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Civil - Contestação

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Prévia do material em texto

PRÁTICA CIVIL
PROF. EUGÊNIO XIMENES 
ANDRADE
CONTESTAÇÃO
RECONVENÇÃO
Contestação
Conforme visto no primeiro material apresentado, que consistiu na
estruturação da peça prático profissional com ênfase na elaboração da
petição inicial, passa-se neste momento, a análise da realização da
contestação, ou seja, da defesa a ser realizada pelo requerido (réu).
Para que se possa verificar a necessidade de realização da contestação
na prova, o candidato deve identificar na questão repassada, a
necessidade de defender seu cliente em uma ação promovida em
detrimento deste. Com isso, a forma mais costumeira de se realizar a
devida defesa é através da contestação, lembrando-se ainda, não ser a
única forma de defesa, que oportunamente serão trazidas para análise.
Contestação
1 – endereçamento para o juízo competente
No momento da analise da questão problema que a peça apresenta, o
candidato deve se atentar e muito para o que está sendo pedido, inclusive
tocante ao juízo em que a petição inicial fora ingressada, indicando neste
caso, a vara específica responsável pelo trâmite do processo, conforme
exemplo a seguir:
“EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1ª VARA
CÍVEL DA COMARCA DE FORTALEZA–CE”.
• Observação – realizado o endereçamento, o candidato deve deixar um
espaço, suficiente para trazer as informações da ação, a exemplo do
número da ação. Caso não seja fornecido na questão deve-se deixar
conforme exemplo a seguir: “processo nº …”.
Contestação
2 – qualificação das partes
Como a petição inicial exige a qualificação completa das partes, tanto do
requerente (autor), como do requerido (réu), no momento da contestação,
não há necessidade de qualificá-los novamente, bastando apenas a
indicação dos nomes, conforme exemplo: “fulano de tal, já devidamente
qualificado nos autos da ação em epígrafe…”. “cicrano de tal, igualmente
qualificado nos autos…”.
Contestação
3 – indicação dos advogados com procuração anexa, endereço
profissional e endereço eletrônico
Deve o aluno/candidato, após a qualificação do requerido (réu), que no
caso da contestação é o cliente, trazer a indicação da representação dos
seus advogados, situação semelhante com a da petição inicial, inclusive
mencionando o instrumento de procuração anexo (documento anexo),
bem como os endereços profissional e eletrônico do advogado, como por
exemplo:
“vem, por meio de seu advogado, legalmente constituído, conforme
procuração em anexo, e que ao final subscreve, e que recebe intimações
e notificações no escritório profissional com sede na rua …., nº…,
bairro…., cidade…., uf, cep nº… e e-mail: ...”.
Contestação
4 – indicação do nome da peça com sua fundamentação
Identificado que a questão exige a elaboração da contestação deve o
candidato trazer sua fundamentação legal. Exemplo: “[…] com fulcro no
art. 300, do cpc, apresentar sua defesa na forma de contestação”.
5 – preliminares de mérito
Além de identificar a peça, e impugnar as razões de direito da petição
inicial, conforme será explanado a seguir, o candidato deve se atentar
primeiramente ao art. 337, do CPC, o qual estabelece que antes do
requerido (réu) iniciar o combate do mérito, deve verificar as preliminares
de mérito, as quais podem causar a extinção do processo sem resolução
do mérito. Assim, todos os incisos trazidos no art. 337, do CPC, devem ser
analisados pelo aluno/candidato, verificando a possibilidade de serem
trazidos ao corpo da petição.
Contestação
Art. 336. Incumbe ao réu alegar, na contestação, toda a matéria de defesa, expondo as razões
de fato e de direito com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que
pretende produzir.
Art. 337. Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar:
I - inexistência ou nulidade da citação;
II - incompetência absoluta e relativa;
III - incorreção do valor da causa;
IV - inépcia da petição inicial;
V - perempção;
VI - litispendência;
VII - coisa julgada;
VIII - conexão;
IX - incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização;
X - convenção de arbitragem;
XI - ausência de legitimidade ou de interesse processual;
XII - falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar;
XIII - indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça.
