Teoria da pena

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Aspectos gerais da pena 
Introdução penal 
 
Art. 5º, CF 
• Não haverá pena: 
- Com sentença de morte (salvo 
o disposto no CPM); 
- Perpétua; 
- Trabalho forçado; 
- Banimento; 
- Cruéis. 
 
Convenção Americana dos 
Direitos humanos 
• Irretroatividade da pena de morte. 
• Direito a vida relativa; 
• Os D. Humanos não podem 
regredir. 
 
Regras de Mandela 
• Regras mínimas para tratar o 
preso; 
• Usadas pela ONU; 
• Situações específicas para tratar 
mulheres e crianças. 
- Mulher não pode ser 
algemada durante parto; 
- Crianças não podem ser 
revistadas. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
As finalidades da pena 
 
Teoria absoluta 
• Retributiva 
- “Castigo”; 
- Instrumento de vingança do 
Estado; 
- Independe de qualquer 
finalidade prática (não se 
vincula a fim); 
- Sem preocupação com a 
readaptação 
 
Teoria Relativa 
• Preventiva 
- “Prevenir”; 
- Pensa no depois; 
- Evita a prática de novas 
infrações; 
- Pena= proteção para a 
sociedade 
 
• Prevenção geral - Voltada 
para TODA a sociedade. 
 
o Negativa: 
- Previne o crime por 
intimidação; 
- Imperatividade da pena; 
- Instrumentaliza o condenado. 
o Positiva: 
- Reafirma a existência, a 
validade e a eficiência do D. 
Penal; 
- Vigência da lei Penal; 
- Confiança no ordenamento; 
- Inviolabilidade do Direito. 
 
• Prevenção especial 
– Voltada para o condenado. 
 
o Negativa: 
- Evitar reincidência do crime; 
- Intimidação. 
 
o Positiva 
- Ressocialização; 
- A execução da pena de 
prisão deve ser não 
dessocializadora. 
 
 
 
 
Teoria mista/ unificadora 
• Preventiva e retributiva. 
- Castiga pelo mal feito, mas 
evita a prática de novos crimes; 
- Tríplice aspecto (retribuição, 
prevenção geral e prevenção 
especial); 
- Adotada pelo Código 
Brasileiro (Art. 59º, 121º, 129º, 
28º e 22º, CP) (Lei 7210,1988). 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Fundamentos da Pena 
 
• Justificam a existência e a 
imposição de uma pena. 
Retribuição 
• Pena proporcional e 
correspondente à infração penal; 
• Proporção entre o ilícito e o 
castigo. 
 
Reparação (do dano) 
• Vitimologia (recompensa a vítima); 
• Recompor o mal social 
 
Denúncia 
• Reprovação social à prática do 
ilícito penal; 
• Pena é instrumento para a 
prevenção geral (intimidação) 
 
Incapacitação 
• Priva-se a liberdade do 
condenado; 
• Proteção das pessoas do bem; 
• 1º exclui do meio coletivo e depois 
constrange o autor do mal a 
repará-lo. 
 
Reabilitação 
• Pena precisa restaurar o 
criminoso; 
• Torna o condenado útil para a 
sociedade. 
 
Dissuasão 
• Convencer TODOS (pessoas e 
condenado) que o crime é 
desvantajoso e inadequado; 
• Pena serve para: 
- Impedir o culpado de ser 
nocivo à sociedade; 
- Ser instrumento para afastar o 
culpado dos demais indivíduos. 
 
 
 
 
 
 
 
Cominação da pena 
 
• Art. 53, CP= Penas privativas de 
liberdade são cominadas por cada 
tipo legal de crime ou 
contravenção penal nos limites 
mínimo e máximo (ex: Art. 155, 
CP); 
• No nosso sistema há 4 formas da 
pena ser cominada. 
 
Isoladamente 
• Cominação única de uma pena 
(previsto no preceito secundário 
do tipo incriminador); 
- Ex: Art. 121, CP 
 
Cumulativamente 
• O tipo penal prevê, em conjunto, 
duas espécies de pena; 
- Ex: Art. 157, CP (reclusão e 
multa) 
 
 
 
Paralelamente 
• Cominam-se, alternativamente, 
duas modalidades da mesma pena; 
- Ex: Art. 235, CP (reclusão ou 
detenção) 
 
Alternativamente 
• Aplicação única de duas espécies 
de pena; 
- Há 2 opções e só pode 
aplicar 1; 
- Ex: Art. 140, CP (detenção ou 
multa) 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Classificação da pena 
 
Quanto ao bem jurídico 
atingido pela pena 
• Pena privativa de liberdade: 
- Retira do condenado o seu 
direito de locomoção (prisão); 
- Não se admite privação 
perpetua (art. 5 da CF); 
- Período máximo de 40 anos 
para crime (art. 75, CP) e 5 
anos para contravenção penal 
(art. 10, LCP); 
 
• Pena restritiva de direitos: 
- Limita 1 ou mais direitos do 
condenado; 
- Não tem privação de 
liberdade; 
- Art. 43, CP e legislação 
extravagante. 
 
