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1 EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO. SEÇÃO III 2ª CÂMARA RESERVADA DE DIREITO EMPRESARIAL DES. RELATOR: MAURÍCIO PESSOA AGRAVO DE INSTRUMENTO Nº: 2037823-76.2020.8.26.0000/50000 ERIVELTO RODRIGUES, através de seu advogado nos autos do RECURSO DE AGRAVO DE INSTRUMENTO interposto em face de ANDERSON CICOTOSTE e outros, vem, com o devido respeito a Vossa Excelência, alicercado no artigo 105, inciso III, alínea “a” e “c”da Constituição Federal, bem como com supedâneo no Artigo 1.029 e seguintes do Código de Processo Civil, onde vem interpor o presente RECURSO ESPECIAL em razão do v. Acórdão de fls. do recurso em espécie, onde, para tanto, apresenta as Razões acostadas. Desta sorte, demonstrada a negativa da vigência e contrariedade à Lei Federal, assim como o dissenso pretoriano sobre o tema, requer, pois, por fim, que essa E. Presidência conheça e admita este recurso, com a consequente remessa dos autos ao E. Superior Tribunal de Justiça. Outrossim, ex vi legis, solicita que Vossa Excelência determine, de logo, que os Recorridos respondam, querendo, no prazo de 15 dias, sobre os termos da presente, de acordo com o art. 1.030 do Código de Processo Civil. Nestes Termos, Pede Deferimento. São Paulo, 06 de julho de 2020. VALTER RAIMUNDO DA COSTA JÚNIOR OAB/SP 108.337 Costa Jr advogados e associados Rua Santa Luzia, 48, Cj. 64 Liberdade CEP 01513-030 SP/SP (11) 3105.5868/ 3106.6812/ 3106.7104 costajradv@costajradv.com.br Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 608 (e-STJ Fl.608) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 2 AO COLENDO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA RAZÕES DO RECURSO ESPECIAL Recurso de Agravo de Instrumento nº: 2037823-76.2020.8.26.0000/50000 Recorrente: ERIVELTO RODRIGUES Recorrido: ANDERSON CICOTOSTE e outros Colendo Superior Tribunal de Justiça Colenda Turma Nobres Ministros PRELIMINARMENTE DA TEMPESTIVIDADE DO PRESENTE RECURSO ESPECIAL Inicialmente insta mencionar que o presente Recurso é tempestivo, posto que o v. acórdão de fls.584/591, foi objeto de embargos de declaração, o que interrompeu o prazo recursal. Ainda, conforme certidão de fls. 14 a decisão que decidiu os embargos de declaração, veiculou no DJE no dia 18/06/2020 (quinta-feira), considerada publicada em 19/06/2020 (sexta-feira), iniciando-se a contagem do prazo no dia útil subsequente em 22/06/2020 (segunda-feira). Portanto, o prazo final para interposição do presente recurso é de 10/07/2020 (sexta-feira). Considerando que nos termos do artigo 219 do CPC os prazos processuais serão contados em dias úteis. Por quanto, à luz do que rege o artigo 1.003 do Código de Processo Civil, temos como plenamente tempestivo o presente Recurso Especial, quando interposto nesta data. Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 609 (e-STJ Fl.609) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 3 DA ADMISSIBILIDADE E DO CABIMENTO DO PRESENTE RECURSO DA NEGATIVA DE VIGÊNCIA DE LEI FEDERAL E DA INTERPRETAÇÃO DIVERGENTE ao SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA Dispõe o artigo 105, inciso III, aliena “a” e “c” da Carta Magna que cabe ao Colendo Superior Tribunal de Justiça julgar, mediante Recurso Especial, nas causas em que a decisão contrarie tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigência. Nesta linha, o presente recurso não busca reexame de provas nem da situação fática tratada no v. Acordão recorrido. Cuida unicamente de questão de direito, qual seja, a negativa de vigência pelo V. Acórdão ora debatido aos dispositivos de lei federal e dissídio jurisprudencial. No presente caso, o V. Acordão recorrido contrariou a interpretação dada pelo superior Tribunal de Justiça ao artigo 1015 do Código de Processo Civil, e por via de consequencia negou vigência ao Artigo 274, paragrafo unico do CPC do mesmo Diploma Legal, ao deixar de conhecer do recurso de agravo de instrumento, bem como ao manter a decisão do Nobre Magistrado “a quo” que declarou a revelia do recorrente. DO PRECORRIDA QUESTIONAMENTO DA MATÉRIA Nota-se que a matéria foi devidamente prequestionada pelo V. Acórdão recorrido, conforme se depreende dos seguintes trechos: É o relatório. A R. decisão recorrida, proferida pela Dra. Daniela Nudeliman Guiguet Leal, MMª Juíza de Direito da 2ª Vara Cível do Foro de Barueri, assim se enuncia: “Aos 06 de fevereiro de 2020, nesta Cidade e Comarca de Barueri, Estado de São Paulo, na Sala de Audiências do Juízo da 2ª Vara Cível, sob a presidência da Meritíssima Juíza de Direito da Vara, Dra. Daniela Nudeliman Guiguet Leal, comigo Escrevente de seu cargo, abaixo assinado, foi aberta a audiência de Instrução, Debates e Julgamento nos autos da ação e entre as partes supra referidas. Abertas, com as formalidades legais, e apregoadas as partes, compareceram o requerente, Anderson Cicotoste, acompanhado e de sua patrona, Dra. Daiane Rocha, OAB 339626/SP, o patrono do requerido Erivelto Rodrigues, Dr. Valter Raimundo da Costa Júnior OAB/SP 108.337, o requerido Nivaldo José Moreira, acompanhado de sua testemunha Marcelo Rodrigo Ribeiro e de seu patrono, Dr. Bruno Leandro Ornelas Canada, OAB/SP 365.692, e o Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 610 (e-STJ Fl.610) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 4 requerido Massuo Uemura, acompanhado de seu patrono, Rafael Luvizuti de Moura Castro, OAB 108337/SP. Ausente o requerido Erivelto Rodrigues. ABERTA A AUDIÊNCIA. Iniciados os trabalhos, considero o corréu Erivelto intimado para depoimento pessoal, nos termos do art. 274, parágrafo único do CPC, vez que ao parece se se mudou sem comunicar este Juízo. Assim, desnecessária nova intimação sendo o mesmo considerado ausente no depoimento pessoal. A conciliação foi infrutífera. Em instrução foram tomados os depoimentos pessoais do autor e dos réus, Nivaldo e Massuo. O registroda prova oral foi realizado mediante gravação digital (audiovisual), cujos termos de depoimentos seguem em frente e fazem parte integrante desta. O arquivo digital será arquivado em local próprio da Serventia, ficando facultada a retirada pelas partes para cópia na sala da OAB local, mediante certidão de retirada e devolução. Pelo patrono do corréu Massuo foi requerido a devolução de prazo para apresentar contestação, pois a carta de citação foi encaminhada para endereço da ex-esposa. O réu Nivaldo desistiu da inquirição da testemunha Marcelo. Pela MMª. Juíza foi dito: Homologo a desistência da testemunha. Defiro a devolução de prazo de 15 dias para o corréu Massuo apresentar contestação a contar da presente data, tendo em vista que a citação se deu em endereço da ex- esposa. Mantenho o rateio dos honorários periciais, nos termos da decisão de fls. 360/361. Até porque o vencido arcará com a sucumbência. Assim, providencie o corréu Erivelto o recolhimento de sua quota parte, no prazo de 15 dias, nos termos da