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PRÁTICA CIVIL PROF. EUGÊNIO XIMENES ANDRADE CONTESTAÇÃO RECONVENÇÃO Contestação Conforme visto no primeiro material apresentado, que consistiu na estruturação da peça prático profissional com ênfase na elaboração da petição inicial, passa-se neste momento, a análise da realização da contestação, ou seja, da defesa a ser realizada pelo requerido (réu). Para que se possa verificar a necessidade de realização da contestação na prova, o candidato deve identificar na questão repassada, a necessidade de defender seu cliente em uma ação promovida em detrimento deste. Com isso, a forma mais costumeira de se realizar a devida defesa é através da contestação, lembrando-se ainda, não ser a única forma de defesa, que oportunamente serão trazidas para análise. Contestação 1 – endereçamento para o juízo competente No momento da analise da questão problema que a peça apresenta, o candidato deve se atentar e muito para o que está sendo pedido, inclusive tocante ao juízo em que a petição inicial fora ingressada, indicando neste caso, a vara específica responsável pelo trâmite do processo, conforme exemplo a seguir: “EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1ª VARA CÍVEL DA COMARCA DE FORTALEZA–CE”. • Observação – realizado o endereçamento, o candidato deve deixar um espaço, suficiente para trazer as informações da ação, a exemplo do número da ação. Caso não seja fornecido na questão deve-se deixar conforme exemplo a seguir: “processo nº …”. Contestação 2 – qualificação das partes Como a petição inicial exige a qualificação completa das partes, tanto do requerente (autor), como do requerido (réu), no momento da contestação, não há necessidade de qualificá-los novamente, bastando apenas a indicação dos nomes, conforme exemplo: “fulano de tal, já devidamente qualificado nos autos da ação em epígrafe…”. “cicrano de tal, igualmente qualificado nos autos…”. Contestação 3 – indicação dos advogados com procuração anexa, endereço profissional e endereço eletrônico Deve o aluno/candidato, após a qualificação do requerido (réu), que no caso da contestação é o cliente, trazer a indicação da representação dos seus advogados, situação semelhante com a da petição inicial, inclusive mencionando o instrumento de procuração anexo (documento anexo), bem como os endereços profissional e eletrônico do advogado, como por exemplo: “vem, por meio de seu advogado, legalmente constituído, conforme procuração em anexo, e que ao final subscreve, e que recebe intimações e notificações no escritório profissional com sede na rua …., nº…, bairro…., cidade…., uf, cep nº… e e-mail: ...”. Contestação 4 – indicação do nome da peça com sua fundamentação Identificado que a questão exige a elaboração da contestação deve o candidato trazer sua fundamentação legal. Exemplo: “[…] com fulcro no art. 300, do cpc, apresentar sua defesa na forma de contestação”. 5 – preliminares de mérito Além de identificar a peça, e impugnar as razões de direito da petição inicial, conforme será explanado a seguir, o candidato deve se atentar primeiramente ao art. 337, do CPC, o qual estabelece que antes do requerido (réu) iniciar o combate do mérito, deve verificar as preliminares de mérito, as quais podem causar a extinção do processo sem resolução do mérito. Assim, todos os incisos trazidos no art. 337, do CPC, devem ser analisados pelo aluno/candidato, verificando a possibilidade de serem trazidos ao corpo da petição. Contestação Art. 336. Incumbe ao réu alegar, na contestação, toda a matéria de defesa, expondo as razões de fato e de direito com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir. Art. 337. Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar: I - inexistência ou nulidade da citação; II - incompetência absoluta e relativa; III - incorreção do valor da causa; IV - inépcia da petição inicial; V - perempção; VI - litispendência; VII - coisa julgada; VIII - conexão; IX - incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização; X - convenção de arbitragem; XI - ausência de legitimidade ou de interesse processual; XII - falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar; XIII - indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça. Contestação Cumpre destacar que, mesmo que na prática, o juiz ao invés de extinguir a ação costume determinar a emenda da petição inicial, o aluno/candidato, na condição de advogado do requerido (réu), deve requerer o que for mais favorável ao cliente, neste caso, a extinção do processo sem resolução do mérito. Desta maneira, deve o candidato se atentar às informações fornecidas pela questão, já que em casos de contestação, as preliminares de mérito costumam ser muito cobradas na segunda fase do exame, no intuito de exigir o máximo de conhecimento