Modelo RT Rescisão Indireta

Prévia do material em texto

PARA SALVAR O DOCUMENTO ENVIE O LINK PARA O COMPUTADOR, ABRA O ARQUIVO NO COMPUTADOR E CLIQUE EM ARQUIVO E SALVAR COMO OU FAZER CÓPIA
EXMO. SR. DR. JUIZ DO TRABALHO DA VARA DO TRABALHO DE INDAIATUBA/SP
RECLAMANTE, por meio de seu advogado e procurador que esta subscreve, vem à presença de V. Excelência com fulcro no art. 852-A e ss da CLT, propor a presente RECLAMAÇÃO TRABALHISTA contra RECLAMADA, pelos motivos de fato e de direito que seguem.
DA GRATUIDADE JUDICIÁRIA
O reclamante não possui condições financeiras de arcar com as custas processuais sem prejuízo do próprio sustento e faz prova da hipossuficiência econômica através do seu contracheque e CTPS em que demonstra o salário atual de R$ 1.666,51 que é inferior a 40% dos benefícios pagos atualmente no Regime Geral de Previdência Social, sendo este, requisito previsto no art. 790, §3º da CLT.
Sendo assim, requer a concessão dos benefícios da gratuidade judiciária.
DO CONTRATO DE TRABALHO
O reclamante foi admitido pela reclamada em 23.10.2014 para trabalhar na função de Porteiro com salário inicial de R$ 1.177,35 e jornada 12 x 36 que, inicialmente, era das 18hs às 06hs e a partir de 2016, passou a ser das 06hs às 18hs.
Permanece trabalhando atualmente, porém, diante de diversas irregularidades no contrato de trabalho, entende que o empregador cometeu falta grave ensejadora de rescisão indireta.
Para tanto, propõe a presente ação cujos fatos e direitos serão explanados a seguir.
DA RESCISÃO INDIRETA
O reclamante foi admitido em 23/10/2014 para a função de Porteiro e com salário inicial de R$ 1.177,35, com jornada 12x36. Atualmente labora das 06:00hs às 18:00hs e percebe como última remuneração o valor de R$ 1.666,51.
Recentemente, com a situação de pandemia e a liberação do Governo Federal para saque do Fundo de Garantia, o reclamante se deparou com a ausência de depósitos regulares na sua conta vinculada conforme extrato analítico em anexo.
Verifica-se do extrato que em alguns anos a reclamada não procedeu os depósitos regularmente, como por exemplo, de 23/08/2019 a 10/05/2020, sendo as ausências mais recentes.
É sabido que o FGTS é direito constitucionalmente garantido conforme art. 7º, inciso III da Carta Maior. Dispõe o art. 15 da Lei 8.036/90 que o empregador deverá proceder ao depósito na conta vinculada do obreiro, o importe de 8% mês a mês sobre a remuneração auferida, o que não ocorreu regularmente no caso em tela.
A ausência de depósitos do FGTS é considerada falta grave do empregador, hábil a aplicação da penalidade de justa causa pelo empregado, visto que, além do prejuízo financeiro, rompe a fidúcia contratual e torna insustentável a continuidade da relação de emprego. 
Daí a previsão legal de que a ausência de cumprimento de obrigações contratuais consta no rol do art. 483 da CLT, notadamente alínea “d”.
No mesmo sentido, tem-se jurisprudência pacífica do nosso Tribunal da 15ª, em que o relator reconhece a falta grave do empregador na ausência dos depósitos fundiários, cujo aresto segue abaixo (RO 0011757-38.2018.5.15.0027, Relator Fábio Alegretti Cooper):
“[...]
A reclamada, de fato, não nega a ausência dos depósitos de FGTS na conta da autora. Sustentou, em defesa, que não efetuou tais depósitos em virtude da crise financeira pela qual está passando. Da mesma maneira, o extrato juntado aos autos confirma a falta dos depósitos (fls. 21 a 31).
Com efeito, a falta de recolhimento do FGTS constitui falta grave suficiente para configurar a hipótese do art. 483, “d” da CLT e ensejar a rescisão indireta do contrato de trabalho...
[...]
Cumpre informar que o reclamante permaneceu no emprego, uma vez que a reclamada negou-se ao pagamento das verbas rescisórias. Ademais tal situação é permitida pelo parágrafo 3º do art. 483 da CLT.
Ante o exposto requer o reconhecimento da validade da rescisão indireta e a condenação da reclamada no pagamento das verbas rescisórias, a saber, o saldo de salário, aviso prévio indenizado, férias acrescidas de 1/3, 13º salário e multa de 40% do FGTS.
Requer ainda que a reclamada apresente nos autos as guias para saque do FGTS e ingresso no Seguro Desemprego.
DA HORA NOTURNA REDUZIDA
O reclamante trabalhou durante 1 ano entre 2015 e 2016 cumprindo jornada 12x36 das 18hs às 06hs com intervalo de 1 hora para descanso e refeição. Contudo, não recebia a hora noturna reduzida prevista no art. 73, parágrafo 1º da CLT.
É certo que a hora noturna reduzida, considerada 52 minutos e 30 segundos, tem como objetivo a compensação financeira pelo desgaste físico do empregado que trabalha em período que é destinado ao descanso, ou seja, o período noturno.
Não se pode olvidar que o entendimento jurisprudencial é no sentido de que, quando a jornada noturna se estende após às 05hs é devido o adicional noturno, conforme a súmula 60 item II do TST aplicado também a hora noturna reduzida.
