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Direito e Legislação Teoria Geral do Direito Ms. Patrícia Graziela Gonçalves • Unidade de Ensino: Teoria Geral do Direito • Competência da Unidade: Compreender as diferentes acepções do direito e sua relação com a sociedade. Conhecer as fontes do Direito e suas técnicas de interpretação. • Resumo: Conceito e relação do Direito com a sociedade. Fontes do Direito e Interpretação da norma. • Palavras-chave: Direito. Fontes do Direito. Hermenêutica Jurídica. • Título da Teleaula: Teoria Geral do Direito • Teleaula nº: 01 Contextualização • O que é Direito? • Qual a diferença entre uma norma jurídica e outras normas regedoras da conduta humana, como as normas morais e religiosas? • O que são fontes do Direito? • As nomas jurídicas necessitam de interpretação? Conceitos Noções Introdutórias de Direito O que é Direito? • O direito é um fenômeno social direcionado à orientação do comportamento humano em sociedade (BOBBIO, 2003). • Direito ↔ Sociedade (vida gregária) • Contraposição de interesses → conflitos sociais. Ubi homo ibi societas; ubi societas, ibi jus. Espécies de normas? Normas jurídicas Normas religiosas Normas morais Estado: Monopólio da criação e coerção quanto ao descumprimento da norma jurídica. Relação jurídica É o vínculo jurídico intersubjetivo criado em decorrência de um fato cujos efeitos sejam disciplinados pela lei. Sujeito ativo Sujeito passivo Relação jurídica Conceitos Classificações do Direito Direito Positivo • Regras e princípios de direito objetivo que a todos se dirigem e a todos vinculam abstratamente (RODRIGUES, 1996). • Normas gerais e abstratas → Leis • Normas individuais e concretas → Sentenças Ex.: Constituição Federal Código Civil Código Penal Direito Objetivo e Direito Subjetivo Direito Objetivo: caráter de universalidade para regular as relações sociais. Direito Subjetivo: faculdade de postulação do direito em busca da realização de seu interesse. (MARTINS, 2013). → Direito de exigir! Princípios Regras Direito Público Direito Privado Relação: Estado – cidadãos Perspectiva: Vertical Ex.: Direito Tributário. Direito Constitucional. Direito Administrativo. Relação: particular – particular Perspectiva: horizontal Ex.: Direito Civil. Direito Empresarial. Direito Misto Conceitos Fontes do Direito Fontes do Direito Fontes formais Elementos e fatores histórico-culturais. Fontes materiais Meios e formas pelas quais o direito positivo se manifesta. De onde provém as normas jurídicas? Estatais *Leis *Jurisprudência *Tratados internacionais Não estatais *Direito consuetudinário *Convenções particulares *Princípios gerais do direito Fontes formais Hierarquia Constitucional CF/88 Leis infraconstitucionais Normas infralegais Resolução da SP O candidato falastrão Apresentando a SP Clóvis acompanha com muita atenção os bastidores da política nacional. Nas últimas eleições, um fato, porém, lhe chamou a atenção. Ele viu e escutou, por diversas vezes, um candidato à deputado federal prometer aos seus possíveis eleitores que encaminharia um projeto para modificação do Código Penal Brasileiro que permitisse a adoção de pena de morte para os crimes de estupro e homicídio. Problematizando a SP Isso lhe trouxe um certo estranhamento, pois já havia lido no Art. 5º, da Constituição de 1988, XLVII, que a pena de morte, salvo em caso de guerra declarada, é proibida. Diante do exposto, é possível que esse projeto seja viabilizado? Resolvendo a SP • Processo legislativo; • Hierarquia Constitucional; • Cláusulas pétreas (CF/88, art. 60, §4°, IV). Interação Direito público e vontade do particular Tendo em vista a divisão do Direito em dois grandes ramos (público e privado), considere a seguinte situação: Alice recebeu a proposta de abdicar de uma nota fiscal na contratação de um serviço odontológico em troca de uma redução do valor a ser pago. O possível acordo entre o dentista e Alice estão dentro do campo da autonomia da vontade? Quais as possíveis