do candidato. Contestação 6 – da realidade dos fatos Passadas as questões preliminares, as quais devem ser devidamente identificadas, o aluno/candidato, mesmo restando evidente a irregularidade no processo e possível a arguição e reconhecimento da preliminar levantada, deve impugnar os fundamentos fáticos apresentados na petição inicial, e que estão sendo apresentadas na questão problema apresentando sua versão aos fatos. Importante ainda fazer destaque, que o aluno/candidato não pode inventar quaisquer informações que não foram fornecidas pela questão da prova, com o claro objetivo de não identificar/marcar a prova, e com isso, desclassificar o candidato. Contestação 7 – da impugnação ao direito Argumentados os fundamentos fáticos, passa-se a análise e combate do mérito da petição inicial. Destaca-se que o requerido (réu) tem o ônus de combater especificamente todos os tópicos constantes da petição inicial. Cumpre destacar que o mesmo que foi informado a respeito da fundamentação técnica para a realização da petição inicial, deve igualmente ser aplicada na contestação, ou seja, deve-se adequar os fundamentos fáticos ao ordenamento jurídico vigente, e o que melhor se enquadra aos questionamentos que devem ser empregados na peça prático profissional. Importante frisar novamente, que igualmente ao que fora explanado no conteúdo relacionado à estruturação da petição inicial, as normas a serem utilizadas na contestação não podem ser apenas mencionadas, mas sim devidamente explicadas e enquadradas aos fundamentos de defesa apresentados pelo candidato. Contestação 8 – dos requerimentos Mais uma vez, no momento dos pedidos, o aluno/candidato deve tomar bastante cuidado, visto que esta etapa é o momento de maior cobrança do avaliador e em que mais se considera a pontuação, devendo o candidato, novamente, seguir uma sequência de pedidos, conforme o exemplo a seguir: “diante do exposto, requer-se que digne este juízo em determinar o que segue: a) que seja a presente contestação devidamente recebida, por ser tempestiva e atentar ao direito material e processual vigentes; b) que sejam acolhidas as preliminares levantadas de… (especificar a preliminar levantada), a fim de que o processo seja extinto sem resolução de mérito; Contestação 8 – dos requerimentos c) caso não sejam reconhecidas as preliminares levantadas, o que particularmente não se acredita, requer-se que seja julgado improcedente os pedidos formulados pelo requerente (autor); d) que seja o requerente (autor) condenado ao pagamento das custas processuais e honorários advocatícios de sucumbência conforme estabelece o art. 20, do cpc; e) protesta-se por todos os meios de prova em direito admitidos em especial…(especificar as provas pretendidas, sejam elas testemunhais, periciais, documentais e etc). Contestação 9 – observações importantes Terminar com “nestes termos, pede justiça!”, “nestes termos, pede deferimento”, “termo em que pede deferimento” ou, simplesmente, “pede deferimento” Local, __/__/__. (a data de apresentação da contestação deve ser feita no último dia de prazo para a apresentação da contestação,sendo este momento muito importante na prova, e muito cobrado pela FGV). Advogado e Oab. Mais uma vez se destaca, a necessidade de não se trazer qualquer fato novo, ou qualquer informação que possa identificar sua peça prático profissional, para que se evite ao máximo qualquer possibilidade de desclassificação pelo examinador. Reconvenção A reconvenção nada mais é que um pedido realizado pela parte ré. Contudo, é um pedido realizado em curso de outro processo, no momento da contestação, conforme o art. 343, Novo CPC. Assim, é lícito àquele que seja demandado em uma ação, agir contra o próprio autor ou terceiro nos mesmos autos da ação inicial, independentemente da contestação, não sendo obstada a ação pela desistência ou extinção do processo em que figura como réu. Art. 343. Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar pretensão própria, conexa com a ação principal ou com o fundamento da defesa. §1º Proposta a reconvenção, o autor será intimado, na pessoa de seu advogado, para apresentar resposta no prazo de 15 (quinze) dias. §2º A desistência da ação ou a ocorrência de causa extintiva que impeça o exame de seu mérito não obsta ao prosseguimento do processo quanto à reconvenção. Reconvenção §3º A reconvenção pode ser proposta contra o autor e terceiro. §4º A reconvenção pode ser proposta pelo réu em litisconsórcio com terceiro. §5º Se o autor for substituto processual, o reconvinte deverá afirmar ser titular de direito em face do substituído, e a reconvenção deverá ser proposta em face do autor, também na qualidade de substituto processual. §6º O réu pode propor reconvenção independentemente de oferecer contestação. A principal diferença