Contestação
Cumpre destacar que, mesmo que na prática, o juiz ao invés de extinguir a
ação costume determinar a emenda da petição inicial, o aluno/candidato,
na condição de advogado do requerido (réu), deve requerer o que for mais
favorável ao cliente, neste caso, a extinção do processo sem resolução do
mérito.
Desta maneira, deve o candidato se atentar às informações fornecidas
pela questão, já que em casos de contestação, as preliminares de mérito
costumam ser muito cobradas na segunda fase do exame, no intuito de
exigir o máximo de conhecimento do candidato.
Contestação
6 – da realidade dos fatos
Passadas as questões preliminares, as quais devem ser devidamente
identificadas, o aluno/candidato, mesmo restando evidente a irregularidade
no processo e possível a arguição e reconhecimento da preliminar
levantada, deve impugnar os fundamentos fáticos apresentados na petição
inicial, e que estão sendo apresentadas na questão problema
apresentando sua versão aos fatos. Importante ainda fazer destaque, que
o aluno/candidato não pode inventar quaisquer informações que não foram
fornecidas pela questão da prova, com o claro objetivo de não
identificar/marcar a prova, e com isso, desclassificar o candidato.
Contestação
7 – da impugnação ao direito
Argumentados os fundamentos fáticos, passa-se a análise e combate do
mérito da petição inicial. Destaca-se que o requerido (réu) tem o ônus de
combater especificamente todos os tópicos constantes da petição inicial.
Cumpre destacar que o mesmo que foi informado a respeito da
fundamentação técnica para a realização da petição inicial, deve
igualmente ser aplicada na contestação, ou seja, deve-se adequar os
fundamentos fáticos ao ordenamento jurídico vigente, e o que melhor se
enquadra aos questionamentos que devem ser empregados na peça
prático profissional.
Importante frisar novamente, que igualmente ao que fora explanado no
conteúdo relacionado à estruturação da petição inicial, as normas a serem
utilizadas na contestação não podem ser apenas mencionadas, mas sim
devidamente explicadas e enquadradas aos fundamentos de defesa
apresentados pelo candidato.
Contestação
8 – dos requerimentos
Mais uma vez, no momento dos pedidos, o aluno/candidato deve tomar
bastante cuidado, visto que esta etapa é o momento de maior cobrança do
avaliador e em que mais se considera a pontuação, devendo o candidato,
novamente, seguir uma sequência de pedidos, conforme o exemplo a
seguir: “diante do exposto, requer-se que digne este juízo em determinar o
que segue:
a) que seja a presente contestação devidamente recebida, por ser
tempestiva e atentar ao direito material e processual vigentes;
b) que sejam acolhidas as preliminares levantadas de… (especificar a
preliminar levantada), a fim de que o processo seja extinto sem
resolução de mérito;
Contestação
8 – dos requerimentos
c) caso não sejam reconhecidas as preliminares levantadas, o que
particularmente não se acredita, requer-se que seja julgado improcedente
os pedidos formulados pelo requerente (autor);
d) que seja o requerente (autor) condenado ao pagamento das custas
processuais e honorários advocatícios de sucumbência conforme
estabelece o art. 20, do cpc; e) protesta-se por todos os meios de prova
em direito admitidos em especial…(especificar as provas pretendidas,
sejam elas testemunhais, periciais, documentais e etc).
Contestação
9 – observações importantes
Terminar com “nestes termos, pede justiça!”, “nestes termos, pede
deferimento”, “termo em que pede deferimento” ou, simplesmente, “pede
deferimento”
Local, __/__/__. (a data de apresentação da contestação deve ser feita no
último dia de prazo para a apresentação da contestação,sendo este
momento muito importante na prova, e muito cobrado pela FGV).
