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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___o VARA DO TRABALHO DE SÃO PAULO-SP Processo nº XXXXXXXXXXXXXXXX COM CARINHO LTDA, inscrita no (CNPJ sob nº), com sede na (endereço com CEP), endereço eletrônico (e-mail), nos autos da Reclamação Trabalhista que lhe move MISERICORDIOSO DA SILVA, já qualificados nos autos em epígrafe, por meio de seu advogado que esta subscreve (procuração anexa – DOC1), vem, mui respeitosamente à presença de Vossa Excelência, com fundamento no artigo 847, parágrafo único da CLT, apresentar CONTESTAÇÃO, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos: I. Resumo da Inicial MISERICORDIOSO DA SILVA, ora reclamante, alega que fora admitido em 01/04/2000, na função de porteiro, para trabalhar na cidade de Bauru, onde residia, sendo dispensado sem justa causa em 05/10/2019. O reclamante relata que, em 05/01/2013, em virtude de promoção para função de encarregado de serviços foi transferido para São Paulo, onde passou a residir. Relata, ainda, que em sua nova função passou a gerenciar cerca de 20 colaboradores da empresa, dispondo de poderes de gestão sobre os mesmos, e que trabalhava sem a marcação de ponto. Alega, ainda, que a empresa lhe proporcionava assistência médica e odontológica gratuitamente, além de fornecer veículo para prestação de serviço. O reclamante pretende a condenação da empresa em adicional de transferência de 25%, recebimento de horas extras, integração das parcelas referentes à assistência médica e odontológica, afirmando ser salário indireto, e o reconhecimento de que o veículo fornecido configurava salário em utilidades. II. Do Mérito 1) Da Prescrição Quinquenal Ajuizada a Reclamação Trabalhista na data de......., requer assim seja declarada a prescrição das pretensões anteriores a data de ........, extinguindo os pedidos com resolução de mérito nos termos dos artigos 487, II do CPC e 11 da CLT. 2) Do Adicional de Transferência Em 05/01/2013, o reclamante foi transferido para São Paulo, para exercer a função de confiança, como encarregado de serviços, tendo fixado residência na referida cidade. Nos termos do artigo 469, § 1º da CLT, é legítima a transferência de empregados que exercem cargos de confiança, não sendo necessária a anuência expressa do empregado. No caso, o reclamante exercia o cargo de encarregado, função caracterizada como o cargo de confiança. O reclamante passou a residir em São Paulo, restando caracterizada a transferência de forma definitiva. Disposto na OJ 113 da SDI 1 do TST a legitimidade da percepção do adicional de transferência, desde que esta seja de forma provisória, o que não faz jus ao caso concreto. Assim, pelas razões supra expostas, requer a improcedência do pedido de adicional de transferência pleiteado pelo reclamante. 3) Das Horas Extras Conforme alegado em síntese da inicial, o reclamante ocupava cargo de confiança, gerenciando cerca de 20 empregados e com poder de gestão e isento da marcação de ponto, enquadrado no art. 62, inciso II da CLT. Por conseguinte, a reclamada não apresenta os cartões de ponto do reclamante, devido a dispensa de exigibilidade em razão da função exercida, devendo, ainda, em decorrência da função, são consideradas indevidas a horas extras ora pleiteadas. Ademais, requer a improcedência do pedido das horas extras. 4) Da Integralização como salário indireto das Assistência Médica e Odontológica O reclamante não faz jus ao pedido de integralização das assistências médica e odontológica como salário indireto, fulcro artigo 458, § 2º, inciso IV e §5º da CLT, as assistências médica e odontológica não são consideradas como salário. Portanto, considerado o fundamento acima, improcede o pleito do reclamante acerca da indenização como salário indireto das assistências médicas e odontológicas. 5) Da Configuração do Fornecimento de Veículo como Salário Utilidade Não cabe o reconhecimento de configuração da disponibilidade do carro como salário utilidade ao reclamante, conforme dispõe o artigo 458, §2º, inciso III da CLT. Outrossim, o TST já posicionou sobre o assunto através da súmula 367, I, não considerando salário in natura o fornecimento de veículo para assegurar a prestação de serviços, por não representar contraprestação do labor. “SÚMULA Nº 367 - UTILIDADES "IN NATURA". HABITAÇÃO. ENERGIA ELÉTRICA. VEÍCULO. CIGARRO. NÃO INTEGRAÇÃO AO SALÁRIO I - A habitação, a energia elétrica e veículo fornecidos pelo empregador ao empregado, quando indispensáveis para a realização do trabalho, não têm natureza salarial, ainda que, no caso de veículo, seja ele utilizado pelo empregado também em atividades particulares.” (grifo nosso) Dessarte, requer seja dada improcedência do pedido de configuração de fornecimento de veículo como salário utilidade. III. Dos Requerimentos Finais Ante o exposto, requer o recebimento da presente CONSTESTAÇÃO, com fundamento no artigo 847, parágrafo único da CLT. Requer total improcedência de todos os pedidos realizados na inicial pelo reclamante. Requer, ainda, a condenação ao pagamento de eventuais despesas, custas processuais e honorários advocatícios, com fundamento no art. 791-A, § 5º da CLT; Protesta provar o alegado por meio de todas as provas em direito admitidos, especialmente, prova documental, testemunhal e depoimento da reclamada, e o que mais for necessário para elucidação dos fatos; Dá-se a presente causa o valor de R$ (pedido líquido e certo). Nesses termos, Pede deferimento. Local, data. Advogado OAB nº XXXXXX