decisão de fls. 360/361. Os autos tramitam digitalmente, razão pela qual ausente as assinaturas das partes e advogados presentes.NADA MAIS” (fls. 533/534 dos autos originários). O recurso é incognoscível. O cabimento do agravo de instrumento é limitado ao rol do artigo 1.015 do Código de Processo Civil. Nele não está compreendida a decisão proferida em audiência de instrução, debates e julgamentos. Não se ignora o posicionamento externado pelo Superior Tribunal de Justiça em sede de recursos repetitivos (REsp nº 1.696.396 e REsp nº 1.740.520), quando, embora tenha afastado o caráter exemplificativo do rol contido no art. 1.015 do Código de Processo Civil, assentou a possibilidade de mitigação da aludida taxatividade. Ocorre que, como bem ressaltado naquele julgamento, para que a taxatividade seja mitigada (e não deliberadamente ignorada), faz- se necessária a verificação da "(...) urgência decorrente da inutilidade do julgamento da questão no recurso de apelação", aqui inocorrente, até porque em momento algum demonstrada pelo recorrente. Tem-se, assim, que a decisão recorrida é ato judicial dotado de recorribilidade mediata ou diferida que, não se pode aqui deixar de considerar, não viola o direito do recorrente e nem a instrumentalidade ou utilidade do processo. Apesar disso, há no processado peculiaridades que chamam a atenção, as quais são aqui observadas sem que se constituam Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 611 (e-STJ Fl.611) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 5 fundamento para um provimento jurisdicional de mérito sobre a controvérsia. Observa-se nos autos da ação de origem a existência de diversos endereços apresentados como domicílio do recorrente, o que, a rigor, parece fragilizar sua pretensão de ver reconhecida a nulidade de sua intimação pessoal. O recorrente fora citado em seu endereço comercial, em abril de 2019, na Rua Leopoldo Couto de Magalhães Júnior nº 110, conjunto 73 (fls. 68 dos autos originários), nesta Capital. Ao contestar a ação, em 17 de maio de 2019, o recorrente informou residir na Alameda Rouxinol nº 10, Morada dos Pássaros, Aldeia da Serra, Barueri (fls. 80/88). Ato contínuo, juntou aos autos instrumento de procuração, também datado de 17 de maio de 2019, no qual declarou ser domiciliado na Avenida Franca nº 238, Tamboré, Barueri (fls. 90). A decisão saneadora de fls. 360/361 designou audiência de instrução, debates e julgamento a realizar-se no dia 06 de fevereiro de 2020, com determinação de intimação pessoal do recorrente para comparecimento ao ato. Ciente da data designada (fls. 362), o advogado do recorrente peticionou nos autos (fls. 373/376), ocasião em que apresentou os quesitos periciais e se comprometeu a “levar testemunha à audiência, independentemente de intimação” (fls. 376). O mandado de intimação remetido ao endereço declinado pelo recorrente em sua peça defensiva (Alameda Rouxinol nº 10, Morada dos Pássaros, Aldeia da Serra, Barueri), retornou negativo, com a informação de que “ERIVELTO RODRIGUES mudou-se, sendo desconhecido seu endereço atual” (fls. 515). Aberta a audiência, na qual compareceu o advogado do recorrente, o D. Juízo de origem, constatando que, aparentemente, o corréu Erivelto “mudou-se sem comunicar este Juízo” (fls. 533), considerou- o ausente no depoimento pessoal. Pois bem! O parágrafo único do artigo 385 do Código de Processo Civil impõe a penalidade de confesso à parte que, pessoalmente intimada para prestar depoimento pessoal, não comparecer à audiência. Aqui, o D. Juízo de origem indeferiu o pedido de redesignação de audiência “por não vislumbrar qualquer prejuízo as partes a realização de audiência, antes da conclusão do laudo pericial” (fls. 525), o que parece infirmar a verossimilhança do direito em que se assenta a pretensão recursal, na medida em que a instrução do processo prossegue, independentemente dos efeitos da eventual falta do depoimento pessoal (confissão), os quais não são constitutivos da revelia, como quer fazer crer o recorrente. Ademais, o advogado do recorrente estava ciente de todo o processado, inclusive do retorno negativo do mandado de intimação, sem, contudo, apresentar qualquer manifestação no momento oportuno, o que parece evidenciar a ocorrência de “nulidade de algibeira”. A estratégia de permanecer silente, reservando a nulidade para ser alegada em um momento posterior, já foi rechaçada pelo Superior Tribunal de Justiça que, repita-se, denominou a manobra de "nulidade de algibeira", conforme se verifica a seguir: “AUSÊNCIA DE OFENSA AO ARTIGO 535 DO CPC. LITIGÂNCIA DE MÁ-FÉ. INDENIZAÇÃO DO ART. 18, § 2º, DO CPC. EXIGÊNCIA Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 612 (e-STJ Fl.612) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 6 DE DEMONSTRAÇÃO DE DOLO E DOS PREJUÍZOS. NULIDADE DE INTIMAÇÃO. INEXISTÊNCIA. LIQUIDAÇÃO DE SENTENÇA. LIMITES DA LIDE. COISA JULGADA. ART. 610 DO CPC. 3. Sem que haja prejuízo processual, não há nulidade na intimação realizada em nome de advogado que recebeu poderes apenas como estagiário. Deficiência na intimação não pode ser guardada como nulidade de algibeira, a ser utilizada quando interessar à parte supostamente prejudicada. 4. Não é lícito incluir na condenação, em sede de liquidação, valores não postulados na inicial e não mencionados na sentença liquidanda, sob pena de ofensa ao Art. 610 do CPC” (REsp nº 756.885/RJ, Terceira Turma, Relator Ministro Humberto Gomes de Barros, j. Em 14/08/2007 grifos acrescidos). Sem maiores digressões quanto à controvérsia recursal propriamente dita, porquanto aqui desnecessárias e diferida a recorribilidadedaquela, não se conhece do recurso. O não conhecimento do recurso está fundamentado em questão insuperável a dispensar a possibilidade de saneamento do vício (CPC, par. ún., art. 932 c.c. art. 932, inc. III). Ante o exposto, NÃO SE CONHECE do recurso. MAURÍCIO PESSOA Relator Ante a contradição apresentada, a recorrente opôs embargos de declaração, que foi conhecido e no mérito rejeitado às fls., in verbis: É o relatório. A finalidade dos embargos de declaração é a de sanar omissão, contradição, obscuridade ou corrigir erro material existente no corpo do julgado. A Turma Julgadora, ao apreciar as razões da insurgência e os elementos constantes dos autos, entendeu por bem, à luz dos fundamentos expressos no acórdão recorrido, não conhecer do recurso interposto pelo embargante, nos termos da ementa que segue transcrita: Agravo de instrumento Ação de dissolução parcial de sociedade Decisão proferida em audiência de instrução, debates e julgamento que, diante da aparente mudança de endereço do corréu, sem comunicar o juízo, o considerou ausente no depoimento pessoal Decisão atacada por agravo de instrumento Inadmissibilidade Hipótese não prevista no rol taxativo disposto no art. 1015 do CPC Urgência ausente Não comprometimento da utilidade recursal Recurso não conhecido. A situação trazida pelo embargante não caracteriza nenhuma das hipóteses previstas nos incisos I, II e III do art. 1.022 do CPC, inexistindo qualquer vício a ser sanado, tendo em vista que o acórdão recorrido apreciou de forma clara e expressa todos os fundamentos que levaram ao não conhecimento do recurso interposto pelo embargante. Ademais, diferentemente do que sustenta o embargante, o julgado colegiado não padece de contradição. Ensina Daniel Amorim Assumpção Neves que a contradição que legitima o ingresso dos embargos de declaração diz respeito à existência, no julgado embargado, de “proposições inconciliáveis entre si, de forma que a afirmação de uma logicamente significará a negação da outra” (Manual de Direito Processual Civil, Volume Único, 9ª edição, Editora Juspodivm, Salvador: 2017, pág. 1.700). No presente caso, os vícios apontados pelo embargante não se enquadram em nenhuma dessas hipóteses. Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 613 (e-STJ Fl.613) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 7 O acórdão recorrido, de modo bastante claro, asseverou que o cabimento do agravo de instrumento é limitado ao rol do artigo 1.015 do Código de Processo Civil e que, nele, não está compreendida a decisão proferida em audiência de instrução, debates e julgamentos. Acrescentou que, embora não se ignore “o posicionamento externado pelo Superior Tribunal de Justiça em sede de recursos repetitivos (REsp nº 1.696.396 e REsp nº 1.740.520), quando, embora tenha afastado o caráter exemplificativo do rol contido no art. 1.015 do Código de Processo Civil, assentou a possibilidade de mitigação da aludida taxatividade. Ocorre que, como bem ressaltado naquele julgamento, para que a taxatividade seja mitigada (e não deliberadamente ignorada), faz-se necessária a verificação da "(...) urgência decorrente da inutilidade do julgamento da questão no recurso de apelação", aqui inocorrente, até porque em momento algum demonstrada pelo recorrente” (fls. 588). As supostas contradições apontadas não dizem respeito ao conteúdo do julgado recorrido, já que não consistem em proposições inconciliáveis entre si, mas, sim, em meras alegações de que as conclusões do acórdão não se coadunam com o seu posicionamento sobre o tema. É evidente que os embargos de declaração não se prestam para isso. Assim, os argumentos expendidos nos embargos de declaração revelam a nítida intenção de contrariar a fundamentação inserta no acórdão recorrido e, por conseguinte, rediscutir questões já analisadas e decididas, tudo a atribuir aos embargos declaratórios defesos efeitos infringentes. Os embargos de declaração com efeito infringente, como regra, não são admissíveis no processo civil pátrio. O acórdão recorrido não padece de qualquer omissão, contradição, obscuridade ou erro material, a revelar que os declaratórios em questão não preenchem os pressupostos específicos de admissibilidade previstos no artigo 1.022 do Código de Processo Civil. Nada há também a ser prequestiondo, até porque o artigo 1.025 do Código de Processo Civil é expresso ao proclamar o prequestionamento implícito, a tornar despicienda a oposição com finalidade prequestionadora, como no caso sob exame. Ante o exposto, REJEITAM-SE os embargos de declaração. MAURÍCIO PESSOA Relator Não obstante o V. Acórdão ora atacado não haver mencionado expressamente de todos artigos afrontados, frisando destacar que houve enfrentamento da matéria no corpo do acórdão. Para atendimento do requisito prequestionamento, não se faz necessária a menção literal dos dispositivos tidos por violados no acordão recorrido, sendo suficiente que a questão federal tenha sido apreciada pelo Tribunal de origem. (Agravo regimental a que se nega provimento (AGRg no Resp 1088992/DF, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado em 16/11/2010, DJe 06/12/2010, grifos PROCESSUAL. AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. PREQUESTIONAMENTO IMPLÍCITO. NÃO OCORRÊNCIA. Para atendimento do requisito prequestionamento, não se faz necessária a menção literal dos dispositivos tidos por violados no acórdão recorrido, sendo Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 614 (e-STJ Fl.614) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 8 suficiente que a questão federal tenha sido apreciada pelo Tribunal de origem. No caso dos autos, contudo, a tese defendida no especial não foi examinada pela Corte Estadual. (Agravo regimental a que se nega provimento. (AGRg no Resp 1342722/RJ, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado em 16/11/2010, DJe 06/12/2010, grifos A Corte Especial deste Tribunal entende não ser necessária a menção explicita aos dispositivos legais no texto do acórdão recorrido para que seja entendido o requisito de prequestionamento (Resp 1168814/PR, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 09/11/2010, Dje 17/11/2010, grifos). Assim, verificada a ofensa aos dispositivos federais e a interpretação divergente da que o SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA atribuiu ao artigo 1015 do Código de Processo Civil e superado o aspecto do prequestionamento, resta evidente o cabimento e admissibilidade do presente Recurso. DO MÉRITO BREVE SINTESE DA DEMANDA Trata-se de Ação de Dissolução Parcial de Sociedade, distribuída sob o nº 1017833-77.2018.8.26.0068, que Anderson Cicotostemove em face da Empresa Novo Administradora de Meios Eletrônicos de Pagamentos Ltda., CNPJ sob o nº 10.556.174/0001-99, além dos demais sócios Nivaldo José Moreira, Massuo Uemura e o ora Recorrente Erivelto Rodrigues. Aduz, corretamente, que embora constituída e com CNPJ ativo, a empresa Novo Administradora de Meios Eletrônicos de Pagamentos Ltda. nunca operou efetivamente, bem como o capital da empresa não chegou a ser integralizado pelos sócios. Realiza o autor, portanto, seu legítimo direito de retirada de sociedade empresaria, com a extinção do vínculo societário, não exigindo apuração de seus haveres na sociedade. O Recorrente apresentou contestação às fls. 80/88, e posteriormente (fls. 89/90) juntou aos autos procuração com seu novo domicílio, qual seja, Avenida Franca, nº 238, Residencial Tamboré, na cidade de Barueri, CEP: 06458-220, conforme se extrai do documento de fls. 90, concordando Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 615 (e-STJ Fl.615) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 9 com a retirada do autor do quadro societário, requerendo seja declarada a extinção de vínculo societário. Já às fls. 91 dos autos, portanto, posterior a apresentação da contestação e da petição de juntada da procuração com novo endereço do requerido Erivelto – ora Recorrente, o Douto Julgador “a quo” designou a remessa dos autos ao CEJUSC para designação de audiência de conciliação e mediação, e consequente intimação dos requeridos, via imprensa. Posteriormente, às fls. 360/361, foi saneado o feito, com a designação de audiência de instrução, debates e julgamento