entre os dois códigos dá-se na forma do pedido de reconvenção. Enquanto o CPC/1973 dispunha, em seu art. 299, que a contestação e a reconvenção seriam oferecidas simultaneamente, mas em peças autônomas, o CPC/2015 dispõe que o pedido de reconvenção será oferecido na contestação. Ou seja, na mesma peça será possível oferecer ambos os institutos. A extinção de um, contudo, não implicará necessariamente a extinção do outro. Assim, por exemplo, mesmo que a ação inicial seja encerrada, o processo poderá seguir no que concerne ao pedido da reconvenção. Reconvenção §3º A reconvenção pode ser proposta contra o autor e terceiro. §4º A reconvenção pode ser proposta pelo réu em litisconsórcio com terceiro. §5º Se o autor for substituto processual, o reconvinte deverá afirmar ser titular de direito em face do substituído, e a reconvenção deverá ser proposta em face do autor, também na qualidade de substituto processual. §6º O réu pode propor reconvenção independentemente de oferecer contestação. A principal diferença entre os dois códigos dá-se na forma do pedido de reconvenção. Enquanto o CPC/1973 dispunha, em seu art. 299, que a contestação e a reconvenção seriam oferecidas simultaneamente, mas em peças autônomas, o CPC/2015 dispõe que o pedido de reconvenção será oferecido na contestação. Ou seja, na mesma peça será possível oferecer ambos os institutos. A extinção de um, contudo, não implicará necessariamente a extinção do outro. Assim, por exemplo, mesmo que a ação inicial seja encerrada, o processo poderá seguir no que concerne ao pedido da reconvenção. Modelo (contestação com reconvenção) Modelo de Contestação com pedido de Reconvenção: EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ____________ DA COMARCA DE __________________ – ___ Autos nº: [Nome da parte ré], já qualificada nos autos em epígrafe, da ação de [natureza da ação] que lhe move [nome da parte autora], vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, por seus procuradores [documento em anexo], que recebem intimações na ____, apresentar sua CONTESTAÇÃO o que faz com supedâneo no art. 335 e seguintes do Código de Processo Civil e nos argumentos fáticos e jurídicos que a seguir, articuladamente, passa a aduzir: Modelo (contestação com reconvenção) I. Resumo da inicial Resumo das alegações da parte autora na petição inicial. II. Dos fatos Resumo dos fatos. III. Das preliminares Elementos a serem alegados pelo réu, antes de discutir o mérito, conforme o art. 337 do CPC. IV. Do mérito Defesa propriamente dita, enfim, em discussão do mérito da causa. V. Reconvenção Argumentos da reconvenção, conforme o art. 343 do Novo CPC. VI. Pedido de tutela Pedido de eventual tutela provisória. Modelo (contestação com reconvenção) VII. Pedidos a. Quanto às preliminares: 1. Em relação ao valor da causa: o valor atribuído pela autora deve ser corrigido por Vossa Excelência, nos termos do art. 292, § 3º, CPC/2015, determinando o complemento das custas no prazo legal sob pena de indeferimento da inicial (art. 321, parágrafo único, CPC/2015). 2. Em relação à [causas do art. 337, CPC2015]: ___. Modelo (contestação com reconvenção) b. Quanto à reconvenção (art. 343, CPC/2015): 1. Em razão dos fatos e argumentos apresentados [breve indicação e remissão aos dispositivos legais], requer o réu, o julgamento de sua procedência, declarando ___. 2. Requer-se, ademais, [eventuais pedidos concomitantes]. 3. Dá-se à presente reconvenção, nos termos do art. 292 do Código de Processo Civil, o valor de R$ (…). 4. Requer-se, outrossim, a condenação do autor reconvindo nas custas e honorários (art. 85, § 1º, CPC/2015). 5. Se assim não entender Vossa Excelência, notadamente em razão da reconvenção e da [preliminar de mérito], por cautela, passa o réu a requerer: Modelo (contestação com reconvenção) c. Quanto ao mérito: 1. Seja afastada [eventual pedido de tutela da parte autora]; 2. Seja julgado improcedente o pedido de [pedido da parte autora], diante dos fatos e argumentos aqui expostos. 3. Seja, desse modo, condenada a parte autora ao pagamento de custas e honorários advocatícios, bem como aos demais ônus da sucumbência. 