Conflito de Leis no Espaço

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DIREITO
INTERNACIONAL 
PRIVADO
Professora Raquel Perrota
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço. Conflitos
Bidimensionais. Conflitos Positivos. Conflitos
Negativos.Teoria do Retorno ou Reenvio
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
“Existem duas espécies e conflitos de normas cuja solução, ao
menos em princípio, não se socorre dos critérios hierárquico ou
de especialização. São os conflitos de leis no espaço e no tempo,
cujo equacionamento percorre caminhos complexos e
acidentados, que passam por diversos ramos do direito”
Luís Roberto Barroso
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
“Pois bem: os conflitos de leis no tempo, que geralmente se
observam no âmbito de um mesmo sistema jurídico, são
equacionados e resolvidos dentro de um domínio científico
denominado Direito Intertemporal. Os conflitos de lei no espaço,
isto é, os que exigem a definição de qual ordenamento jurídico
regerá a espécie, constituem objeto de Direito Internacional
Privado”
Luís Roberto Barroso
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
1. Conflitos de Leis no Tempo
- Em regra, a lei é feita para valer a partir da sua promulgação,
respeitado eventual período de vacatio legis.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
1. Conflitos de Leis no Tempo
- Maria Helena Diniz traz que, quando uma lei modifica ou
regula diversamente matéria já tratada em lei anterior, seja
sem decorrência da ab-rogação ou pela derrogação, podem
surgir conflitos entre as novas disposições e as relações
jurídicas já consolidadas sob o auspício da velha norma
revogada.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
1. Conflitos de Leis no Tempo
- A indagação feita diz respeito a situação excepcional da
possibilidade da aplicação da nova lei às situações
anteriormente constituídas.
- Vê-se que essa possibilidade existe, entretanto, para a sua
implementação, faz-se uso de dois importantes critérios:
disposições transitórias e princípio da retroatividade e da
irretroatividade das normas.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
a) Disposições transitórias
- Elaboradas pelo legislador, no próprio texto normativo,
destinam-se a evitar e a solucionar conflitos que poderão
surgir no confronto da nova lei com a anterior.
- Tratam-se de normas temporárias que conciliam a nova lei
com as relações definidas no bojo da norma que a antecedeu.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
b) Princípio da retroatividade e da irretroatividade das normas
- A regra adotada pelo Direito brasileiro é de que a norma não
poderá retroagir (princípio da irretroatividade).
- Esse princípio vem em homenagem à segurança, à certeza e à
estabilidade do ordenamento jurídico.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
b) Princípio da retroatividade e da irretroatividade das normas
- O princípio da irretroatividade se fundamenta, assim, no art.
5º, XXXVI, CF e no art. 6º da LINDB.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
CF, art. 5º, XXXVI. A lei não prejudicará o direito adquirido, o ato
jurídico perfeito e a coisa julgada;
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
LINDB, Art. 6º. A Lei em vigor terá efeito imediato e geral,
respeitados o ato jurídico perfeito, o direito adquirido e a coisa
julgada.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
b) Princípio da retroatividade e da irretroatividade das normas
- Tendo como parâmetro ambos fundamentos, vê-se que a
irretroatividade não é absoluta, uma vez que convite com outro
preceito de direito intertemporal: eficácia imediata e geral da
nova lei.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
b) Princípio da retroatividade e da irretroatividade das normas
- Segundo Carlos Roberto Gonçalves, o caráter não absoluto do
princípio da irretroatividade das leis ocorre por razões de ordem
de políticas legislativas, que podem recomendar que a lei
retroaja, em determinadas situações, atingindo os efeitos dos
atos jurídicos praticados sob a égide da lei anterior.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
1. Conflitos de Leis no Tempo
- Assim, é possível que a nova lei incida sobre casos pendentes
e futuros oriundos de situações pretéritas realizadas sob a
égide da lei revogada.
