03 - CONTROLE E CONSTITUCIONALIDADE

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1. Do poder constituinte.
Consiste o poder constituinte na potestade de elaborar uma nova constituição ou
atualizar uma Constituição.
O poder constituinte tem dois aspectos, portanto: inovar a ordem jurídico-política,
criando um novo Estado e, atualizar ou completar uma ordem já existente.
A origem do poder constituinte é variável, podendo decorrer de uma consequência
histórica natural, uma evolução ou involução de determinada sociedade ou, pode
decorrer de uma ruptura profunda da ordem jurídico-política até então
estabelecida, como consequência, por exemplo, de uma guerra ou revolução.
 
1.1 Poder constituinte originário ou Inicial
É o que instaura uma nova ordem jurídica, criando um novo Estado, seja ele
histórico ou revolucionário.
São características:
- Inicial: instaura uma nova ordem jurídica
- Autônomo e ilimitado juridicamente: não respeita limites da ordem anterior
- Incondicionado e soberano: não há forma prefixada
 
1.2 – Derivado, Instituído, Secundário ou de Segundo Grau:
É o que foi instituído pelo Poder Constituinte Originário. Geralmente encontramos
suas disposições nas normas que estabelecem o processo de alteração da
constituição como as emendas constitucionais.
Diferentemente, o poder constituinte derivado encontra limites nas disposições do
poder constituinte originário, não sendo, portanto, ilimitado e nem incondicionado,
pois, para alterar a constituição, deve atender aos limites impostos pelo
constituinte originário.
Veja, por exemplo, que, para alterar a constituição brasileira de 1988, o artigo 60
da CF/88 impõe alguns limites circunstanciais, formais e materiais, como veremos
no processo legislativo. Assim, para alterar a constituição atual, é necessário
quórum de aprovação especial (2/3 de deputados e senadores em dois turnos de
votação – limitações formais), não podem ser abolidos os princípios apontados no
§ 4º do artigo 60 (limitações materiais) e não pode ser alterada na vigência de
intervenção federal, estado de defesa ou estado de sítio (limitação circunstancial).
O Poder Constituinte Derivado pode ser:
a) Reformador: aquele que modifica a Constituição através de um procedimento
estabelecido pelo Poder Originário, não iniciando uma nova ordem jurídica.
(Emendas Constitucionais por meio do Congresso Nacional)
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b) Decorrente: decorre do Poder Originário e tem por finalidade estruturar a
Constituição dos Estados-Membros é complementar ao Poder Constituinte
Originário (Constituições dos Estados elaboradas pelas Assembleias Legislativa).
Na elaboração das constituições estaduais e da lei orgânica do Distrito Federal,
deve ser observado o Princípio da Simetria ou Correlação Necessária ou
Paralelismo, de maneira que certos princípios e certas normas estabelecidas na
Constituição Federal sejam repetidas nas constituições estaduais, como o princípio
federativo, as imunidades parlamentares, entre outras.
c) Revisor: trata-se de uma competência para atualizar e adequar o conteúdo da
Constituição, geralmente realizado em uma única oportunidade após um certo
período de tempo depois que foi elaborada uma nova constituição, como ocorreu
com a constituição brasileira, que, pelas disposições do artigo 3º do Ato das
Disposições Constitucionais Provisórias – ADCT determinou a revisão da
Constituição de 1988 após 5 anos da sua promulgação. Em decorrência desta
disposição, foram promulgadas 6 emendas de revisão.
 
1.3 Direito Intertemporal
Diz respeito às consequências decorrentes da elaboração de uma nova
Constituição e a ordem jurídica anterior. A promulgação de uma nova constituição
implica em se estabelecer um novo fundamento jurídico para a sociedade, ou seja,
as leis a serem elaboradas pelo Poder legislativo devem encontrar seu fundamento
de validade na nova constituição, porém, a questão é: e como ficam as leis que já
existiam por ocasião da promulgação da nova constituição? São revogadas ou
continuam em vigor?
Em relação à vida de uma nova constituição quatro fenômenos podem ocorrer:
a) Recepção: as normas compatíveis com a nova ordem permanecem, as que não
forem compatíveis são revogadas;
b) Repristinação: a norma revogada volta a ter eficácia porque a norma que a
revogou perdeu sua eficácia;
c) Desconstitucionalização: as normas da Constituição anterior permanecem em
vigor desde que compatíveis com a nova ordem jurídica;
d) Recepção Material de Normas Constitucionais: persistência de normas da
Constituição anterior por prazo certo e em caráter precário. No Brasil, após a
promulgação da Constituição de 1988, o art. 34 do ADCT, manteve em vigor, por
até quatro meses, o sistema tributário da constituição anterior, a de 1969.
 