Advogado e Oab.
Mais uma vez se destaca, a necessidade de não se trazer qualquer fato
novo, ou qualquer informação que possa identificar sua peça prático
profissional, para que se evite ao máximo qualquer possibilidade de
desclassificação pelo examinador.
Reconvenção
A reconvenção nada mais é que um pedido realizado pela parte ré.
Contudo, é um pedido realizado em curso de outro processo, no momento
da contestação, conforme o art. 343, Novo CPC. Assim, é lícito àquele que
seja demandado em uma ação, agir contra o próprio autor ou terceiro nos
mesmos autos da ação inicial, independentemente da contestação, não
sendo obstada a ação pela desistência ou extinção do processo em que
figura como réu.
Art. 343. Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para
manifestar pretensão própria, conexa com a ação principal ou com o
fundamento da defesa.
§1º Proposta a reconvenção, o autor será intimado, na pessoa de seu
advogado, para apresentar resposta no prazo de 15 (quinze) dias.
§2º A desistência da ação ou a ocorrência de causa extintiva que impeça o
exame de seu mérito não obsta ao prosseguimento do processo quanto à
reconvenção.
Reconvenção
§3º A reconvenção pode ser proposta contra o autor e terceiro.
§4º A reconvenção pode ser proposta pelo réu em litisconsórcio com
terceiro.
§5º Se o autor for substituto processual, o reconvinte deverá afirmar ser
titular de direito em face do substituído, e a reconvenção deverá ser
proposta em face do autor, também na qualidade de substituto processual.
§6º O réu pode propor reconvenção independentemente de oferecer
contestação.
A principal diferença entre os dois códigos dá-se na forma do pedido de
reconvenção. Enquanto o CPC/1973 dispunha, em seu art. 299, que a
contestação e a reconvenção seriam oferecidas simultaneamente, mas em
peças autônomas, o CPC/2015 dispõe que o pedido de reconvenção será
oferecido na contestação. Ou seja, na mesma peça será possível oferecer
ambos os institutos.
A extinção de um, contudo, não implicará necessariamente a extinção do
outro. Assim, por exemplo, mesmo que a ação inicial seja encerrada, o
processo poderá seguir no que concerne ao pedido da reconvenção.
Reconvenção
§3º A reconvenção pode ser proposta contra o autor e terceiro.
§4º A reconvenção pode ser proposta pelo réu em litisconsórcio com
terceiro.
§5º Se o autor for substituto processual, o reconvinte deverá afirmar ser
titular de direito em face do substituído, e a reconvenção deverá ser
proposta em face do autor, também na qualidade de substituto processual.
§6º O réu pode propor reconvenção independentemente de oferecer
contestação.
A principal diferença entre os dois códigos dá-se na forma do pedido de
reconvenção. Enquanto o CPC/1973 dispunha, em seu art. 299, que a
contestação e a reconvenção seriam oferecidas simultaneamente, mas em
peças autônomas, o CPC/2015 dispõe que o pedido de reconvenção será
oferecido na contestação. Ou seja, na mesma peça será possível oferecer
ambos os institutos.
A extinção de um, contudo, não implicará necessariamente a extinção do
outro. Assim, por exemplo, mesmo que a ação inicial seja encerrada, o
processo poderá seguir no que concerne ao pedido da reconvenção.
Modelo
(contestação com reconvenção)
Modelo de Contestação com pedido de Reconvenção:
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ____________ DA
COMARCA DE __________________ – ___
Autos nº:
[Nome da parte ré], já qualificada nos autos em epígrafe, da
ação de [natureza da ação] que lhe move [nome da parte
autora], vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, por
seus procuradores [documento em anexo], que recebem
intimações na ____, apresentar sua CONTESTAÇÃO o que faz
com supedâneo no art. 335 e seguintes do Código de Processo
Civil e nos argumentos fáticos e jurídicos que a seguir,
articuladamente, passa a aduzir:
Modelo
(contestação com reconvenção)
I. Resumo da inicial
Resumo das alegações da parte autora na petição inicial.