• Pena de multa: 
- Incide sobre o patrimônio; 
 
• Pena restritiva da liberdade: 
- Restringe o direito de 
locomoção; 
- Sem privação de liberdade 
- Ex: art. 5, XLVI, “a”. 
 
• Pena corporal: 
- Viola a integridade física; 
- É vedada pelo art. 5, CF. 
 
Quanto ao Código Penal 
 
 
 
 
 
 
 
 
Justiça 
 
Justiça Restaurativa 
• Restauração do mal provocado 
pela infração penal; 
• O crime e a contravenção penal 
não necessariamente lesam 
interesses do Estado; 
• Protagonista = ofensor e 
ofendido; 
• Punição deixa de ser objetivo 
imediato da atuação do D. Penal; 
• Conciliação entre os envolvidos; 
• Reequilíbrio das relações entre 
agressor e agredido; 
• Crime passa a ser ato contra a 
comunidade, a vítima e o seu 
próprio autor; 
• TODOS os membros da 
sociedade são responsáveis pelo 
fato praticado; 
• Perdão recíproco entre os 
envolvidos; 
• Reparação à vítima; 
• A comunidade possui a 
oportunidade de articular seus 
valores e expectativas acerca do 
entendimento das causas 
subjacentes do crime; 
• Diminuição do índice de 
criminalidade; 
• Assistência à vítima; 
• Primeiro passo no Brasil para sua 
implantação = Lei 9099/95 
 
Justiça Penal Negociada 
• Sujeito que ofendeu a norma 
penal e o órgão acusatório 
celebram acordo envolvendo as 
consequências jurídicas; 
• Admissão de culpa; 
• Manifestação desse modelo 
encontra-se no instituto da 
colaboração premiada, art. 4, na 
Lei do Crime Organizado 
12850/2013, e no acordo de não 
persecução penal, art. 28-A do 
Código de Processo Penal. 
Obs: Somente pode ser celebrado 
quando não for caso de 
arquivamento do procedimento 
investigatório, e depende da 
confissão formal e circunstanciada. 
 
 
 
 
 
 
Teoria das Janelas quebradas 
• Estudo da Universidade de 
Stanford, 1969, que constitui em 
abandonar dois carros idênticos 
em vias públicas, um na zona 
pobre e problemática de New 
York e o outro em um local rico 
e tranquilo em Califórnia; 
• O carro abandonado em NY foi 
destruído rapidamente e os 
pertences dentro foram 
subtraídos, já o deixado na 
Califórnia permaneceu intacto; 
• Concluiu-se, em análise inicial, ser 
pobreza um fator determinante 
da criminalidade; 
• Decidiram então quebrar a janela 
do carro na Califórnia; 
- O carro foi vandalizado e 
seus pertences subtraídos igual 
o processo que aconteceu em 
NY. 
• Percebeu-se que não ser a 
pobreza, por si só, a causa 
formentadora de infrações 
penais, e sim a sensação de 
impunidade; 
• No terreno da criminologia, em 
1982, concluiu-se que: 
- Há maior incidência de crimes 
e contravenções penais nos 
locais em que o descuido e 
desordem são mais 
acentuados; 
- Se uma comunidade 
demonstra sinais de 
deterioração e isto parecer 
não importar a ninguém, ali a 
criminalidade irá se instalar; 
- Cometidos “pequenos” delitos 
sem a imposição de sanções 
adequadas pelo Estado, abre-
se espaço para o cometimento 
de crimes mais graves; 
- Deve haver tolerância zero 
em relação ao próprio delito. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Pena privativa de liberdade 
Introdução 
 
• Admite 3 espécies: 
- Reclusão e detenção, 
relativa a crime; 
- Prisão simples, condizente 
com contravenção penal. 
 
Regimes penitenciários 
• Meio pelo qual se efetiva o 
cumprimento da pena; 
• Há 3 formas elencadas no CP, 
art 33. 
o Fechado: 
- Estabelecimento de 
segurança máxima ou 
média; 
- 24h. 
o Semiaberto: 
- Colônia agrícola, 
industrial e outros; 
- Sai para trabalhar e 
volta. 
 
