro seja o do resultado. A adoção da teoria da atividade é prevista no art. 4º do Código Penal (CP), nos seguintes termos: Art. 4º - Considera-se praticado o crime no momento da ação ou omissão, ainda que outro seja o momento do resultado. Nesse sentido, o Código Penal brasileiro adotou como marco temporal o momento em que o agente age ou se omite, mesmo que o resultado da conduta criminosa venha a ocorrer em momento posterior e distinto. REGRAS E EXCEÇÕES REGRA Como ocorre em qualquer ramo do ordenamento jurídico, o Direito Penal adota, como regra, a aplicação da lei vigente. Por exemplo, se um indivíduo for preso em flagrante, hoje, na posse irregular de entorpecentes, será aplicada a Lei nº 11.343/03, atual Lei de Drogas. EXCEÇÃO Ocorre que o Direito Penal possui uma disposição específica, que é a aplicação da lei penal benéfica com efeito retroativo, sendo, portanto, uma exceção à regra da lei vigente. Tal exceção tem previsão expressa no art. 2º, parágrafo único, do CP, com a seguinte redação: Art. 2º, Parágrafo único, do CP - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentença condenatória transitada em julgado Cumpre salientar que, apesar do Código Penal mencionar que se trata de efeito retroativo, na realidade, a lei penal benéfica possui efeito extra-ativo (gênero), ou seja, há efeito retroativo e ultra-ativo (espécies). Em outras palavras, a lei penal benéfica será aplicada às condutas anteriores à sua vigência (efeito retroativo), bem como para aquelas praticadas durante sua vigência, mesmo que venha a ser revogada (efeito ultra-ativo). LEI PENAL BENÉFICA INTERMEDIÁRIA CONCEITO É possível que, na sucessão de leis penais, ocorra a aplicação de uma lei penal benéfica intermediária, ainda que não seja a lei em vigor quando da prática da infração penal ou a lei vigente na época do julgamento. Em suma, verifica-se tanto o efeito retroativo, quanto o efeito ultra-ativo, em um mesmo contexto fático. LEI PENAL TEMPORÁRIA/EXCEPCIONAL CONCEITO Inicialmente, é importante conceituar lei penal temporária e lei penal excepcional: LEI PENAL NO TEMPO TEORIA DA ATIVIDADE TEORIA: Atividade REGRA: Lei Vigente EXCEÇÃO: Lei Penal Benéfica com efeito extra-ativo Professor: JULIANO YAMAKAWA Turma: CARREIRAS POLICIAIS Data:27.01.2020 DIREITO PENAL PARTE GERAL MUDE SUA VIDA! 2 LEI PENAL TEMPORÁRIA: é aquela que tem a sua vigência predeterminada no tempo1. LEI PENAL EXCEPCIONAL: é a que se verifica quando a sua duração está relacionada a situações de anormalidade2. Dos conceitos acima, percebe-se que, em ambos, a lei penal tem duração limitada, tais normas já nascem com expectativa de serem revogadas. Dada a transitoriedade de sua duração, a lei temporária/excepcional tem efeito ultra-ativo, conforme previsão legal do art. 3º do CP. Art. 3º - A lei excepcional ou temporária, embora decorrido o período de sua duração ou cessadas as circunstâncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante sua vigência LEI PENAL: CRIME PERMANENTE E CRIME CONTINUADO MUITO IMPORTANTE CONCEITO CRIME PERMANENTE é aquele cujo momento da consumação se prolonga no tempo. Ex: sequestro (CP, art. 148). CRIME CONTINUADO é uma modalidade de concurso de crimes prevista no art. 71 do Código Penal, nos seguintes termos: Art. 71 - Quando o agente, mediante mais de uma ação ou omissão, pratica dois ou mais crimes da mesma espécie e, pelas condições de tempo, lugar, maneira de execução e outras semelhantes, devem os subseqüentes ser havidos como continuação do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um só dos crimes, se idênticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois terços. (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984) Súmula nº 711 do STF: “A lei pena mais gravosa aplica-se ao crime continuado ou permanente se era a 1 CLEBER MASSON, DIREITO PENAL ESQUEMATIZADO, PÁG. 137, 9ª EDIÇÃO lei vigente quando da cessação da permanência ou continuidade.” O entendimento da Súmula nº 711 do STF é muito exigido nos concursos públicos. O aluno pode optar por decorar o enunciado, ou lembrar que o marco temporal para lei penal no tempo é a teoria da atividade. Nesse sentido, para ambos, deve se levar em consideração o fim da conduta (crime permanente) ou a última conduta (crime continuado) e, assim, determinar a lei vigente no momento. COMBINAÇÃO DE LEIS PENAIS CONCEITO No caso concreto, é possível se deparar com uma situação curiosa: a existência de uma lei, parcialmente benéfica, revogada por uma lei posterior, também, parcialmente benéfica. Ex: Lei 6.368/76 e 11.343/06, respectivamente, antiga e nova Lei de Drogas. DÚVIDA: É possível a combinação de leis de forma a aplicar apenas a parte benéfica de cada uma? A resposta é NÃO. Segundo a jurisprudência do STF, a combinação de leis violaria o princípio da legalidade, pois ao se aplicar, parcialmente, lei revogada (Lei A) e lei revogadora (Lei B), ter-se-ia, na realidade, uma 3ª norma (Lei C). Súmula 501 do STJ: "É cabível a aplicação retroativa da Lei 11.343/2006, desde que o resultado da incidência das suas disposições, na íntegra, seja mais favorável ao réu do que o advindo da aplicação da Lei n.6.368/1976, sendo vedada a combinação de leis". 