PRÁTICA CONSTITUCIONAL - SEMANA 5 - Habeas Corpus

Prévia do material em texto

ARTHUR DA CUNHA DIAS JUNIOR – MAT.: 201602088136
PRÁTICA CONSTITUCIONAL - TRABALHO SEMANA 5
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE
DO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO/RJ
MATILDE, brasileira, estado civil, profissão, com a
identidade nº xxx, inscrita no CPF sob o nº xxx, residente na rua xxx, com
endereço eletrônico xxx, vem por seu advogado, infra-assinado com escritório
na Rua xxxx endereço eletrônico xxx, impetrar o presente:
HABEAS CORPUS PREVENTIVO COM PEDIDO DE LIMINAR
Em face ao ato praticado pelo JUIZ DA 10ª VARA DE FAMÍLIA DA
COMARCA DA CAPITAL (qualificação completa).
1- DOS FATOS
A paciente é genitora dos menores Jane e Gilson Pires, para os quais
tem a obrigação de pagar pensão alimentícia no valor de R$ 1.000,00 (um mil
reais), divido igualmente.
No enanto, a paciente vem enfrentando dificuldades para realocar-se no
mercado de trabalho há aproximadamente 1 ano, o que a prejudica na
prestação dos alimentos.
 
A falta da atividade laborativa resultou na impossibilidade de pagamento
do valor de pensão estipulado e em razão do inadimplemento, foi ajuizada ação
competente para execução de alimentos.
Contudo, mesmo a paciente justificando a falta de pagamento em razão
do desemprego, a autoridade coatora determinou a prisão.
2 – DA FUNDAMENTAÇÃO
Ante aos fatos expostos acima, não resta dúvida a necessidade medida
que ora se requisita.
Conforme disposto no ar. 5º, LXVIII da Constituição da República, o
habeas corpus se presta a coibir violação da liberdade de locomoção de quem
já tenha sofrido ou esteja na iminência de sofrer, o que é o caso em comento.
Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem
distinção de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no País a
inviolabilidade do direito à vida, à
liberdade, à igualdade, à segurança e à
propriedade, nos termos seguintes:
LXVIII - conceder-se-á habeas corpus
sempre que alguém sofrer ou se achar
ameaçado de sofrer violência ou coação
em sua liberdade de locomoção, por
ilegalidade ou abuso de poder;
Art. 60, parágrafo 4º CF/88
Art. 60. A Constituição poderá ser
emendada mediante proposta:
§ 4º Não será objeto de deliberação a
proposta de emenda tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e
periódico;
III - a separação dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.
A decisão da autoridade coatora indica não guarda fundamento de
validade, senão vejamos. A paciente foi apresentada como parte Ré num
processo de execução de alimentos que busca o pagamento dos últimos 5
meses.
Contudo, o art. 911 do CPC leciona que a execução fundada em título
executivo extrajudicial em que haja obrigação de pagar, o juiz mandará citar o
executado para que faça o pagamento em três dias.
A paciente, conforme já relatado acima, não apresenta condições de
adimplir o débito por motivos alheios à sua vontade, não tendo fundamento a
edição do decreto prisional, notadamente em seus artigos 528, §§ 2º ao 7º.
Assim, o direito da paciente foi violado vez que o § 7º do art. 528,
combinado com o art. 911 e corroborado pela súmula 309 do STJ são claros
em lecionar que a prisão civil é justificada pelo débito dos 3 últimos meses
anteriores ao ajuizamento da ação, o que invalida o pedido feito na inicial que
ora se ataca.
SÚMULA 309 : O débito alimentar que
autoriza a prisão civil do alimentante é o
que compreende as três prestações
anteriores à citação e as que vencerem no
curso do processo.
Assim, por estes fundamentos, o decreto prisional não deve ser
executado, vez que incorrerá em grave violação do direito da paciente e
requer-se, dede logo, que seja concedido o presente pedido de habeas corpus
para a manutenção da justiça.
3- DA DOUTRINA
Violação do artigo I, III da CF/88 – Dreito Constitucional Avançado –
André Ramos Tavares.
4- DA JURISPRUDÊNCIA
0020276-86.2019.8.19.0000 - HABEAS CORPUS
1ª Ementa
Des(a). ELTON MARTINEZ CARVALHO LEME - Julgamento: 29/05/2019 -
DÉCIMA SÉTIMA CÂMARA CÍVEL
 
HABEAS CORPUS PREVENTIVO COM PEDIDO LIMINAR. PRISÃO CIVIL
POR INADIMPLÊNCIA DE PARCELAS DE PENSÃO ALIMENTÍCIA
DECRETADA PELO JUÍZO DA EXECUÇÃO DE ALIMENTOS. DECISÃO
DESTE TRIBUNAL INDEFERINDO A CONCESSÃO DE LIMINAR PARA
SUSPENDER A ORDEM DE PRISÃO. INADIMPLEMENTO DO DÉBITO
ALIMENTAR POR LONGO TEMPO. EXECUTADO DEVEDOR CONTUMAZ.
IMPOSSIBILIDADE DE PAGAR NÃO DEMONSTRADA.
CONSTRANGIMENTO ILEGAL NÃO COMPROVADO. DENEGAÇÃO DA
ORDEM. 1. Impetrante que se limita a afirmar que o executado não possui
condição financeira de pagar a pensão alimentícia, que teria novas despesas
com a atual família. 2. Inexistência de demonstração de qualquer impedimento
justo e inequívoco para a quitação do débito. 3. Documentos nos autos da
execução que demonstram tratar-se de devedor contumaz. 4. Ação de habeas
corpus que possui rito sumaríssimo, exigindo prova pré-constituída. 5.
Inexistência de comprovação, de plano, do constrangimento ilegal. 6.
Denegação da ordem.
 
INTEIRO TEOR
Íntegra do Acórdão - Data de Julgamento: 29/05/2019 - Data de Publicação:
31/05/2019 (*)
5- DA LIMINAR
Como já é sabido, a concessão de medida liminar fundamenta-se na
presença de dois elementos justificantes, quais sejam, o fumus boni iuris e o
periculum in mora.
O fumus boni iuris resta claramente demonstrado quando da limitação
imposta por lei processual, notadamente quanto ao débito alimentar de três
meses e principalmente pelo fato da paciente ter justificado, de modo verídico,
a impossibilidade de adimplir sua obrigação alimentar em face de doença e de
estar afastada do mercado de trabalho há mais de 1 ano.
De outro giro, o periculum in mora consiste na possibilidade do decreto
prisional ser executado, o que causará grave violação de direito, visto que o
mesmo não guarda fundamento que o sustente. Ainda poderá agravar os
problemas de saúde suportados pela paciente.
6 – DOS PEDIDOS
Diante do exposto requer :
a) Seja deferida a liminar para determinar ao juízo o recolhimento,
independentemente de cumprimento do mandado de prisão, já expedido, ou,
alternativamente, caso já cumprido o mandado seja determinado a imediata
coação.
b) A notificação da autoridade coatora, o Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de
Direito da 10ª vara de família da comarca da capital-RJ.
c) A concessão da ordem de habeas corpus preventivo com a consequente
expedição de salvo conduto.
7– DAS PROVAS
Requer todas as provas em direito admitidas.
Termos em que, pede deferimento
Local, Data
Advogado
OAB/UF