II. Dos fatos
Resumo dos fatos.
III. Das preliminares
Elementos a serem alegados pelo réu, antes de discutir o mérito, 
conforme o art. 337 do CPC.
IV. Do mérito
Defesa propriamente dita, enfim, em discussão do mérito da causa.
V. Reconvenção
Argumentos da reconvenção, conforme o art. 343 do Novo CPC.
VI. Pedido de tutela
Pedido de eventual tutela provisória.
Modelo
(contestação com reconvenção)
VII. Pedidos
a. Quanto às preliminares:
1. Em relação ao valor da causa: o valor atribuído pela
autora deve ser corrigido por Vossa Excelência, nos
termos do art. 292, § 3º, CPC/2015, determinando o
complemento das custas no prazo legal sob pena de
indeferimento da inicial (art. 321, parágrafo único,
CPC/2015).
2. Em relação à [causas do art. 337, CPC2015]: ___.
Modelo
(contestação com reconvenção)
b. Quanto à reconvenção (art. 343, CPC/2015):
1. Em razão dos fatos e argumentos apresentados [breve
indicação e remissão aos dispositivos legais], requer o réu,
o julgamento de sua procedência, declarando ___.
2. Requer-se, ademais, [eventuais pedidos concomitantes].
3. Dá-se à presente reconvenção, nos termos do art. 292 do
Código de Processo Civil, o valor de R$ (…).
4. Requer-se, outrossim, a condenação do autor reconvindo
nas custas e honorários (art. 85, § 1º, CPC/2015).
5. Se assim não entender Vossa Excelência, notadamente
em razão da reconvenção e da [preliminar de mérito], por
cautela, passa o réu a requerer:
Modelo
(contestação com reconvenção)
c. Quanto ao mérito:
1. Seja afastada [eventual pedido de tutela da parte autora];
2. Seja julgado improcedente o pedido de [pedido da parte
autora], diante dos fatos e argumentos aqui expostos.
3. Seja, desse modo, condenada a parte autora ao
pagamento de custas e honorários advocatícios, bem
como aos demais ônus da sucumbência.
4. Caso Vossa Excelência não acolha as preliminares,
notadamente de ilegitimidade ou não julgue a presente
ação totalmente improcedente (item ii), sucessivamente e
subsidiariamente ao pedido reconvencional acima
formulado, requer a ré seja a ação julgada apenas
parcialmente procedente, determinando Vossa Excelência
[pedidos em caso de julgamento parcial].
Modelo
(contestação com reconvenção)
d. Quanto às provas:
1. Requer provar o alegado por todos os meios em Direito 
admitidos, especialmente pela produção de prova 
documental, testemunhal, pericial e inspeção judicial, não 
obstante o depoimento pessoal do representante legal da 
autora, sob pena de confissão, se não comparecer ou, 
comparecendo, se negar a depor (art. 343, §§ 1º e 2º, 
CPC/2015). Cumpridas as necessárias formalidades legais, 
então, deve a presente ser recebida e juntada aos autos.
Nestes termos,
Pede deferimento.
[Local e data]
__________________________________
[Nome Advogado] – [OAB] [UF].
Réplica
Antes de qualquer consideração, é importante examinarmos um exemplo
de um caso apresentado no Exame 2011.2, já no período de provas
elaborado pela FGV, onde tivemos a exigência de elaboração de réplica,
senão vejamos:
A Indústria de Solventes Mundo Colorido S. A. Requereu a falência da
sociedade empresária Pintando o Sete Comércio de Tintas Ltda., com
base em três notas promissórias, cada qual no valor de R$ 50.000,00,
todas vencidas e não pagas. Das três cambiais que embasam o pedido,
apenas uma delas (que primeiro venceu) foi protestada para fim falimentar.