4. Caso Vossa Excelência não acolha as preliminares, notadamente de ilegitimidade ou não julgue a presente ação totalmente improcedente (item ii), sucessivamente e subsidiariamente ao pedido reconvencional acima formulado, requer a ré seja a ação julgada apenas parcialmente procedente, determinando Vossa Excelência [pedidos em caso de julgamento parcial]. Modelo (contestação com reconvenção) d. Quanto às provas: 1. Requer provar o alegado por todos os meios em Direito admitidos, especialmente pela produção de prova documental, testemunhal, pericial e inspeção judicial, não obstante o depoimento pessoal do representante legal da autora, sob pena de confissão, se não comparecer ou, comparecendo, se negar a depor (art. 343, §§ 1º e 2º, CPC/2015). Cumpridas as necessárias formalidades legais, então, deve a presente ser recebida e juntada aos autos. Nestes termos, Pede deferimento. [Local e data] __________________________________ [Nome Advogado] – [OAB] [UF]. Réplica Antes de qualquer consideração, é importante examinarmos um exemplo de um caso apresentado no Exame 2011.2, já no período de provas elaborado pela FGV, onde tivemos a exigência de elaboração de réplica, senão vejamos: A Indústria de Solventes Mundo Colorido S. A. Requereu a falência da sociedade empresária Pintando o Sete Comércio de Tintas Ltda., com base em três notas promissórias, cada qual no valor de R$ 50.000,00, todas vencidas e não pagas. Das três cambiais que embasam o pedido, apenas uma delas (que primeiro venceu) foi protestada para fim falimentar. Em defesa, a devedora requerida, em síntese, sustentou que a falência não poderia ser decretada porque duas das notas promissórias que instruíram o requerimento não foram protestadas. Em defesa, requereu o deferimento de prestação de uma caução real, que garantisse o juízo falimentar da cobrança dos títulos. Réplica Recebida a defesa tempestivamente ofertada, o juiz da 4ª Vara Empresarial da Comarca da Capital do Estado do Rio de Janeiro abriu prazo para o credor se manifestar sobre os fundamentos da defesa. Você, na qualidade de advogado (a) do credor, deve elaborar a peça em que contradite, como apontamento dos fundamentos legais expressos e os argumentos de defesa deduzidos. (Valor: 5,0)“ Como se percebe, trata-se de caso cuja narrativa prevê o ingresso de uma determinada ação por determinada pessoa, sendo certo tal ação já ter recebido contestação por outrem. Em razão disto, o juiz determina que o autor se manifeste sobre a defesa produzida pelo réu. Ou seja, sendo narrado o andamento de uma ação judicial em que se apresentou a petição inicial e a contestação, a próxima peça processual, de fato, não pode ser outra que não a réplica. Réplica A presente peça processual tem por fundamento legal os arts. 350 e 351 do CPC. Em razão de tais dispositivos, pode-se dizer que a réplica terá lugar toda vez que o réu arguir alguma preliminar na contestação ou se trouxer algum fato novo, impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. A sua estrutura segue o esqueleto base da petição inicial, sendo dividida em: fato, direito e pedido, além do preâmbulo, indicando a peça processual elaborada. Art. 350. Se o réu alegar fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor, este será ouvido no prazo de 15 (quinze) dias, permitindo-lhe o juiz a produção de prova. (grifou-se) Art. 351. Se o réu alegar qualquer das matérias enumeradas no art. 337, o juiz determinará a oitiva do autor no prazo de 15 (quinze) dias, permitindo-lhe a produção de prova. (grifou-se) http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2015-2018/2015/lei/l13105.htm#art337 Réplica a) endereçamento Segue os estritos termos do que está definido no caso concreto, colocando, apenas, o “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da...” ou o “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da...” antes da vara indicada. Entre o endereçamento e o preâmbulo, você deve fazer menção ao número do processo, nos seguintes termos: Processo nº___. b) preâmbulo AUTOR___, já qualificado nos autos da ação de __, em epígrafe, que move contra NOME DO RÉU, por seu procurador infra-assinado (instrumento de mandato incluso), vem respeitosamente perante Vossa Excelência, impugnar a contestação, com fundamento no art. 335 e seguintes, pelas razões de fato ou de direito a seguir expostas: Réplica c) dos fatos Transcrição literal e integral do caso apresentado. Não é possível inventar dados novos. Caso o candidato traga alguma informação que não esteja prevista na questão, ele será eliminado sumariamente, recebendo nota zero. d) do direito Apresentação dos argumentos jurídicos que fundamentam a peça prático- profissional, com menção aos artigos de lei e/ou súmulas relacionadas ao caso. No caso da réplica, faz-se necessário, também, rebater todos os pontos levantados na contestação. : Réplica e) do pedido Diante do exposto, reitera-se o que foi pedido na inicial, no sentido de ___ [apresentar o objetivo principal que se quer com a ação, já definido no caso apresentado, inclusive]. É oportuno lembrar que, na réplica, não cabe pedido por provas, condenação em honorários e nem menção ao valor da causa. Tais elementos só aparecem na petição inicial. Seguindo tais dicas e referências, acreditamos que você certamente fechará a peça prático-profissional de sua prova, ou chegará muito próxima disso, caso seja exigido uma réplica. :
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