para o dia 06.02.2020, às 14:00 horas. Ato contínuo, Doutos Julgadores, foi realizado ato ordinatório de fls. 381, com a confecção dos mandados de intimação e cartas precatórias para a intimação das partes para a audiência de instrução e julgamento, sendo que para o Requerido – ora Recorrente, foi determinada a intimação através de Carta Precatória (fls. 383/384) enviada para o endereço Rua Leopoldo Couto de Magalhães Junior, nº 110, Cj. 73, Itaim Bibi, São Paulo – SP, CEP: 04542-000. As fls. 386, foi carreado Mandado de Intimação, sendo que para a intimação do requerido Erivelto Rodrigues – ora Recorrente, em seu antigo endereço, qual seja, Alameda Rouxinol, nº 10, Morada dos Pássaros, Barueri – SP, CEP: 06428-010. Com base no Mandado de Intimação para endereço errôneo (antigo domicilio do requerido Erivelto Rodrigues), foi proferida Certidão de Mandado Cumprido Negativo, conforme se extrai das fls. 515 dos autos. Já às fls. 524/525 (27.01.2020), o Douto Julgador “a quo” intimou as partes para se manifestarem sobre as certidões negativas do Oficial de Justiça (fls. 515/516) – Certidão de Mandado de Intimação Negativo pela mudança de endereço do requerido Erivelto – ora Recorrente. Em sua manifestação de fls. 526/527, o próprio autor constatou a ausência de intimação pessoal do corréu Erivelto para o comparecimento na audiência de instrução e julgamento designada, requerendo a intimação do requerido em um dos domicílios deste, o que não ocorreu. Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 616 (e-STJ Fl.616) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 10 Desta forma, sem nenhuma manifestação do MM. Juízo “a quo” acerca da ausência de intimação válida do requerido, adveio a audiência designada para 06.02.2020, com a confecção da decisão agravada às fls. 533/534. Assim, sendo decretada revelia do recorrente, sem que tenha sido intimado no domicílio indicado junto da procuração (fls. 90), sito na Alameda Franca, nº 238, Residencial Tamboré, na cidade e comarca de Barueri – SP, CEP: 06458-220, ou ainda daquele endereço que o próprio autor indicou às fls. 526/527 – sito na Rua Leopoldo Couto Magalhães Junior, nº 110, Cj. 73, Itaim Bibi, São Paulo – SP, CEP: 04542-000. De referida decisão o recorrente interpôs recurso de agravo de instrumento, o qual restou não conhecido, por entender que a matéria revolvida não esta elencada no rol do artigo 1015 do Código de Processo Civil, dessa decisão o recorrente opôs embargos de declaração, sendo os embargos recebidos, pois tempestivos e no mérito foi rejeitado, mantendo incólume o v. acórdão. Intimada a recorrente interpõe o presente Recurso Especial, certo de que este Colendo Superior Tribunal de Justiça deve, “data maxima venia” reformar o v. acórdão atacado, vez que: a) Está em afronta ao disposto no Código de Processo Civil, na medida em que negou vigencia aos seus artigos 1015, 274, paragrafo unico e artigo 513 paragrafo segundo inciso II. PRELIMINARMENTE DO MÉRITO – RAZÕES DA REFORMA DO VENERANDO ACORDÃO a) DA VIOLAÇÃO DO DISPOSTO NO ARTIGO 1015, DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL A A INTERPRETAÇÃO DIVERGENTE DA QUE ATRIBUI O SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA Estabelece o artigo 1015 do Código de Processo Civil que: Art. 1.015. Cabe agravo de instrumento contra as decisões interlocutórias que versarem sobre: Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 617 (e-STJ Fl.617) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 11 I - tutelas provisórias; II - mérito do processo; III - rejeição da alegação de convenção de arbitragem; IV - incidente de desconsideração da personalidade jurídica; V - rejeição do pedido de gratuidade da justiça ou acolhimento do pedido de sua revogação; VI - exibição ou posse de documento ou coisa; VII - exclusão de litisconsorte; VIII - rejeição do pedido de limitação do litisconsórcio; IX - admissão ou inadmissão de intervenção de terceiros; X - concessão, modificação ou revogação do efeito suspensivo aos embargos à execução; XI - redistribuição do ônus da prova nos termos do art. 373, § 1º ; XII - (VETADO); XIII - outros casos expressamente referidos em lei. Parágrafo único. Também caberá agravo de instrumento contra decisões interlocutórias proferidas na fase de liquidação de sentença ou de cumprimento de sentença, no processo de execução e no processode inventário De acordo com o artigo 1.015 do CPC, o agravo de instrumento cabe contra decisões interlocutórias que tratem de 12 situações específicas. Em novembro de 2017, a 4ª Turma do STJ decidiu que a lista do dispositivo deve ser ampliada em algumas situações. Naquele caso concreto, a decisão foi de autorizar o agravo de instrumento contra alegações de incompetência, o que não está previsto no artigo 1.015. Em agosto de 2018, a ministra Nancy votou em sentido semelhante. Para ela, o dispositivo do CPC deve ter a "taxatividade mitigada". Ou seja, o agravo de instrumento deve ser admitido quando for apresentado para discutir questões urgentes e de difícil reparação, caso não sejam apreciadas no momento em que questionadas. EMENTA RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVÉRSIA. DIREITO PROCESSUAL CIVIL. NATUREZA JURÍDICA DO ROL DO ART. 1.015 DO CPC/2015. IMPUGNAÇÃO IMEDIATA DE DECISÕES INTERLOCUTÓRIAS NÃO PREVISTAS NOS INCISOS DO REFERIDO DISPOSITIVO LEGAL. POSSIBILIDADE. TAXATIVIDADE MITIGADA. EXCEPCIONALIDADE DA IMPUGNAÇÃO FORA DAS HIPÓTESES PREVISTAS EM LEI. REQUISITOS. 1- O propósito do presente recurso especial, processado e julgado sob o rito dos recursos repetitivos, é definir a natureza jurídica do rol do art. 1.015 do CPC/15 e verificar a possibilidade de sua interpretação extensiva, analógica ou exemplificativa, a fim de admitir Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 618 (e-STJ Fl.618) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 12 a interposição de agravo de instrumento contra decisão interlocutória que verse sobre hipóteses não expressamente previstas nos incisos do referido dispositivo legal. 2- Ao restringir a recorribilidade das decisões interlocutórias proferidas na fase de conhecimento do procedimento comum e dos procedimentos especiais, exceção feita ao inventário, pretendeu o legislador salvaguardar apenas as “situações que, realmente, não podem aguardar rediscussão futura em eventual recurso de apelação”. 3- A enunciação, em rol pretensamente exaustivo, das hipóteses em que o agravo de instrumento seria cabível revela-se, na esteira da majoritária doutrina e jurisprudência, insuficiente e em desconformidade com as normas fundamentais do processo civil, na medida em que sobrevivem questões urgentes fora da lista do art. 1.015 do CPC e que tornam inviável a interpretação de que o referido rol seria absolutamente taxativo e que deveria ser lido de modo restritivo. 