2 CLEBER MASSON, DIREITO PENAL ESQUEMATIZADO, PÁG. 137, 9ª EDIÇÃO LEI A LEI B LEI C Professor: JULIANO YAMAKAWA Turma: CARREIRAS POLICIAIS Data:27.01.2020 DIREITO PENAL PARTE GERAL MUDE SUA VIDA! 3 CONTINUIDADE NORMATIVO-TÍPICA CONCEITO A continuidade normativo-típica ocorre quando um tipo penal, mesmo revogado, continua a ser uma conduta delitiva. Nesse caso, não há abolitio criminis, mas apenas transferência da tipicidade para outro artigo de lei. Por exemplo, é o que ocorreu com o crime de contrabando que, mesmo revogado no art. 334 do CP, teve sua normatividade mantida no art. 334-A do CP. Cuidado, a continuidade normativo-típica não configura lei penal benéfica superveniente, daí dizer que não possui efeito retroativo. EXERCÍCIOS 1. (CESPE – 2018/PF - Delegado) Em cada item a seguir, é apresentada uma situação hipotética, seguida de uma assertiva a ser julgada com base na legislação de regência e na jurisprudência dos tribunais superiores a respeito de execução penal, lei penal no tempo, concurso de crimes, crime impossível e arrependimento posterior. Manoel praticou conduta tipificada como crime. Com a entrada em vigor de nova lei, esse tipo penal foi formalmente revogado, mas a conduta de Manoel foi inserida em outro tipo penal. Nessa situação, Manoel responderá pelo crime praticado, pois não ocorreu a abolitio criminis com a edição da nova lei. 2. (CESPE – 2018/EMAP - Analista) - A respeito da aplicação da lei penal, julgue o item a seguir. No ordenamento jurídico brasileiro, é adotada a teoria da ubiquidade quando se fala do tempo do crime, ou seja, o crime é considerado praticado no momento da ação ou da omissão. 3. (CESPE – 2018/EBSERH - Advogado) - Com referência à lei penal no tempo, ao erro jurídico- penal, ao concurso de agentes e aos sujeitos da infraçãopenal, julgue o item que se segue. Situação hipotética: Um crime foi praticado durante a vigência de lei que cominava pena de multa para essa conduta. Todavia, no decorrer do processo criminal, entrou em vigor nova lei, que, revogando a anterior, passou a atribuir ao referido crime a pena privativa de liberdade. Assertiva: Nessa situação, dever-se-á aplicar a lei vigente ao tempo da prática do crime. 4. (CESPE – 2018/STJ - Analista) - Tendo como referência a jurisprudência sumulada dos tribunais superiores, julgue o item a seguir, acerca de crimes, penas, imputabilidade penal, aplicação da lei penal e institutos. Tratando-se de crimes permanentes, aplica-se a lei penal mais grave se esta tiver vigência antes da cessação da permanência. 5. (CESPE – 2014/TJ-DFT - Juiz) - Com fundamento nas súmulas dos tribunais superiores, assinale a opção correta. É possível a aplicação retroativa de lei penal vigente em combinação com a lei penal revogada, desde que o resultado da incidência de leis penais combinadas seja favorável ao acusado. GABARITO 1. Certo 2. Errado 3. Certo 4. Certo 5. Errado Comentário da questão 1: De fato, não houve revogação do crime (abolitio criminis), mas o fenômeno conhecido como continuidade normativo-típica, ou seja, ocorreu apenas um deslocamento do tipo penal para outro, mantendo, portanto, a tipicidade da conduta praticada. Comentário da questão 2: Ao contrário do afirmado no enunciado, o Código Penal adota a teoria da atividade em relação ao tempo do crime (CP, art. 4º). Por outro lado, a teoria da ubiquidade é adotada para o local do crime, conforme previsto no art. 6º do Código Penal. Comentário da questão 3: No enunciado, como a lei posterior é mais gravosa que a lei vigente no momento da conduta, deve esta ser aplicada ao caso concreto. Professor: JULIANO YAMAKAWA Turma: CARREIRAS POLICIAIS Data:27.01.2020 DIREITO PENAL PARTE GERAL MUDE SUA VIDA! 4 É importante ressaltar que a lei penal gravosa não tem efeito retroativo, apenas a lei penal mais benéfica. Comentário da questão 4: Não obstante a regra da aplicação retroativa da lei penal mais benéfica, nos casos de crime continuado e crime permanente, deve ser aplicada a lei vigente no momento da cessação da continuidade ou permanência. Súmula nº 711 do STF: “A lei pena mais gravosa aplica-se ao crime continuado ou permanente se era a lei vigente quando da cessação da permanência ou continuidade.” Comentário da questão 5: Segundo entendimento dos Tribunais Superiores, a aplicação da lei penal mais benéfica de forma retroativa não pode resultar na combinação de leis, ou seja, deve-se aplicar a integralidade do texto legal. Nesse sentido, caso a lei nova seja em parte benéfica em relação à lei anterior, dever-se-á, no caso concreto, optar por uma das duas, jamais podendo combinar as leis. Súmula 501 do STJ: "É cabível a aplicação retroativa da Lei 11.343/2006, desde que o resultado da incidência das suas disposições, na íntegra, seja mais favorável ao réu do que o advindo da aplicação da Lei n.6.368/1976, sendo vedada a combinação de leis".
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