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Obs: Apenas material de auxilio. Este roteiro não dispensa o estudo da doutrina especializada já indicada aos alunos e não limita o conteúdo da prova. PROBLEMA PEÇA 3 – ENTREGA 23/10/2021 Você foi contratado (a) pela GRAVADORA AQUARELA BRASIL, que recebeu citação de uma reclamação trabalhista movida por TOQUINHO com pedido certo, determinado e com indicação do valor, movida em 27/02/2019, que tramita perante o juízo da 28ª Vara do Trabalho de São Paulo – SP e recebeu o número 1234567-89.2019.5.02.0028. TOQUINHO era músico na gravadora, lá laborando de 25/10/2013 a 29/12/2018 e ganhava mensalmente o valor correspondente a dois salários mínimos. Na demanda, requereu os seguintes itens: - A aplicação da penalidade criminal cominada no Art. 49 da CLT contra os sócios da ré, uma vez que eles haviam cometido a infração prevista na referido diploma legal; - O pagamento de adicional de penosidade, na razão de 30% sobre o salário-base, porque, no exercício da sua atividade, era constantemente machucado pelas cordas estouradas de violões; - O pagamento de horas extras com adição de 50%, explicando que cumpria a extensa jornada de segunda à sexta-feira, das 10h às 20h, com intervalo de duas horas para refeição, e aos sábados, das 16h às 20h, sem intervalo; - O pagamento da multa do Art. 477, § 8º, da CLT, porque o valor das verbas rescisórias somente foi creditado na sua conta 20 dias após a comunicação do aviso prévio, concedido na forma indenizada, extrapolando o prazo legal. Afirmou, ainda, que foi obrigado a aderir ao desconto para o plano de saúde, tendo assinado na admissão, contra a sua vontade, um documento autorizando o desconto mensal. Obs: Apenas material de auxilio. Este roteiro não dispensa o estudo da doutrina especializada já indicada aos alunos e não limita o conteúdo da prova. A sociedade empresária informou que, assim que foi cientificado do aviso prévio, TOQUINHO teve uma reação violenta, gritando e dizendo-se injustiçado com a atitude do empregador. A situação chegou a tal ponto que a segurança terceirizada precisou ser chamada para conter o trabalhador e acompanhá-la até a porta de saída. Contudo, quando estava sendo conduzido à saída, TOQUINHO desvencilhou-se dos seguranças e trancou-se em um dos estúdios da reclamada, onde passou a atear fogo e destruir guitarras, em homenagem a Jimi Hendrix. A empresa informa que gastou R$ 5.000,00 para repor as guitarras destruídas, conforme nota fiscal que exibiu, além de apresentar a guia da RAIS comprovando possuir 5 empregados, os contracheques da autora e o documento assinado pela empregada autorizando o desconto de plano de saúde. Diante dessa narrativa, apresente a peça pertinente na melhor defesa dos interesses da reclamada. ---------- Modelo peça : https://www.jurisway.org.br/provasOAB/oab2afase.asp?id_questao=825 https://leivisonrocha.jusbrasil.com.br/modelos-pecas/588114741/contestacao-com- reconvencao-direito-do-trabalho-xxv-oab-2-fase https://thaisvilaca.jusbrasil.com.br/modelos-pecas/587918057/contestacao-com-reconvencao- direito-do-trabalho-oab-xxv EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DO JUÍZO DE DIREITO DA 28ª VARA DO TRABALHO DE SAO PAULO/SP Processo: número 1234567-89.2019.5.02.0028 https://www.jurisway.org.br/provasOAB/oab2afase.asp?id_questao=825 https://leivisonrocha.jusbrasil.com.br/modelos-pecas/588114741/contestacao-com-reconvencao-direito-do-trabalho-xxv-oab-2-fase https://leivisonrocha.jusbrasil.com.br/modelos-pecas/588114741/contestacao-com-reconvencao-direito-do-trabalho-xxv-oab-2-fase https://thaisvilaca.jusbrasil.com.br/modelos-pecas/587918057/contestacao-com-reconvencao-direito-do-trabalho-oab-xxv https://thaisvilaca.jusbrasil.com.br/modelos-pecas/587918057/contestacao-com-reconvencao-direito-do-trabalho-oab-xxv Obs: Apenas material de auxilio. Este roteiro não dispensa o estudo da doutrina especializada já indicada aos alunos e não limita o