4- A tese de que o rol do art. 1.015 do CPC seria taxativo, mas admitiria interpretações extensivas ou analógicas, mostra-se igualmente ineficaz para a conferir ao referido dispositivo uma interpretação em sintonia com as normas fundamentais do processo civil, seja porque ainda remanescerão hipóteses em que não será possível extrair o cabimento do agravo das situações enunciadas no rol, seja porque o uso da interpretação extensiva ou da analogia pode desnaturar a essência de institutos jurídicos ontologicamente distintos. 5- A tese de que o rol do art. 1.015 do CPC seria meramente exemplificativo, por sua vez, resultaria na repristinação do regime recursal das interlocutórias que vigorava no CPC/73 e que fora conscientemente modificado pelo legislador do novo CPC, de modo que estaria o Poder Judiciário, nessa hipótese, substituindo a atividade e a vontade expressamente externada pelo Poder Legislativo. 6- Assim, nos termos do art. 1.036 e seguintes do CPC/2015, fixa-se a seguinte tese jurídica: O rol do art. 1.015 do CPC é de taxatividade mitigada, por isso admite a interposição de agravo de instrumento quando verificada a urgência decorrente da inutilidade do julgamento da questão no recurso de apelação. 7- Embora não haja risco de as partes que confiaram na absoluta taxatividade com interpretação restritiva serem surpreendidas pela tese jurídica firmada neste recurso especial repetitivo, eis que somente se cogitará de preclusão nas hipóteses em que o recurso eventualmente interposto pela parte tenha sido admitido pelo Tribunal, estabelece-se neste ato um regime de transição que modula os efeitos da presente decisão, a fim de que a tese jurídica somente seja aplicável às decisões interlocutórias proferidas após a publicação do presente acórdão. 8- Na hipótese, dá-se provimento em parte ao recurso especial para determinar ao TJ/MT que, observados os demais pressupostos de admissibilidade, conheça e dê regular prosseguimento ao agravo de instrumento no que tange à competência. 9- Recurso especial conhecido e provido. RESP 1.704.520- MT RELATORA MINISTRA NANCY ANDRIGHI Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 619 (e-STJ Fl.619) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 13 A doutrina tem sustentado que o rol do artigo 1015 não é taxativo. Finalmente, outra parte da doutrina defende que não há que se falar em rol taxativo combinado com interpretação restritiva, nem tampouco em rol taxativo combinado com interpretação extensiva ou analógica, mas, sim, em um rol puramente exemplificativo, de modo que, em determinadas situações, a recorribilidade da interlocutória deve ser imediata, ainda que a matéria não conste expressamente do rol ou que não seja possível dele extrair a questão por meio de interpretação extensiva ou analógica. Nesse sentido, sustenta William Santos Ferreira que a recorribilidade imediata das decisões interlocutórias deve ser examinada sob a ótica da existência de interesse recursal e da eventual inutilidade futura da impugnação diferida por meio de apelação em determinadas situações. Diz ele: O interesse recursal é representação da utilidade + necessidade, em que, na lição de Barbosa Moreira, “o recorrente possa esperar, da interposição do recurso, a consecução de um resultado a que corresponda situação mais vantajosa, do ponto de vista prático, do que a emergente da decisão recorrida” (utilidade) e ainda “que seja necessário usar o recurso para alcançar tal vantagem” (necessário). O processualista ainda destaca que na utilidade para sua compreensão deve se empregar uma ótica prospectiva e não retrospectiva “a ênfase incidirá mais sobre o que possível ao recorrente esperar que se decida, no novo julgamento, do que sobre o teor daquilo que se decidiu, no julgamento impugnado... daí preferirmos aludir à utilidade, como outros aludem, como fórmula afim, ao proveito e ao benefício que a futura decisão seja capaz de proporcionar ao recorrente”. (...) No sistema processual civil brasileiro, do CPC/2015, optou- se pela recorribilidade integral das interlocutórias, somente variando o recurso, agravo de instrumento ou, residualmente,apelação. Logo, algo que não pode ser esquecido é que para todo recurso impõe-se interesse recursal, sendo este não apenas um requisito do recurso sem o qual não é admissível, mas também é um direito do recorrente em relação ao Estado, uma vez identificada recorribilidade em lei, deve ser assegurada a utilidade do julgamento do recurso, inclusive em estrita observância do inc. XXXV do art. 5º, da CF/1988. Se não há identificação literal das hipóteses legalmente previstas para agravo de instrumento, em primeiro momento, se defenderia a apelação, contudo se o seu julgamento futuro será inútil por impossibilidade de resultado prático pleno (ex. dano irreparável ou de difícil reparação), como no caso de uma perícia inadmitida, em que o prédio que seria objeto da perícia diante de uma desapropriação será rapidamente demolido, desaparecendo a utilidade de julgamento futuro da apelação, não é possível defender-se o cabimento da Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 620 (e-STJ Fl.620) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 14 apelação, porque a lei não pode prever recurso inútil, logo é caso de cabimento do agravo de instrumento. Em outras palavras, há uma taxatividade fraca, decorrente da própria definição de recorribilidade geral das interlocutórias, mas ainda taxatividade, porque o recorrente tem o ônus de demonstrar que é necessário o agravo de instrumento em razão da inutilidade de interposição e julgamento futuros de apelação. (FERREIRA, William Santos. Cabimento do agravo de instrumento e a ótica prospectiva da utilidade – O direito ao interesse na recorribilidade de decisões interlocutórias in Revista de Processo nº 263, São Paulo: RT, jan. 2017, p. 193/203). Na mesma linha de raciocínio, leciona José Rogério Cruz e Tucci que há situações que, a despeito de não catalogadas no rol do art. 1.015 do CPC/15, necessitam obrigatoriamente ser examinadas de imediato, especialmente as questões de ordem pública, as nulidades absolutas e aquelas que conduzem à extinção do processo, sob pena de ofensa ao princípio da razoável duração do processo e ao devido processo legal. (TUCCI, José Rogério Cruz e. Ampliação do cabimento do recurso de agravo de instrumento in Portal Consultor Jurídico, 18/07/2017. Acesso realizado em 07/06/2018). Ademais, Gabriel Araújo Gonzalez, em recente monografia, leciona que a mens legis subjacente à adoção de um rol fechado de cabimento do recurso de agravo está vinculada ao fato de que vislumbrou o legislador certas situações em que a apelação foi reconhecida como um recurso inapto para adequadamente tutelar o direito violado, mas que, a despeito disso, a enunciação de hipóteses no art. 1.015 do CPC/15 contrariou essa mesma premissa fundamental ao deixar de fora outras tantas situações em que a recorribilidade diferida seria igualmente inapta para tutelar adequadamente esse direito (GONZALEZ, Gabriel Araújo. A