consequências jurídicas para a realização desse acordo? Conceitos Vigência, revogação e retroatividade da norma Vigência da norma Lei de Introdução as Normas do Direito Brasileiro (Decreto-Lei 4.657/1942): • Conhecimento da lei: Art. 3° Ninguém se escusa de cumprir a lei, alegando que não a conhece. • Vigência: Vacatio legis - na omissão, será de 45 dias internamente e 03 meses no âmbito internacional, contados da data da publicação. Revogação da norma • Revogar uma lei significa torná-la sem efeito. • Revogação total: ab-rogação. • Revogação parcial: derrogação. Desuso causa a revogação da lei ? Retroatividade da norma Princípio da irretroatividade CF/88, art. 5º, inc. XXXVI: A lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada; NORMA FUTUROSEFEITOS Segurança jurídica! Conceitos Hermenêutica jurídica A interpretação da norma • Interpretar a norma significa fixar o seu sentido e o seu alcance. • Toda e qualquer norma está sujeita à interpretação. • Normas com maior abstração, com conceitos muito abertos ou utilização de termos com vários significados exigirão maior cautela. A interpretação da norma • Considerando a integração das leis, o intérprete deve ficar atento com eventuais revogações tácitas de, por exemplo, uma emenda constitucional frente a uma lei ordinária. • Defasagem da legislação frente às alterações sociais, torna-se desafiadora ao intérprete. A interpretação da norma Sentido normativo Interpre- tação Texto legal Silogismo: Premissa maior – Lei Premissa menor – fatos Conclusão: Subsunção Conceitos Métodos de Interpretação da norma jurídica Métodos interpretativos 1) Interpretação gramatical (ou literal): análise do significado das palavras, das regras gramaticais. 2) Interpretação lógico-sistemática: considera o sistema jurídico como um todo, buscando correlacionar uma determinada norma e seus elementos com o sistema de modo geral, buscando harmonizar os textos legais. Técnica Direito é uma ciência! Cumulativos! Métodos interpretativos 3) Interpretação histórica: busca a compreensão da vontade do legislador para esclarecer a aplicação da norma. Levantar os motivos que levaram o Legislador a editar determinada norma pode ser útil para compreendê-la, pois o Direito é uma evolução fático-cultural. 4) Interpretação teleológica: busca pela descoberta da finalidade da norma jurídica. Métodos interpretativos LINDB – Decreto-Lei no 4.657/42: Art. 4° Quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princípios gerais de direito. • Tipos de analogia: a) Analogia in malam partem; b) Analogia in bonam partem. Resolução da SP Hermenêutica jurídica e casamento homoafetivo Apresentando a SP Fabrício tem dúvida em relação à possibilidade de pessoas do mesmo sexo se casarem, uma vez que o Código Civil brasileiro, ao tratar do assunto, somente se refere à união entre um homem e uma mulher. Relatou que o professor de cursinho afirmou que a jurisprudência e a doutrina contemporânea reconhecem essa possibilidade, mas ele não compreendeu o que fundamenta esse posicionamento. Problematizando a SP Código Civil: Art. 1.514. O casamento se realiza no momento em que o homem e a mulher manifestam, perante o juiz, a sua vontade de estabelecer vínculo conjugal, e o juiz os declara casados. O sentido e o alcance da norma jurídica requer do intérprete o conhecimento de diversas técnicas que devem ser estudadas conjuntamente. Resolvendo a SP ‣ Pelo método de interpretação gramatical: o casamento é possível apenas entre um homem e uma mulher. ‣ Mas a conjugação entre a interpretação lógico- sistemática, histórica, teleológica e analógica aponta para o mesmo sentido: o reconhecimento da possibilidade de casamento civil nas relações afetivas homossexuais. Interação Quais efeitos práticos o reconhecimento do casamento de uniões homoafetivasgeram para o profissional do serviço social? Recapitulando • Teoria geral do direito; • Fontes do direito; • Hermenêutica jurídica.
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