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R O T E I R O PA R A A C O R D O D E S Ó C I O S 2 CONTRATOS DA NOVA ECONOMIA O acordo de sócios/quotistas é um contrato parassocial, ou seja, é aquele contrato que fixa regras e obrigações externas ao contrato social. Este documento exerce uma função importantíssima na estruturação de uma empresa, já que é o principal instrumento que regula as relações entre os sócios. É nele que deveres e obrigações de cada participante da sociedade são determinados, visando prevenir e minimizar os possíveis conflitos decorrentes das relações travadas com o negócio e com os sócios. O acordo de sócios tem validade legal e a sua utilização é aceita. Contudo, o contrato social deve ser claro quanto a sua existência e deve, também, além de estar conformidade com o acordo, prever a regência supletiva na Lei 6.404/76 (Lei das S/A). Bruna, e o acordo de sócios precisa ser levado a registro, assim como o contrato social? Não. Entenda melhor: NAS SOCIEDADES ANÔNIMAS: Alcance perante os acionistas: simples assinatura do acordo; Alcance perante terceiros: averbação do acordo nos livros de registro e nos certificados das ações, se emitidas (art. 118, caput e 1º). NAS LTDA: Alcance perante os sócios: simples assinatura do acordo; Alcance perante terceiros: averbação do acordo na junta comercial. Devido a importância deste contrato, ignorado por muitos, elaborei este roteiro para facilitar a visualização do documento por empresários e sócios e sugerir cláusulas importantes que, normalmente, são esquecidas. NA PRÁTICA, A ESSÊNCIA DO ACORDO DE SÓCIOS É: Quem são os sócios? Quem manda na sociedade? Como é a dinâmica da atividade empresarial? Como se ENTRA ou SAI da sociedade? Como solucionar conflitos? Fundadores: o que eles querem? Permanecer na empresa? Sair em algum momento oportuno? Lembrando que cada empresa tem uma realidade e as relações entre os sócios são exclusivas, logo, o acordo deve ser formulado conforme a necessidade exigida para cada caso. O advogado é e sempre será indispensável para se alcançar a segurança jurídica esperada para o seu negócio. R O T E I R O PA R A A C O R D O D E S Ó C I O S 3 CONTRATOS DA NOVA ECONOMIA R O T E I R O PA R A A C O R D O D E S Ó C I O S 4 CONTRATOS DA NOVA ECONOMIA Relacione as pessoas-chave do negócio, podendo ser sócios, colaboradores, funcionários e até investidores que terão participação no capital da empresa. Discuta as expectativas dos envolvidos e como cada um se relacionará com a empresa. O vínculo entre os sócios é a base do negócio. Relacione em ordem os principais valores da empresa. Pode-se elaborar um pequeno plano de governança nesta cláusula ou apartado. Os princípios que regem essa governança são: transparência, equidade, prestação de contas, confiança, comprometimento e responsabilidade corporativa. Estipule regras quanto à nomeação, destituição, remuneração (fixa ou variável), plano de carreira, limitação dos poderes dos Administradores (alçada de valores), entre outros. 4.1.1 Plano de Carreira a) Requisitos para o ingresso: parentes ou não-parentes; formação acadêmica, etc; b) Remuneração (fixa e/ou variável); c) Poderes e deveres. 4.1.2 Limitação dos poderes dos Administradores Submissão de determinadas matérias à aprovação dos Sócios (além das previstas em lei) ou, se tiver, do Conselho de Administração e Fiscal: Estipular alçada de valores/participação de dois ou mais diretores e questões estratégicas. (Exemplo: em caso de a empresa contrair empréstimo bancário em valor igual ou superior a R$1.000.000,00 (um milhão de reais), será necessária a anuência de todos os sócios...) Os sócios podem, também, criar conselhos de controle para que a empresa seja mais coesa na tomada de decisões. Para a criação de um Conselho de Administração, pode-se estabelecer um trigger, ou seja, um episódio que geraria a criação do referido conselho. (Exemplo: fica estabelecida a criação de um Conselho de Administração quando o faturamento da empresa for superior a R$ 1 milhão). 