conteúdo da prova. GRAVADORA AQUARELA BRASIL, sociedade empresária, de direito privado, inscrita no CNPJ/MF nº..., com sede a rua..., nº..., cidade..., CEP..., endereço eletrônico..., vem, por seu advogado que esta subscreve procuração anexa, o qual receberá intimações, vem, respeitosamente, a presença de Vossa Excelência, com fundamento nos artigo 847, parágrafo único, da CLT e artigo 335 e artigo 343, ambos do CPC/15, apresentar: CONTESTAÇÃO COM RECONVENÇÃO Na reclamação trabalhista que lhe move TOQUINHO, já qualificada na inicial, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas. I – DOS FATOS TOQUINHO era músico na gravadora, lá laborando de 25/10/2013 a 29/12/2018 e ganhava mensalmente o valor correspondente a dois salários mínimos. Na demanda, requereu os seguintes itens: a aplicação da penalidade criminal; O pagamento de adicional de penosidade; o pagamento de horas extras com adição de 50%; o pagamento da multa do Art. 477, § 8º, da CLT; e ainda, a restituição do valor descontado a titulo de plano de saúde, fatos estes que não merece deferido conforme será exposto. II - PRELIMINAR DO MÉRITO II.I Incompetência da Justiça do Trabalho O reclamante requer a aplicação da penalidade cominada no artigo 49 da CLT, contra a sócia da ré. O reclamante relata que, foi obrigado a assinar um documento autorizando a subtração mensal, sem que tenha a sua vontade expressa, para aderir ao desconto para o plano de saúde. II.II Da Prescrição. Conforme já exposto, a reclamante trabalhou no período de 25/10/2013 a 29/12/2018, e entrou com a ação somente em 27/02/2019. Sendo assim, o artigo 7º, XXIX, da Carta Magna de 88 e artigo 11, da CLT, preceitua que a pretensão quanto aos créditos trabalhistas prescrevem em cinco anos depois da extinção do contrato de trabalho e a súmula 308, I, do TST, dispõe que, sendo respeitado o biênio subsequente à cessão contratual, a prescrição quinquenal conta-se da data do ajuizamento da reclamação trabalhista. Contudo, suscita-se a prescrição em relação às pretensões anteriores a 27/02/2014, tendo em vista que o ajuizamento ocorrera apenas em 27/02/2019. III. Do Mérito Obs: Apenas material de auxilio. Este roteiro não dispensa o estudo da doutrina especializada já indicada aos alunos e não limita o conteúdo da prova. III.I - Do plano de saúde A reclamante afirma que, no momento da sua admissão, os sócios o obrigaram a assinar um documento que autorizava o desconto do plano de saúde na folha salaria, sendo este documento assinado contra a sua vontade, entretanto, não fez prova do mesmo. De acordo com o artigo 818, inci. I e artigo 373, inc. I do CPC caberá o ônus da prova, da qual não se desincumbiu, não prosperando a sua alegação e ainda a sumula 342 do TS e a OJ 160, que admite o desconto sem que tenha confronto com o artigo 462 da CLT, desde que seja com a prévia autorização do empregado. III.II - Do adicional de penosidade O Reclamante pleiteia o recebimento de adicional de penosidade, sendo 30% sobre o salário-base, pois, no momento em que exercia a sua atividade, era constantemente machucado pelas cordas estouradas de violões. Apesar de estar previsto no artigo 7º, XXII, da CF/88 o adicional de remuneração para as atividades penosas, a o mesmo não foi regulamentado. Contudo, o pedido de pagamento de adicional de penosidade, sendo 30% sobre o salário-base, não deve prosperar, pois não está previsto na Consolidação das Leis Trabalhistas - CLT e também não foi regulamentada como lei especial. III.III - Das horas extras As horas extras solicitadas pelo reclamante não são devidas, pois, pela jornada de trabalho informada na inicial, a mesma trabalhava das 10h às 20h, com intervalo de duas horas para refeição, e aos sábados, das 16h às 20h, totalizando as 44 horas semanais. O artigo 58 da CLT dispõe que a duração normal do trabalho, para os empregados em qualquer atividade privada,não deverá exceder de 8h diárias e o artigo 7º, XIII da CF/88, complementa que a duração de