Se considerar o período laborado após as 22hs até às 6hs o obreiro faz jus a 1 hora extra pela jornada reduzida não paga entre 2015 a 2016.
Portanto, requer a condenação da reclamada no pagamento de 1 hora extra com adicional de 60% (cláusula 12ª CCT) e adicional noturno de 20%, bem como reflexos em DSR e com este, aviso prévio, férias acrescidas de 1/3, 13º salário e FGTS acrescido de multa de 40%.
DO ADICIONAL NOTURNO APÓS AS 5HS
Entre o período de 2015/2016 o reclamante laborou em jornada 12x36 das 18hs às 8hs com 1 hora de intervalo para descanso e refeição, entretanto, não recebeu o adicional noturno previsto no art. 73 da CLT, após as 5hs
Dispõe a súmula 60, item 2 do TST que “cumprida integralmente a jornada no período noturno e prorrogada esta, devido é também o adicional quanto às horas prorrogadas. Exegese do art. 73, §5º da CLT”. No mesmo sentido a cláusula 13ª da CCT em anexo.
Com efeito, requer a condenação da reclamada ao pagamento do adicional noturno de 20% sobre a hora diurna com reflexos em DSR e com este, aviso prévio, férias acrescidas de 1/3, 13º salário e FGTS acrescido de multa de 40%.
FERIADOS EM DOBRO
Desde a admissão até então o reclamante trabalha aos feriados, contudo não recebe a remuneração em dobro conforme cláusula 46ª da CCT 2015/ 2016/ 2017, bem como prevê a jurisprudência consolidada do TST no verbete 444.
Ocorre que a reforma trabalhista, pela lei 13.467/17, mudou o entendimento quanto ao pagamento de feriados trabalhados não compensados, sendo estes, a partir de agora, considerados compensados nos termos do parágrafo único do Art. 59-A da CLT.
Entretanto, deve ser considerada a regra vigente na época do acontecimento dos fatos em respeito ao direito adquirido inserto no art. 5º inciso XXXI da Carta Maior.
Portanto, desde a admissão até 11/11/2017, requer a condenação da reclamada no pagamento com adicional de 100% dos feriados trabalhados e não compensados, com reflexos em DSR e com este, aviso prévio, férias acrescidas de 1/3, 13º salário e FGTS acrescido de multa de 40%.
A fim de evitar o enriquecimento ilícito do obreiro, bem como o fato do mesmo não ter conhecimento de quais feriados foram trabalhados ou compensados desde o período imprescrito até a reforma, requer a compensação de quaisquer valores pagos ao mesmo título desde que comprovado nos autos.
DO FGTS EM ATRASO
Como narrado alhures, a reclamada deixou de recolher o FGTS do obreiro por diversos meses conforme extrato analítico em anexo.
Tem-se que o FGTS é direito constitucionalmente garantido e que deve ser recolhido na base de 8% ao mês sobre a remuneração do empregado conforme art.7º, III da CF e art. 15 da lei 8.036/90.
Sendo assim, requer a condenação da reclamada no recolhimento das parcelas fundiárias impagas durante o pacto laboral.
DOS PEDIDOS
Ante todo o exposto acima requer:
1 – A concessão da gratuidade judiciária pelos termos do art. 790, §3º da CLT;
2 – A notificação da reclamada para que, querendo, apresente defesa no momento oportuno sob pena de incorrer em revelia e seus efeitos jurídicos;
3 – O reconhecimento da validade da rescisão indireta com consequente condenação da reclamada no pagamento de aviso prévio, férias acrescidasde 1/3, 13º salário e multa de 40% sobre o FGTS..............................................................R$ 7.988,69 (sete mil novecentos e oitenta e oito reais e sessenta e nove centavos);
4 - A condenação da reclamada no pagamento de 1 hora extra com adicional de 60% (cláusula 12ª CCT) e adicional noturno de 20%, bem como reflexos em DSR e com este, aviso prévio, férias acrescidas de 1/3, 13º salário e FGTS acrescido de multa de 40%.................................................................................................R$ 4.417,76 (quatro mil quatrocentos e dezessete reais e setenta e seis centavos);
5 - A condenação da reclamada ao pagamento do adicional noturno de 20% sobre a hora diurna com reflexos em DSR e com este, aviso prévio, férias acrescidas de 1/3, 13º salário e FGTS acrescido de multa de 40%........................R$ 460,18 (quatrocentos e sessenta reais e dezoito centavos);
6 - A condenação da reclamada no pagamento com adicional de 100% dos feriados trabalhados e não compensados, com reflexos em DSR e com este, aviso prévio, férias acrescidas de 1/3, 13º salário e FGTS acrescido de multa de 40%..................................................................................................................R$ 8.283,31 (oito mil duzentos e oitenta e três reais e trinta e um centavos);
Requer ainda a condenação da reclamada no pagamento de honorários de sucumbência em 15% do que resultar a liquidação de sentença nos termos do art. 791-A da CLT.
Protesta provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito em especial a prova documental já carreada aos autos, sem prejuízo de outras que se fizerem necessárias durante a instrução processual.
Por fim, requer seja a reclamada compelida a trazer nos autos os cartões de ponto, contrato de trabalho e qualquer outro documento inerente a relação de emprego sob pena de confissão nos termos do art. 400 do NCPC e 818 da CLT.
Dá-se a causa o valor de R$ 21.149,94 (vinte e um mil cento e quarenta e nove reais e noventa e quatro centavos).
Termos em que
Pede deferimento