 
 
 
 
 
 
o Aberto: 
- Casa de albergadoou 
estabelecimento 
adequado; 
- Sai para trabalhar e 
volta. 
Fatores para escolha do regime 
• Reincidência; 
• Quantidade de pena; 
• Circunstâncias judiciais. 
Obs: Crimes hediondos ou 
equiparados são cumpridos em 
regime fechado independente 
de outros atores. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Execução e Pena 
 
Competência para execução da 
pena 
• Compete ao Juízo das Execuções 
Penais do Estado a execução das 
penas impostas a sentenciados 
pela Justiça Federal, Militar ou 
Eleitoral; 
 
Jurisdicionalização da 
execução penal 
• A execução da pena privativa de 
liberdade tem índole jurisdicional, 
mas também guarda em diversos 
momentos um aspecto 
administrativo; 
• As decisões proferidas pelo juízo 
da execução comportam o 
recurso de agravo (art. 197 da Lei 
de Execução Penal 7.210/1984); 
- Este agravo segue o rito de 
recurso em sentindo estrito, art. 
581 do CPP 
- É de 5 dias o prazo para 
interposição de agravo contra 
decisão do juiz da execução 
penal, Súmula 700 do STF; 
• Processamento da execução 
penal nos tribunais brasileiros: 
- A resolução 280/2019, CNJ, 
estabelece diretrizes e 
parâmetros para o 
processamento da execução 
penal nos tribunais brasileiros 
por intermédio do SEEU. 
 
Pena de reclusão 
• Deve ser cumprida inicialmente 
em regime fechado, semiaberto 
ou aberto (art. 33, CP); 
• Critérios para a determinação do 
regime: 
- O reincidente inicia o 
cumprimento da pena privativa 
de liberdade no regime 
fechado, independente da pena 
aplicada; 
o É admissível a adoção 
do regime prisional 
semiaberto aos 
reincidentes condenados 
a pena igual ou inferior a 
4 anos se favoráveis as 
circunstâncias judiciais. 
- O primário, cuja pena seja 
superior a 8 anos deverá 
começar a cumpri-la no 
regime fechado; 
- O primário, cuja pena seja 
superior a 4 anos e não 
exceda a 8 poderá, desde o 
princípio, cumpri-la em regime 
semiaberto; 
- O primário, cuja pena seja 
igual ou inferior a 4 anos 
poderá, desde o início, 
cumpri-la em regime aberto. 
• É possível que seja imposto em 
relação ao condenado primário 
um regime mais rigoroso; 
o Nada impede a fixação 
do regime fechado a 
condenado primário 
condenado a 5 anos de 
reclusão, se as 
circunstâncias judiciais 
do art. 59, CP lhe forem 
desfavoráveis. 
• A opinião do julgador sobre a 
gravidade em abstrato do crime 
não constitui motivação idônea 
para a imposição de regime 
mais severo do que o permitido 
segundo a pena aplicada, 
Súmula 718 do STF 
• Para aplicar o regime mais 
severo o magistrado necessita 
fundamentar exaustivamente 
sua escolha, com base em 
elementos sólidos e amparados 
pelo ordenamento jurídico, 
Súmula 719 do STF 
Pena de Detenção 
• Deve ser cumprida inicialmente 
em regime semiaberto ou 
aberto (art. 33, CP); 
• Critérios para fixação do 
regime: 
- O condenado reincidente 
inicia o cumprimento da pena 
privativa de liberdade no 
regime semiaberto, seja qual 
for a quantidade da pena 
aplicada; 
- O primário, cuja pena seja 
superior a 4 anos, deverá 
cumpri-la no regime 
semiaberto; 
- O primário, cuja pena seja 
igual ou inferior a 4 anos 
poderá, desde o início, 
cumpri-la no regime aberto. 
 
OBS: Tirando essas situações, 
aplica-se regime semiaberto 
quando a pena imposta for 
igual ou inferior a 4 anos. 
 
 
Pena de Prisão Simples 
• Cabível unicamente para as 
contravenções penais; 
• Cumprida, sem rigor 
penitenciário, em 
estabelecimento especial ou em 
seção especial de prisão 
comum, em regime semiaberto 
ou aberto; 
• O condenado à prisão simples 
fica sempre separado dos 
condenados à pena de reclusão 
ou detenção (art. 6, LCP); 
• Não há regime fechado, seja 
inicialmente, seja em 
decorrência de regressão; 
 
• O trabalho é facultativo se a 
pena aplicada não exceder 15 
dias (art. 6, Decreto-Lei das 
Contravenções Penais 
3.688/1941) 
Diferenças entre Reclusão e 
Detenção 
Reclusão Detenção 
Regime fechado, 
semiaberto e 
aberto 
Regime aberto e 
semiaberto 
Executada primeira 
em caso de 
aplicação 
cumulativa de 
pena 
Executada depois 
da reclusão em 
caso de aplicação 
cumulativa de 
pena 
Pode ter como 
efeito a 
incapacidade para 
o exercício do 
poder familiar, da 
tutela ou da 
curatela nos 
crimes dolosos 
cometidos contra 
outrem igualmente 
titular do mesmo 
poder familiar, 
contra filhos, 
descendentes ou 
contra tutelado e 
curatelado. 
Esse efeito não 
é possível 
Medida de 
segurança 
Tratamento 
ambulatório 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Progressão e Regressão 
 
 
Progressão 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Pag. 495