- Entretanto, não se pode falar em atingimento de fatos
passados, nos quais se incluem o ato jurídico perfeito, o
direito adquirido e a coisa julgada.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
1. Conflitos de Leis no Tempo
- Segundo Carlos Roberto Gonçalves, têm-se a regra de que a
lei somente poderá retroagir para tingir fatos consumados
quando não ofender o ato jurídico perfeito, o direito adquirido
e a coisa julgada, e quando o legislador mandar aplicá-la, de
forma expressa, a casos passados.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
1. Conflitos de Leis no Tempo
- No âmbito do Direito Internacional Privado, têm-se o conflito
temporal de normas quando da alteração da legislação interna
relativa a conflitos de leis interespaciais ou interpessoais.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
1. Conflitos de Leis no Tempo
- Exemplo: Na França, até 1804, vigia a regra conflitual do direito
do domicílio pelo qual as pessoas eram regidas quanto à sua
capacidade pela lei do local em que estivessem domiciliadas. Esta
norma foi alterada com o advento do Código de Napoleão, que
determinou fosse aplicada às pessoas a lei do país de sua
nacionalidade.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
1. Conflitos de Leis no Tempo
- Os conflitos apresentados nessa seara devem ser solucionados
pelo direito intertemporal internacional.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
1. Conflitos de Leis no Tempo
- A orientação que prevalece, e que encontra eco em autores
como Haroldo Valladão e Oscar Tenório, é que, sobre a
transitoriedade das normas de Direito Internacional Privado,
devem incidir as mesmas regras que norteiam os conflitos
temporais das normas jurídicas em geral, regendo-se o
sobredireito espacial de acordo com as regras do sobredireito
temporal.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
2. Conflitos de Leis no Espaço
- O conflito de leis no espaço decorre de dois fatores:
a) Diversidade legislativa
b) Existência de uma sociedade transnacional
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
2. Conflitos de Leis no Espaço
- É o fato jurídico vinculado, por qualquer de seus elementos, a
mais de um ordenamento jurídico, que gera o conflito de leis.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
2. Conflitos de Leis no Espaço
- Segundo Maria Helena Diniz, o juiz, ante o conflito de lei no
espaço, deverá solucionar o problema em conformidade com a
lex fori, que contém critérios de conexão tidos como
convenientes em razão da política jurídica.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
2. Conflitos de Leis no Espaço
- Nas palavras de Gustavo Bregalda Neves, a regra geral é a
aplicação do direito pátrio, aplicando-se o direito estrangeiro
apenas excepcionalmente, isto é, quando expressamente
determinado pelo legislação interna.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
2. Conflitos de Leis no Espaço
- Entretanto, não se deve aplicar o direito estrangeiro,
determinado pela norma de Direito Internacional Privado,
quando se verificar mácula à ordem pública, à soberania ou os
bons costumes, ou quando os interessados estiverem tentando
fraudar a legislação interna.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
3. Conflitos bidimensionais
- Os conflitos de leis, sob a perspectiva do Direito Internacional
Privado, podem ocorrer em duas dimensões, quais sejam
conflitos positivos e conflitos negativos.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
3.1 Conflitos Positivos
- Há conflitos positivos de leis quando as normas de Direito
Internacional Privado de dois ou mais Estados confiram
competência ao seu respeito do direito material para regular
determinada relação jurídica.
- Para determinar a capacidade o direito inglês oferece como
solução a lex domicilii; o direito alemão, a lei nacional.
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3.1 Conflitos Positivos
- Os conflitos positivos se resolvem pela lexfori, por ser um
conflito aparente, não havendo que se falar em renúncia,
submetendo-se o órgão judicante à sua norma de Direito
Internacional Privado.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
3.1 Conflitos Positivos
- Aponta a doutrina dois critérios para solucionar os conflitos
positivos:
a) Renúncia
- O aplicador da norma renuncia pelo Direito Internacional
Privado, à aplicação de sua lei, passando a qualificar a relação
jurídica segundo a norma de direito internacional privado
estrangeiro.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
3.1 Conflitos Positivos
b) Obrigatoriedade
- Nele o magistrado aplicará a norma de Direito Internacional
Privado, de seu Estado, ignorando a norma de Direito
Internacional Privado do Estado estrangeiro.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
3.2 Conflitos Negativos
- Os conflitos negativos ocorrem quando duas legislações
regulam o mesmo fato por leis diferentes.
- Nenhuma das legislações se considera competente para regê-
los.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
3.2 Conflitos Negativos
- Se a norma de Direito Internacional Privado de um Estado
estabelecer a competência do direito de outro país, e a norma de
Direito Internacional Privado deste último ordenar que se aplique
o direito do primeiro Estado ou de terceiro.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
3.3 Teoria do Retorno ou Reenvio
- O problema tratado pela teoria do retorno é a existência de 
diferentes elementos de conexão pelos mais diversos Estados
nacionais. 
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
Exemplo:
- O Código Civil argentino toma por base, como elemento de
conexão, o domicílio. Se o caso surgido diz respeito à capacidade
de um argentino, a lei a ser observada é a argentina.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
- Entretanto, se o mesmo argentino tem domicílio na Alemanha,
que utiliza a nacionalidade como elemento de conexão, deveria
o juiz argentine, então, observar a lei alemã para a solução do
problema. Isto, em face de o domicílio deste achar-se fixado
naquele país.
- Apesar de tais recomendações de ordem legal, despreza o
elemento de conexão estabelecido pela lei argentina, e aplica
ao nacional a própria lei.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
- Essa opção os doutrinadores convencionaram chamar de
retorno.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
- O retorno não é aceito no Brasil, segundo o art. 16 da LINDB:
LINDB, Art. 16. Quando, nos termos dos artigos precedentes, se
houver de aplicar a lei estrangeira, ter-se-á em vista a disposição
desta, sem considerar-se qualquer remissão por ela feita a outra
lei.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
- Contudo, o art. 10, §1º, da LINDB expõe uma exceção:
LINDB, Art.10 A sucessão por morte ou por ausência obedece à
lei do país em que domiciliado o defunto ou o desaparecido,
qualquer que seja a natureza e a situação dos bens.
§1º A sucessão de bens de estrangeiros, situados no País, será
regulada pela lei brasileira em benefício do cônjuge ou dos filhos
brasileiros, ou de quem os represente, sempre que não lhes seja
mais favorável a lei pessoas do de cujus.
Conflitos de Leis no Tempo e no Espaço
- O que resulta da situação é a liberdade de escolha pelo juiz
brasileiro do elemento de conexão em função da lei que melhor
beneficiar o brasileiro ou brasileira.