4.1 Dos administradores (Executiva; Diretoria) 4. Da Administração da Empresa 3. Dos Valores 2. Objetivos 1. Partes Envolvidas 4.2 Do Conselho de Administração e Fiscal R O T E I R O PA R A A C O R D O D E S Ó C I O S 5 CONTRATOS DA NOVA ECONOMIA 4.2.1 Matérias sujeitas ao Conselho de Administração: Quais serão as matérias que o Conselho de Administração terá competência para deliberar e quais são aquelas em que será necessária a aprovação/deliberação dos sócios. 4.2.2 Submissão de determinadas matérias à aprovação dos Sócios: Pode-se estabelecer situações em que será obrigatória a aprovação dos sócios para o seu cumprimento (questões estratégicas e valores tratados). Exemplo: investimentos acima de 1 milhão de reais deverão ser aprovados por todos/ alguns sócios; 4.2.3 Composição, critérios de nomeação dos conselheiros internos e externos, remuneração, quórum para aprovação das diferentes matérias; 4.2.4 Regimento Interno do Conselho de Administração; Momento de estabelecer as regras, como quanto à eleição dos administradores: voto separado para nomear Conselheiro Adm; Direito de Veto do adm. indicado por outro sócio; Requisitos de idade, currículo, etc. Pode-se estabelecer valores mínimos para distribuição dos lucros, além de estipular periodicidade e condições. Além de ser possível colocar como será feita divisão de prejuízos. Estabelecimento de critérios de remuneração diferenciados entre aqueles que trabalham e os que não exercem atividades dentro da sociedade, por exemplo. Regular prazos/periodicidade para os administradores apresentarem relatórios de suas atividades e do desempenho dos negócios (indicadores de performance). Pode-se estipular regras aplicáveis em casos de retirada de um sócio da sociedade, estabelecendo-se as condições de apuração de seus haveres, formas de pagamento (parcelamento, prazo para pagamento da primeira parcela), dentre outras questões. 5. Da Distribuição de Lucros e da Divisão de Prejuízos; 6. Da Remuneração mínima ou fixa dos Sócios que não trabalharem na Empresa 7. Da Prestação de Contas 8. Das Regras para Retirada, Apuração e Pagamento de Haveres R O T E I R O PA R A A C O R D O D E S Ó C I O S 6 CONTRATOS DA NOVA ECONOMIA 8.1 Direito de uso da marca/Não-concorrência; Pode-se estabelecer um prazo para o sócio retirante não concorra com a empresa, além de elencar exemplos de situações que seriam consideradas concorrência. Previsão de multa. 8.2 Direito de Preferência; É o direito dos sócios em adquirirem as quotas do sócio retirante, antes de um terceiro. 8.3 Critérios de avaliação; Pode-se regular métricas e formas para o cálculo do valor da empresa (valuation) e, consequentemente, da quota. Há diversos modelos, os principais são calculados: no balanço patrimonial; em ativos intangíveis (carteira de clientes, liderança do mercado, redes sociais, etc); em fluxo de caixa e; modelos de criação de valor/ rentabilidade real do capital. 8.4 Forma de pagamento do sócio retirante ou dos herdeiros do sócio falecido: a) Prazo para pagamento: juros, índice de correção, etc.; b) Pagamento do valor incontroverso (deixando o valor residual em discussão para depois) ou parcela inicial, enquanto são concluídas as avaliações. Pode-se estipular regras aplicáveis em caso de transferência de quotas. Exemplo: 9.1 Do Período de Lock-up Esta cláusula prevê um período mínimo em que os sócios ficam impedidos de transferir para terceiros as suas quotas. A previsão dessa cláusula é comum nas Startups, tendo em vista a necessidade de manter a equipe inicial para se alcançar o sucesso almejado. 