recorribilidade das decisões interlocutórias no Código de Processo Civil de 2015. Salvador: Juspodivm, 2016. p. 364/375). Em síntese, são essas as conflitantes posições doutrinárias e aparentemente indissolúveis divergências jurisprudenciais que se pretende pacificar a partir do presente recurso e que serão mais bem discutidas adiante, tendo como base o estudo da vasta doutrina que se propôs a examinar o tema e dos julgados proferidos acerca do assunto, e que permitem, desde logo, extrair algumas conclusões preliminares: (i) A controvérsia limita-se, essencialmente, à recorribilidade das interlocutórias na fase de conhecimento do procedimento comum e dos procedimentos especiais, exceto o processo de inventário, em Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 621 (e-STJ Fl.621) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 15 virtude do que dispõe o art. 1.015, parágrafo único, do CPC, que prevê ampla recorribilidade das interlocutórias na fase de liquidação ou de cumprimento de sentença, no processo de execução e no processo de inventário. (ii) A majoritária doutrina se posicionou no sentido de que o legislador foi infeliz ao adotar um rol pretensamente exaustivo das hipóteses de cabimento do recurso de agravo de instrumento na fase de conhecimento do procedimento comum, retornando, ao menos em parte, ao criticado modelo recursal do CPC/39. (iii) O rol do art. 1.015 do CPC, como aprovado e em vigor, é insuficiente, pois deixa de abarcar uma série de questões urgentes e que demandariam reexame imediato pelo Tribunal. (iv) Deve haver uma via processual sempre aberta para que tais questões sejam desde logo reexaminadas quando a sua apreciação diferida puder causar prejuízo às partes decorrente da inutilidade futura da impugnação apenas no recurso de apelação. (v) O mandado de segurança, tão frequentemente utilizado na vigência do CPC/39 como sucedâneo recursal e que foi paulatinamente reduzido pelo CPC/73, não é o meio processual mais adequado para que se provoque o reexame da questão ventilada em decisão interlocutória pelo Tribunal. (vi) Qualquer que seja a interpretação a ser dada por esta Corte, haverá benefícios e prejuízos, aspectos positivos e negativos, tratando-se de uma verdadeira “escolha de Sofia”. (vii) Se, porventura, o posicionamento desta Corte se firmar no sentido de que também é cabível o agravo de instrumento fora das hipóteses listadas no art. 1.015 do CPC, será preciso promover a modulação dos efeitos da presente decisão ou estabelecer uma regra de transição, a fim de proteger às partes que, confiando na absoluta taxatividade do rol e na interpretação restritiva das hipóteses de cabimento do agravo, deixaram de impugnar decisões interlocutórias não compreendidas no art. 1.015 do CPC. No caso em tela foi interposto o recurso de agravo de instrumento diante da decisão da MM Juíza de Primeiro Grau que decretou a revelia do réu, não intimado pessoalmente para a audiência, sob a alegação que o mesmo mudou e não informou seu endereço, porém o endereço comercial, e o endereço novo já haviam sido acostados dos autos e era de conhecimento do MM Juízo quanto da intimação. Não é possível admitir que as partes devem aguardar um julgamento e todos os seus efeitos para poder alegar a nulidade que antecipadamente se vislumbra. Diante do exposto, demonstrada a controvérsia da matéria e a “taxatividade mitigada" demonstrada no artigo 1015 do Código de Processo Civil, patente esta o conhecimento do Agravo de instrumento que deve ser Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc iaD oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 622 (e-STJ Fl.622) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 16 admitido quando for apresentado para discutir questões urgentes e de difícil reparação, caso não sejam apreciadas no momento em que questionadas. b) DA VIOLAÇÃO DO DISPOSTO NO ARTIGO ARTIGO 274, PARAGRAFO ÚNICO DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL Estabelece o artigo 274 do Código de Processo Civil que: Art. 274. Não dispondo a lei de outro modo, as intimações serão feitas às partes, aos seus representantes legais, aos advogados e aos demais sujeitos do processo pelo correio ou, se presentes em cartório, diretamente pelo escrivão ou chefe de secretaria Parágrafo único. Presumem-se válidas as intimações dirigidas ao endereço constante dos autos, ainda que não recebidas pessoalmente pelo interessado, se a modificação temporária ou definitiva não tiver sido devidamente comunicada ao juízo, fluindo os prazos a partir da juntada aos autos do comprovante de entrega da correspondência no primitivo endereço. A R. Decisão do E. Tribunal de Justiça de São Paulo, ao acatar a decisão de primeira instancia negou vigência ao disposto no referido dispositivo. Consta do V. Acórdão que: O recorrente fora citado em seu endereço comercial, em abril de 2019, na Rua Leopoldo Couto de Magalhães Júnior nº 110, conjunto 73 (fls. 68 dos autos originários), nesta Capital. Ao contestar a ação, em 17 de maio de 2019, o recorrente informou residir na Alameda Rouxinol nº 10, Morada dos Pássaros, Aldeia da Serra, Barueri (fls. 80/88). Ato contínuo, juntou aos autos instrumento de procuração, também datado de 17 de maio de 2019, no qual declarou ser domiciliado na Avenida Franca nº 238, Tamboré, Barueri (fls. 90). A decisão saneadora de fls. 360/361 designou audiência de instrução, debates e julgamento a realizar-se no dia 06 de fevereiro de 2020, com determinação de intimação pessoal do recorrente para comparecimento ao ato. Ciente da data designada (fls. 362), o advogado do recorrente peticionou nos autos (fls. 373/376), ocasião em que apresentou os quesitos periciais e se comprometeu a “levar testemunha à audiência, independentemente de intimação” (fls. 376). O mandado de intimação remetido ao endereço declinado pelo recorrente em sua peça defensiva (Alameda Rouxinol nº 10, Morada dos Pássaros, Aldeia da Serra, Barueri), retornou negativo, com a informação de que “ERIVELTO RODRIGUES mudou-se, sendo desconhecido seu endereço atual” (fls. 515). Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 623 (e-STJ Fl.623) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 17 Importante frisar que o endereço da contestação ao era seu único endereço, tanto é que a citação se deu na Rua Leopoldo Couto de Magalhães. A decisão proferida pelo MM Juízo “a quo” é nula de pleno direito. O recorrente informou ao MM Juízo tacitamente quando anexou procuração com outro endereço digo: “ALAMEDA FRANCA”. A presença do advogado em audiência não exclui a dever de intimação pessoal da parte para o depoimento pessoal. Verifica-se dos autos que o recorrente às fls. 80/88 apresentou contestação, e posteriormente (fls. 89/90) juntou aos autos procuração com seu novo domicílio, qual seja, Avenida Franca, nº 238, Residencial Tamboré, na cidade de Barueri, CEP: 06458-220, conforme se extrai do documento de fls. 90. Destarte que as fls. 91 dos autos principais, ato posterior a apresentação da defesa e da petição de juntada da procuração com novo endereço do Embargante Erivelto, o MM. Juiz “a quo” designou a remessa dos autos ao CEJUSC para designação de audiência de conciliação e mediação, e consequente intimação dos requeridos, via imprensa. Ocorre que posteriormente, às fls. 360/361, foi saneado o feito, com a designação de audiência de instrução, debates e julgamento para o dia 06.02.2020, às 14h00min horas. Ato contínuo, Doutos Julgadores, foi realizado ato ordinatório de fls. 381, com a confecção dos mandados de intimação e cartas precatórias para a intimação das partes para a audiência de instrução e julgamento, sendo que para o Embargante, foi determinada a intimação através de Carta Precatória (fls. 383/384) para o endereço Rua Leopoldo Couto de Magalhães Junior, nº 110, Cj. 73, Itaim Bibi, São Paulo – SP, CEP: 04542-000, através de Oficial de Justiça. Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 624 (e-STJ Fl.624) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 18 Assim, se analisarmos o Mandado de Intimação carreado às fls. 386, temos que expedido o competente mandado para a intimação do Embargante, em seu antigo endereço, qual seja, Alameda Rouxinol, nº 10, Morada dos Pássaros, Barueri – SP, CEP: 06428-010. Dessa forma, com base no Mandado de Intimação para endereço errôneo (antigo domicilio do embargante), foi proferida Certidão de Mandado Cumprido Negativo, conforme se extrai das fls. 515 dos autos: Já às fls. 524/525 (27.01.2020), o Douto Julgador “a quo” intimou as partes para se manifestarem sobre as certidões negativas do Oficial de Justiça (fls. 515/516). Ocorre que o próprio autor Recorrido constatou, em sua manifestação de fls. 526/527, a ausência de intimação pessoal do corréu Erivelto para o comparecimento na audiência de instrução e julgamento designada, requerendo a intimação do requerido em um dos domicílios deste, o que não ocorreu. Sendo assim, em que pese o entendimento contrário, melhor razão não há, senão, a nulidade de todos os atos processuais praticados na presente demanda, devolvendo-se todos os eventuais prazos processuais, incluindo-se a própria decisão constante do Termo de Audiência carreado às fls. 533/534. Desta feita, imperioso se faz o reconhecimento da negativa da prestação jurisdicional diante da conduta omissiva do MM. Juiz “a quo”, que expediu Carta de Intimação para endereço diverso do constante da procuração de fls. 90, ou ainda, diverso daquele indicado pela parte autora às fls. 526/527, tornando de rigor seja reconhecida a nulidade de todos os atos praticados, especialmente a decretação da revelia do Embargante Erivelto Rodrigues. NobresJulgadores, a nulidade por falta de intimação do embargante é clara, vez que não foi intimado para comparecimento pessoal na audiência de instrução e julgamento designada para 06.02.2020, devendo, pois, ser imediatamente anulada, vez que conforme comprovado, não houve a intimação pessoal do embargante, o que gera grave cerceamento do direito de defesa e do devido processo legal pela nulidade absoluta, que prejudicou de forma Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 625 (e-STJ Fl.625) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 19 demasiada o embargante, seja pelo FLAGRANTE CERCEAMENTO DO DIREITO DE DEFESA, CAUSANDO A NULIDADE ABSOLUTA DE TODOS OS AUTOS PROCESSUAIS PRATICADOS, ou ainda, PELA DECRETAÇÃO DA REVELIA o que se requer. Certo é que, com a falta de intimação do recorrente para comparecimento pessoal na audiência de instrução e julgamento, teve este muito prejuízo, não podendo sequer fazer suas declarações quanto ao objeto da presente demanda, incluindo possíveis manifestações, questionamentos e impugnações das questões apresentadas em audiência. Eminentes Julgadores, como dito alhures, comprovadamente o embargante não foi intimado pessoalmente para comparecer à audiência de instrução e julgamento designada, o que ocasionou grave cerceamento do direito à ampla defesa e ao contraditório, que deve ser tutelado. Sabe-se que em atenção à Súmula 134 do C. STJ, importante se faz esclarecermos a diferença entre citação e intimação, ou seja, citação - é o ato pelo qual se transmite ao demandado a ciência da propositura da demanda, tornando-o parte no processo - e intimação – é um ato de informação para agir, ou seja, uma notícia dada à parte para que tome alguma providência no processo, in casu, comparecer pessoalmente a audiência de instrução e julgamento. Destarte que a citação contém, via de regra, uma intimação, na medida em que abre ao citado prazo para praticar determinado ato processual (contestar, por exemplo). Entretanto, a citação ocorre apenas uma vez, no início do processo, enquanto a intimação é ato reiterado até o término do feito, tendo como principal papel informar a parte sobre conduta a ser tomada na demanda. Tais esclarecimentos servem para elucidar que em momento algum o Embargante foi intimado para tomar ciência dos atos processuais praticados pelo MM. Juízo, levando ao imenso prejuízo causado aos peticionantes. Ora, Excelências, se o próprio MM. Juízo “a quo” determinou a intimação do requerido para o comparecimento pessoal para sua oitiva, e, tendo o competente mandado de intimação sido expedido para endereço distinto do domicílio do embargante, conforme constatado pela parte autora (fls. 526/527), Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 626 (e-STJ Fl.626) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 20 portanto, não tendo o embargante sido intimado pessoalmente para comparecimento em audiência e mesmo assim o MM. juiz “a quo“ decretou a sua revelia, data vênia, resta flagrante a violação ao devido processo legal, contraditório e a ampla defesa. Assim, há toda evidência de que o MM. Juízo “a quo”, deixou de observar que o embargante não havia sido intimado para o comparecimento pessoal à audiência de instrução e julgamento, não podendo o comparecimento do causídico na audiência suprir a irregularidade absoluta, porquanto não foi intimado para prestar depoimento pessoal na audiência de instrução e julgamento designada, tornando a anulação da decretação da revelia do embargante. Ora, não poderia o Douto Magistrado “a quo” ter reconhecido os efeitos da revelia sem antes proceder à intimação pessoal da parte em seu domicílio correto, portanto, não alterando o entendimento de que a parte não pode ter o seu direito de defesa constrangido por erro exclusivo do Poder Judiciário, especialmente quando a nulidade é insanável, como no caso dos autos, onde o embargante não foi intimado pessoalmente para comparecer e prestar depoimento na audiência de instrução e julgamento designada. Assim, em casos como o presente, a Jurisprudência do Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo tem recomendado que antes que se reconheçam os efeitos da revelia, o Julgador proceda a intimação pessoal da parte. Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 627 (e-STJ Fl.627) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 21 Ademais, Eminentes Julgadores, nos termos do artigo 274, parágrafo único do CPC, somente presume-se válida a intimação dirigida ao endereço fornecido nos autos, se inexistir atualização do endereço declarado, o que, data venia, não é o caso dos autos, vez que o requerido apresentou a atualização de seu endereço (procuração de fls. 90), bem como o próprio autor confirmou a ausência de intimação da parte requerida (fls. 526/527). Dessa forma, necessária a intimação do requerido por carta com aviso de recebimento, nos termos do artigo 513, §2º, II, do CPC, vez que foi expedido Mandado de Intimação para endereço diverso daquele em que o recorrente havia sido citado para tomar ciência do processo, e igualmente diverso daquele indicado às fls. 90 (procuração), restando configurada a nulidade de intimação, devendo, pois, ser anulada a R. decisão proferida nos Termos de Audiência (fls. 533/534) ora agravada, com a consequente restituição com o retorno dos autos à origem, para que retome a marcha processual com a consequente intimação pessoal do requerido Erivelto Rodrigues em seu domicílio. Como dito, o então embargante Erivelto Rodrigues foi citado dos termos do processo no endereço da Rua Leopoldo Couto de Magalhães Junior, nº 110, Cj. 73, Itaim Bibi, São Paulo – SP, CEP: 04542-000, conforme juntada do Aviso de Recebimento (fls. 68), endereço que o requerido reconhece como um de seus domicílios (comercial). Já às fls. 90, o requerido apresentou novo domicílio (residencial), sito a Alameda Franca, nº 238, Residencial Tamboré, cidade e comarca de Barueri – SP, CEP: 06458-220,endereço que o embargante reconhece como um de seus domicílios. Ocorre que, no requerimento de intimação pessoal do embargante para comparecer e prestar depoimento na audiência de instrução e Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 628 (e-STJ Fl.628) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 22 julgamento designada, a ilustre serventia forneceu endereço distinto daquele em que o requerido havia sido citado para apresentar defesa. E foi para o antigo endereço do embargante que o Sr. Oficial de Justiça dirigiu-se, qual seja, Alameda Rouxinol, nº 10, Morada dos Pássaros, Barueri – SP, CEP: 06428-010, in verbis: Com base no Mandado de Intimação para endereço errôneo (antigo domicilio do embargante Erivelto Rodrigues), foi proferida Certidão de Mandado Cumprido Negativo, conforme se extrai das fls. 515 dos autos. Desta forma, com todas as vênias possíveis, nos termos do artigo 274, parágrafo único do CPC, é válida a citação ou intimação, quando enviada ao endereço constante dos autos, não tendo o citando comunicado a sua mudança. Contudo, a situação dos autos é distinta: a carta precatória não foi confeccionada e cumprida pelo Oficial de Justiça para o endereço até então constante dos autos, e no qual o executado tinha sido citado na fase de conhecimento, mas para outro endereço, tendo sido devolvida por terceiros, que informaram ao Oficial de Justiça a mudança de endereço do requerido, já constante dos autos ás fls. 90. Ademais, convém salientar que a Constituição Federal, em seu artigo 5°, inciso LIV prescreve que: “LIV – Ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal”. Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 629 (e-STJ Fl.629) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em 23 Conforme se verifica nos autos, data vênia, não houve intimação ou notificação ao peticionante para comparecer e prestar depoimento na audiência designada, e mesmo assim teve decretada a sua revelia, sendo tal medida um verdadeiro ato abusivo e contrário aos princípios do devido processo legal. Desta forma, o peticionante não pode ser compelido em razão de qualquer decisão que não respeitou o devido processo legal que compreende o contraditório e a ampla defesa. Nessas circunstâncias, nada resta senão reconhecer a nulidade da intimação do requerido, com o consequente retorno dos autos a origem, para que seja redesignada audiência para instrução e julgamento e consequente oitiva do embargante, o que se requer. Assim, data máxima vênia, se digne em reconhecer a nulidade de intimação do recorrente, afastando a revelia decretada pelo MM Juizo de primeiro grau, determinando o refazimento do ato, conforme fundamentação supra, no qual estará sendo feita a mais lidima Justiça. DO REQUERIMENTO Por todo o exposto, tratando-se de materia de direito requer seja CONHECIDO E PROVIDO O PRESENTE RECURSO ESPECIAL reconhecendo a violação da lei federal nos artigos 1015 e 274 paragrafo único do Código de Processo Civil, e da interpretação divergente daquela atribuida pelo C. Superior Tribunal de Justiça no que tange a taxatividade mitigada do artigo 1015 do Código de Processo Civil, reformando com isso integralmente o V. Acórdão recorrido, para o fim de seja reconhecida a nulidade da decisão de decretou a revelia do recorrente, e ainda determine o refazimento do ato, designando dia e hora para a oitiva do recorrente, nos termos da fundamentação retro, fazendo-se assim, será aplicado o melhor direito e consequentemente teremos a mais inarredável e salutar JUSTIÇA. Requer-se, por fim, que as intimações pela imprensa oficial conste, necessariamente, por parte da RECORRENTE, o nome do patrono VALTER RAIMUNDO DA COSTA JUNIOR, OAB/SP 108.337, sob pena de nulidade, prodecendo-se as anotações de praxe na contracapa dos autos. São Paulo, 09 de julho de 2020. Pa ra c on fe rir o o rig in al , a ce ss e o si te h ttp s: //e sa j.t js p. ju s. br /p as ta di gi ta l/s g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 2 03 78 23 -7 6. 20 20 .8 .2 6. 00 00 e c ód ig o 11 5A 7B 97 . Es te d oc um en to é có pia d o or igi na l, a ss ina do d igi ta lm en te p or V AL TE R RA IM UN DO D A CO ST A JU NI OR e T rib un al de Ju sti ca d o Es ta do d e Sa o Pa ulo , p ro to co lad o em 1 0/ 07 /2 02 0 às 1 7: 08 , so b o nú m er o W PR O2 00 07 22 64 97 . fls. 630 (e-STJ Fl.630) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em ���� ��� ��� �� �� �� ������ �� �� ��� �� ��� ������ ����� ���� ��� ������ ����� �� ��� ���� ����� ���� ����� �� ����� �� ��� ��� ���� ���� ���� ��� ����� ������� ����� ������� ��� ��� �� ��� ����� ����� ��� ������ ���� ������ ���� �� �� �� �� ��� ���� ���� ������ �� ���� ������ ��� �������� ��� ���� ���� �� ���� ������ �� �� �� �� ������ �� ��� �� �� �� �� �� �� ���� ��� ��� �� ��� ������ ��� ����� ������� ��� �� ����� ��� ���� �� ��� ��� ��� �� ������ ��� ����� ��� ���� ��� ����� ����� ������ ����� ���� ��� ������� ��� ��������� ���� �� ���� �� ��� ���� �� �� �� ���� �� �� ������ ��� ��� ��� �������������������������������� ��������������� ��������� (e-STJ Fl.631) D oc um en to re ce bi do e le tro ni ca m en te d a or ig em
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