Em defesa, a devedora requerida, em síntese, sustentou que a falência
não poderia ser decretada porque duas das notas promissórias que
instruíram o requerimento não foram protestadas. Em defesa, requereu o
deferimento de prestação de uma caução real, que garantisse o juízo
falimentar da cobrança dos títulos.
Réplica
Recebida a defesa tempestivamente ofertada, o juiz da 4ª Vara
Empresarial da Comarca da Capital do Estado do Rio de Janeiro abriu
prazo para o credor se manifestar sobre os fundamentos da defesa.
Você, na qualidade de advogado (a) do credor, deve elaborar a peça em
que contradite, como apontamento dos fundamentos legais expressos e
os argumentos de defesa deduzidos. (Valor: 5,0)“
Como se percebe, trata-se de caso cuja narrativa prevê o ingresso de uma
determinada ação por determinada pessoa, sendo certo tal ação já ter
recebido contestação por outrem. Em razão disto, o juiz determina que o
autor se manifeste sobre a defesa produzida pelo réu. Ou seja, sendo
narrado o andamento de uma ação judicial em que se apresentou a
petição inicial e a contestação, a próxima peça processual, de fato, não
pode ser outra que não a réplica.
Réplica
A presente peça processual tem por fundamento legal os arts. 350 e
351 do CPC. Em razão de tais dispositivos, pode-se dizer que a réplica
terá lugar toda vez que o réu arguir alguma preliminar na contestação ou
se trouxer algum fato novo, impeditivo, modificativo ou extintivo do direito
do autor. A sua estrutura segue o esqueleto base da petição inicial, sendo
dividida em: fato, direito e pedido, além do preâmbulo, indicando a peça
processual elaborada.
Art. 350. Se o réu alegar fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito 
do autor, este será ouvido no prazo de 15 (quinze) dias, permitindo-lhe 
o juiz a produção de prova. (grifou-se)
Art. 351. Se o réu alegar qualquer das matérias enumeradas no art. 337, o 
juiz determinará a oitiva do autor no prazo de 15 (quinze) 
dias, permitindo-lhe a produção de prova. (grifou-se)
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2015-2018/2015/lei/l13105.htm#art337
Réplica
a) endereçamento
Segue os estritos termos do que está definido no caso concreto,
colocando, apenas, o “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da...”
ou o “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da...” antes da vara
indicada.
Entre o endereçamento e o preâmbulo, você deve fazer menção ao
número do processo, nos seguintes termos: Processo nº___.
b) preâmbulo
AUTOR___, já qualificado nos autos da ação de __, em epígrafe, que
move contra NOME DO RÉU, por seu procurador infra-assinado
(instrumento de mandato incluso), vem respeitosamente perante Vossa
Excelência, impugnar a contestação, com fundamento no art. 335 e
seguintes, pelas razões de fato ou de direito a seguir expostas:
Réplica
c) dos fatos
Transcrição literal e integral do caso apresentado. Não é possível inventar
dados novos. Caso o candidato traga alguma informação que não esteja
prevista na questão, ele será eliminado sumariamente, recebendo nota
zero.
d) do direito
Apresentação dos argumentos jurídicos que fundamentam a peça prático-
profissional, com menção aos artigos de lei e/ou súmulas relacionadas ao
caso. No caso da réplica, faz-se necessário, também, rebater todos os
pontos levantados na contestação.
:
Réplica
e) do pedido
Diante do exposto, reitera-se o que foi pedido na inicial, no sentido de ___
[apresentar o objetivo principal que se quer com a ação, já definido no
caso apresentado, inclusive].
É oportuno lembrar que, na réplica, não cabe pedido por provas,
condenação em honorários e nem menção ao valor da causa. Tais
elementos só aparecem na petição inicial.
Seguindo tais dicas e referências, acreditamos que você certamente
fechará a peça prático-profissional de sua prova, ou chegará muito
próxima disso, caso seja exigido uma réplica.
:

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