9.2 Aprovação necessária para o ingresso de novos sócios. Pode-se estipular quórum específico ou deliberação especial para ingresso de novos sócios; 10. Direito e obrigação de venda conjunta - Tag Along e Drag Along O tag along prevê o direito do sócio minoritário em vender as suas quotas em caso de mudança de controle societário. Jáo drag along determina que o quotista minoritário de uma empresa tem a obrigação de vender suas quotas caso o majoritário decida vender sua participação. 9. Da Transferência das Quotas Sociais ou de Participação R O T E I R O PA R A A C O R D O D E S Ó C I O S 7 CONTRATOS DA NOVA ECONOMIA 11. Da Regras para Rodadas de Investimentos e Reinvestimentos Pode-se estipular o pool (percentual em quotas) da empresa que estará disponível para entrada de investidores a cada rodada.Pode, também, especificar parceiros e regras para se auditar a empresa (due diligence) antes dos investimentos. 11.1 Da Diluição e Compensação Como será a diluição da empresa resultante de investimentos de terceiros e quais serão os mecanismos anti-diluição? Existem duas opções de cláusulas que trazem alguma compensação para a diluição, mas permitem que o percentual da participação diminua: o full ratchet, que se baseia em reajustar o valor das quotas existentes em virtude da emissão de novas quotas, como uma indenização do majoritário para o minoritário. E há o weighted average, que consiste em reajustar as participações com base no tamanho e preço da rodada que deu causa a diluição (estipular forma para cálculo). 11.2 Down Round O down round é quando a empresa oferece ações adicionais para venda a um preço menor do que o vendido na rodada anterior. Para isso, pode-se estipular valor mínimo para a próxima rodada de investimentos. 11.3 Eventos de Liquidez da empresa (Venda, Fusão e Cisão) Eventos que permitem aos primeiros investidores de uma empresa retirem parcialmente ou completamente a sua parte no seu próprio capital. É considerada como uma estratégia de saída. Exemplo: Venda estratégica para outras empresas; Estrutura de recompra da participação pela própria empresa ou acionistas controladores (estrutura de recompra). Venda de participação societária; Abertura de capital da empresa (IPO). Regras acerca de os descendentes, cônjuges ou companheiros exercerem atividades ou figurarem como sócios na empresa ou, ainda, proibições; Disciplina sobre a possibilidade (ou não) e as condições de participação na sociedade de pessoas que não sejam descendentes dos sócios. 12. Dos Sucessores e Cônjuges 13. Do Ingresso de Sócios Não Descendentes dos Atuais Sócios R O T E I R O PA R A A C O R D O D E S Ó C I O S 8 CONTRATOS DA NOVA ECONOMIA Regula o procedimento cabível quando um sócio se torna incapaz temporariamente (afastamento temporário) ou definitivamente e, ainda, em caso de falecimento, estabelecendo regras para a transferência de suas quotas, como o direito de preferência e os critérios de avaliação. Pode-se estabelecer a confidencialidade de informações estratégicas do negócio (especificar no acordo quais são). É muito comum em empresas de tecnologia que desenvolvem softwares, por exemplo. Pode-se estabelecer a forma para a resolução de eventuais conflitos (mediação, arbitragem ou pelo Judiciário). Pode-se estabelecer o prazo de vigência do contrato (prazo determinado ou indeterminado). Além de estipular como será feita a rescisão (não-concorrência, confidencialidade, forma de notificação e prazo) e, por fim, estipular multa e indenização em caso de descumprimento das cláusulas. 14. Da Incapacidade Temporária, Definitiva e Falecimento 15. Da Propriedade Intelectual e Confidencialidade 16. Da Solução de Conflitos 17. Da Vigência, Rescisão e Penalidades Todos os direitos reservados à Bruna Santana Puga Proibida a reprodução total ou parcial desta obra, para fins comerciais, sujeitando-se o infrator às penalidades cíveis e criminais cabíveis.
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