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CURSO - Engenharia 10º período 2º SEMESTRE 2019 Tópicos de Direito e Legislação Prof. Alvimar Alvares Malta, M.Sc. TÓPICOS DE DIREITO E LEGISLAÇÃO 4-) DIREITO EMPRESARIAL 4.1 – CONCEITO E NOÇÕES GERAIS: A expressão Direito Comercial se consagrou no meio jurídico pelo fato de que, desde a antiguidade, foi o comércio a atividade precursora deste ramo do Direito. Nos dias atuais, todavia, existem outras atividades negociais além do comércio, tais como, a indústria, os bancos, a prestação de serviços, etc. Nessa linha, pode-se afirmar que o Direito Comercial não cuida apenas do comércio, mas de toda e qualquer atividade econômica exercida com profissionalismo, intuito lucrativo e finalidade de produzir ou fazer circular bens ou serviços. Sendo assim, o Direito Comercial cuida das relações empresariais, e por isso, a denominação mais utilizada por parte dos autores passou a ser Direito Empresarial. Do Direito de Empresa – Livro II do Código Civil de 2002 ( Arts. 966 – 1195) TÓPICOS DE DIREITO E LEGISLAÇÃO 4-) DIREITO EMPRESARIAL Direito Empresarial pode ser entendido como o conjunto de normas reguladoras da atividade negocial do empresário, atividade essa de caráter habitual e destinada a produção ou circulação de bens ou serviços. Empresa é uma abstração, uma ficção jurídica, representando a atividade econômica organizada para a produção ou circulação de bens e serviços para o mercado, visando lucro. O conceito de empresa é utilizado não só no Direito Comercial, mas também em outros ramos do Direito: Direito do Trabalho: empregador Direito Tributário: ente tributado TÓPICOS DE DIREITO E LEGISLAÇÃO 4-) DIREITO EMPRESARIAL EMPRESÁRIO: Art. 966 (CC/02) - Considera-se empresário quem exerce profissionalmente atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou de serviços. Do conceito legal, pode-se extrair 4 elementos necessários à caracterização do empresário: A-) Profissionalmente: só será empresário aquele que exercer determinada atividade econômica de forma profissional, isto é, que fizer do exercício daquela atividade sua profissão habitual. TÓPICOS DE DIREITO E LEGISLAÇÃO 4-) DIREITO EMPRESARIAL B-) Atividade econômica: a atividade empresarial é exercida com intuito lucrativo, sendo uma de suas características intrínsecas, a onerosidade. O empresário, em função do intuito lucrativo de sua atividade, é aquele que assume os riscos técnicos e econômicos de sua atividade. C-) Organizada: o empresário é aquele que articula os fatores de produção (capital, mão-de-obra, insumos e tecnologia). A atividade empresarial pressupõe a organização de pessoas e meios para o alcance da finalidade almejada. D-) Produção ou a circulação de bens ou de serviços: demonstra-se nesta parte do conceito, a abrangência da Teoria da Empresa, em contrapartida à antiga Teoria dos Atos de Comércio, à qual restringia o âmbito de incidência do regime jurídico empresarial à determinadas atividades econômicas elencadas em lei. Com essa nova abordagem, qualquer atividade econômica poderá ser submetida ao regime jurídico empresarial, desde que realizada profissionalmente, de forma organizada e com intuito lucrativo. TÓPICOS DE DIREITO E LEGISLAÇÃO 4-) DIREITO EMPRESARIAL Estabelecimento empresarial: é o complexo de bens, materiais e imateriais, organizado, para o exercício da empresa, por empresário, ou sociedade empresária visando à produção de bens ou serviços para o mercado. Logo, faz parte do estabelecimento empresarial não somente os bens materiais tais como máquinas, móveis, veículos, mercadorias, dentre outros, mas também os bens imateriais, como a marca, a freguesia, etc. Quando aliena-se o estabelecimento empresarial, o adquirente responde pelos débitos anteriores à transferência. TÓPICOS DE DIREITO E LEGISLAÇÃO 4-) DIREITO EMPRESARIAL 4.2 – EMPRESÁRIO INDIVIDUAL x SOCIEDADE EMPRESÁRIA O Art. 966 do CC/02 ao definir empresário, não se restringe à pessoa física, mas também às pessoas jurídicas, sendo assim, a legislação permite 2 formas de exercício da empresa (que é a