Anteriormente tal diferenciação era trabalhada tão somente pela doutrina, sendo que a partir da reforma de 2008 passou a constar também na lei (art. 155 do CPP).
a) Elementos informativos: são aqueles obtidos na fase investigatória, sem a participação dialética das partes; caracterizam-se por não haver contraditório e ampla defesa quando da sua produção. Presta-se para a fundamentação de medidas cautelares e também para a formação da opinio delicti do titular da ação penal.
b) Provas: as provas têm seu regime jurídico ligado ao contraditório judicial, são aquelas produzidas com a participação do acusador e do acusado e mediante a direta e constante supervisão do julgador. Cuidado! Exceção: provas cautelares, não repetíveis e antecipadas, embora sejam produzidas na fase investigatória, podem ser utilizadas para fundamentar sentença condenatória, pois em relação a elas o contraditório é diferido.
a) Provas ilícitas (obtidas por meios ilícitos): quando for obtida em violação a regra de direito material; em regra, a obtenção da prova ilícita é obtida fora do processo; é extraprocessual.
b) Provas legítimas (obtidas por meios ilegítimos): sua obtenção viola uma regra de direito processual; além disso, em regra, a ilegalidade ocorre no momento de sua produção no processo; é intraprocessual.