trabalho não poderá ser superior às 8h diárias e 44h semanais. Vale ressaltar que, com fulcro no artigo 72, §2 da CLT, os intervalos não devem ser computados como hora de duração de trabalho. III.IV - Da multa do artigo 477, §8º da CLT. O reclamante alega que, o valor das verbas rescisórias somente foi creditado na sua conta 20 dias após a comunicação do aviso prévio. Tendo em vista que as verbas rescisórias foram pagas no prazo legal, conforme estabelece o artigo 477, §6º da CLT, o pagamento dos valores Obs: Apenas material de auxilio. Este roteiro não dispensa o estudo da doutrina especializada já indicada aos alunos e não limita o conteúdo da prova. constantes do instrumento de rescisão ou recebido de quitação, deverá ser efetuado até 10 (dez) dias contados a partir do término do contrato de trabalho. Contudo, o pedido de pagamento da multa prevista no artigo 477, §8º da CLT, é indevido. IV. Da reconvenção O artigo 343 do CPC, diz que, pode o Réu na contestação, propor a Reconvenção, o que faz pelas razões de fato e de direito a seguir. É importante destacar que, o reclamante, assim que foi notificado sobre o aviso prévio, teve uma reação violenta, gritando e dizendo-se injustiçado com a atitude do empregador. A situação chegou a tal ponto que a segurança terceirizada precisou ser chamada para conter o trabalhador e acompanhá-la até a porta de saída. Contudo, quando estava sendo conduzido à saída, o Reclamante desvencilhou-se dos seguranças e trancou-se em um dos estúdios da reclamada, onde passou a atear fogo e destruir guitarras, em homenagem a Jimi Hendrix. Conforme disposto no artigo 186 do CC/02, aquele que por ação, violar o direito e causar dano a outrem, comete ato ilícito, já o artigo 927 do mesmo diploma legal, assegura que, aquele que, por ato ilícito, causar dano a outrem, ficará obrigado a repará-lo. Diante do exposto, requer o recebimento desta reconvenção, para finas de condenar o Reclamante ao ressarcimento da quantia de R$ 5.000,00 para repor as guitarras destruídas. Requer também, a condenação de honorários advocatícios na Reconvenção, com fulcro no artigo 791-A e §5º da CLT. V. Dos Pedidos De acordo com os fatos e fundamentos acima apresentados, em sede de Contestação, requer a Vossa Excelência: 1) O acolhimento da preliminar de incompetência absoluta da Justiça do Trabalho para apreciação e condenação criminal, conforme o Art. 337, II, do CPC/15 c/c Art. 114, IX, da CF/88; 2) O acolhimento da prejudicial de mérito, quanto à prescrição quinquenal das pretensões anteriores a 27.02.2014, data do ajuizamento da ação, nos termos da Súmula 308, I, do TST; 3) Por hipótese absurda, ultrapassada as preliminares avençadas, no mérito, requer que as pretensões apresentados na exordial sejam julgadas totalmente improcedentes, com a consequente condenação da Reclamante em custas processuais e demais cominações legais; Obs: Apenas material de auxilio. Este roteiro não dispensa o estudo da doutrina especializada já indicada aos alunos e não limita o conteúdo da prova. Em sede de RECONVENÇÃO, requer: 4) O recebimento das razões da reconvenção com seu devido processamento, de acordo com o Art. 343, do CPC/15, e a procedência da reconvenção para receber o valor de R$ 5.000,00, relativo as as guitarras destruídas, pela Autor, nos termos do Art. 186 e Art. 927, ambos do CC/02; a) A intimação da Reclamante para apresentar resposta, nos termos do Art. 341, § 1º, do CPC/15; b) Honorários de sucumbência na ação principal e na reconvenção, nos termos do Art. 791-A, § 5º da CLT; 5) Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direitos admitidos, em especial, a testemunhal, documental e depoimento da reclamada, e o que mais for necessário à elucidação dos fatos; V.I. DO VALOR DA CAUSA Dá-se à causa, na Reconvenção, o valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) Nestes termos, Pede deferimento. Local e data Advogado OAB/UF nº
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