atividade): - Empresário Individual: pessoa física que exerce, profissionalmente, atividade econômica organizada. - Sociedade Empresária: pessoa jurídica, constituída sob a forma de sociedade, cujo objeto social é a exploração de uma atividade econômica organizada. A diferença entre o empresário individual e a sociedade empresária é que esta, por possuir personalidade jurídica própria, tem patrimônio próprio, distinto do patrimônio dos sócios que a integram. TÓPICOS DE DIREITO E LEGISLAÇÃO 4-) DIREITO EMPRESARIAL Assim, os bens particulares dos sócios, em princípio, não podem ser executados por dívidas da sociedade, senão depois de executados os bens sociais (Art. 1.024 do CC/02). O empresário individual, por sua vez, não goza dessa separação patrimonial, respondendo de forma direta, com todos os seus bens, inclusive os pessoais, pelo risco do empreendimento. A responsabilidade dos sócios de uma sociedade empresária, além de ser subsidiária, pode ser limitada, o que ocorre, por exemplo, nas sociedades limitadas e nas sociedades anônimas. TÓPICOS DE DIREITO E LEGISLAÇÃO 4-) DIREITO EMPRESARIAL Nas LTDA e S/A, o sócio se compromete a contribuir com determinada quantia para a formação do capital social, e sua responsabilidade fica adstrita, em princípio, a esse valor. Integralizado o capital social (isto é, todos os sócios já contribuíram com suas respectivas quantias), os bens particulares dos sócios não podem ser executados por dívidas da sociedade, mesmo que esses bens sociais não sejam suficientes para pagamento das dívidas6. 6- A exceção a essa regra é a desconsideração da personalidade jurídica da sociedade (Art. 50 CC/02). Responsabilidade Direta e IlimitadaEMPRESÁRIO INDIVIDUAL SÓCIO DE UMA SOCIEDADE EMPRESÁRIA Responsabilidade Subsidiária Limitada Ilimitada TÓPICOS DE DIREITO E LEGISLAÇÃO 4-) DIREITO EMPRESARIAL 4.3 – EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA A Empresa Individual de Responsabilidade Limitada - EIRELI - é um novo modelo de ente jurídico personificado trazido pela Lei 12.441/11 que veio a possibilitar que uma única pessoa seja titular da totalidade do capital social empresarial. Nesse sentido, possibilita-se ao empreendedor a realização de determinada atividade empresária sem a necessidade de um sócio (como ocorria nas sociedades empresárias limitadas) e com a responsabilidade limitada ao capital social. Antes das EIRELI’s, era um procedimento muito utilizado pelos empresários a criação de sociedades empresárias limitadas em que um dos sócios possuía apenas 1 % do capital social e figurava como mero coadjuvante, não possuindo nenhuma gestão nos negócios da sociedade. TÓPICOS DE DIREITO E LEGISLAÇÃO 4-) DIREITO EMPRESARIAL 4.4 – A DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA Em razão de sua autonomia patrimonial, as sociedades empresárias podem ser utilizadas como instrumento para a realização de fraude contra credores ou mesmo abuso de direito. Nesse sentido, o CC/02 previu a desconsideração da personalidade jurídica em seu Art 50: Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurídica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confusão patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministério Público quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relações de obrigações sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou sócios da pessoa jurídica. 4-) DIREITO EMPRESARIAL TÓPICOS DE DIREITO E LEGISLAÇÃO Através da aplicação da desconsideração, o juiz pode deixar de aplicar as regras de separação patrimonial entre sociedade e sócios, ignorando a existência da pessoa jurídica num caso concreto, pois é necessário impedir a fraude realizada pela manipulação de tais regras. Nesse sentido, permite-se uma relativização à responsabilidade limitada, mas a aplicação da desconsideração, além de realizada por decisão judicial, deve ser episódica(isto é, somente para o caso em análise) e não implica na dissolução da sociedade, permanecendo esta plenamente operante para todos os outros fins.
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