1.5 Mutação Constitucional
Doutrinariamente, a Constituição poderá ser modificada por meio de processo
formal ou informal. São tipos de modificação formal a emenda e a revisão
constitucional. Já o processo informal evidencia-se na mutação constitucional.
A constituição contém o regulamento jurídico fundamental de uma sociedade,
consubstanciando, assim, toda a estrutura do respectivo Estado. Esta é a razão
pela qual se presume seja ela dotada de estabilidade, exigência indispensável à
segurança jurídica, à manutenção das instituições e ao respeito aos direitos e
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garantias fundamentais dos cidadãos. Entretanto, essa estabilidade não pode
significar jamais a imutabilidade das normas constitucionais. Isso para evitar-se o
fenômeno da "fossilização constitucional".
Ao mesmo tempo em que o ordenamento jurídico constitucional possui caráter
estático, apresenta caráter dinâmico. A realidade social está em constante
evolução, e, à medida que isso acontece, as exigências da sociedade vão se
modificando, de maneira que o direito não permanece alheio a esta situação,
devendo sempre estar intimamente ligados com o meio circundante, com os
avanços da ciência, da tecnologia, da economia, com as crenças e convicções
morais e religiosas, com os anseios e aspirações de toda uma população. Assim,
as constituições estão sujeitas a modificações necessárias à sua adaptação às
realidades sociais.
Sendo assim, Mutação Constitucional não é a mudança do texto constitucional,
mas a mudança da interpretação de um dispositivo constitucional.
Temos como exemplo o art. 5º, XI CF, in verbis:
"XI - a casa é asilo inviolável do indivíduo, ninguém nela podendo penetrar sem
consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para
prestar socorro, ou, durante o dia, por determinação judicial;"
 
Quando a Constituição surgiu, o conceito de casa limitava-se a residência ou
domicilio. Atualmente, a interpretação que se da é bem mais ampla, segundo o
entendimento do próprio STF, passou-se a abranger local de trabalho, quarto de
hotel, quarto de motel, trailer, etc.
 
Exercício 1:
As "cláusulas pétreas" são limites ao poder de:
A)
decretação de intervenção da União nos Municípios, pelo Presidente da República.
B)
elaboração da Constituição, pelo Poder Constituinte Originário.
C)
decretação de estado de sítio, pelo Presidente da República.
D)
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alteração da Constituição, pelo Poder Reformador.
 
E)
Nenhuma das anteriores.
O aluno respondeu e acertou. Alternativa(D)
Comentários:
D) 
Exercício 2:
O exercício do Poder Constituinte Derivado, nos termos expressos da Constituição
Federal de 1988:
A)
pode revelar-se por meio de projeto de iniciativa popular, nos termos
expressamente previstos na ConstituiçãoFederal, exercido pela apresentação de
projeto à Câmara dos Deputados, subscrito por, no mínimo, um por cento do
eleitorado nacional, distribuído pelo menos por cinco Estados, com não menos de
três décimos por cento dos eleitores de cada um deles.
B)
permite a reforma da Constituição, desde que a Proposta de Emenda à
Constituição seja votada e aprovada, em dois turnos, se obtiver, em cada casa do
Congresso, dois terços dos votos dos respectivos membros.
C)
pode revelar-se nas Emendas à Constituição, iniciadas por proposta de mais da
metade das Assembleias Legislativas das unidades da Federação, manifestando-
se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros.
D)
permite a reforma da Constituição, desde que a Proposta de Emenda à
Constituição seja votada e aprovada em sessão unicameral, em dois turnos, por
dois terços de Deputados e Senadores.
 
E)
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O poder constituinte derivado reformador é aquele que instaura uma nova ordem
jurídica, rompendo por completo com a ordem jurídica precedente
O aluno respondeu e acertou. Alternativa(C)
Comentários:
C) 
Exercício 3:
As normas infraconstitucionais compatíveis com a nova Constituição geram o
fenômeno da:
 
 
 
 
 
A)
A) desconstitucionalização;
B)
recepção;
C)
repristinação;
D)
reordenação;
E)
nenhuma das alternativas acima.
O aluno respondeu e acertou. Alternativa(B)
Comentários:
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B) 
Exercício 4:
 Assinale a alternativa INCORRETA:
 
 
 
 
 
A)
Sobre as características do poder constituinte originário, pode- se dizer que ele é
inicial, autônomo, ilimitado juridicamente, incondicionado e soberano na tomada
de suas decisões.
B)
A manifestação do poder constituinte reformador verifica- se através das emendas
constitucionais.
C)
O poder constituinte derivado reformador é aquele que instaura uma nova ordem
jurídica, rompendo por completo com a ordem jurídica precedente.
D)
O poder constituinte derivado decorrente tem por missão estruturar a
Constituição dos Estados-membros.
E)
O Poder Constituinte Derivado Revisor é o poder de revisar o ato inicial do Poder
Constituinte Originário.
O aluno respondeu e acertou. Alternativa(C)
Comentários:
C) 
Exercício 5:
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Quais são as características fundamentais do poder constituinte originário?
 
 
 
 
 
A)
Inicial, limitado e incondicionado.
B)
Inicial, ilimitado e condicionado.
C)
Inicial, ilimitado e incondicionado.
D)
Derivado, limitado e condicionado.
E)
Soberano, condicionado e ilimitado.
O aluno respondeu e acertou. Alternativa(C)
Comentários:
C) 
Exercício 6:
A partir da ideia da existência de um poder constituinte, enquanto poder
destinado à criação do Estado e à alteração das normas que constituem uma
sociedade política, foram elaboradas teorias que apresentam classificações desse
poder. Conhece-se assim a distinção entre:
 
 
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A)
poder decorrente, enquanto autonomia das unidades da federação, e poder
derivado, encarregado da elaboração das normas constitucionais originárias e
reforma da Constituição Federal.
B)
poder de reforma e poder constituinte decorrente, subespécies do poder derivado,
em que o primeiro compreende a emenda e a revisão e o segundo reporta-se à
autonomia das unidades da federação.
C)
poder de reforma constitucional e poder derivado, em que o primeiro compreende
a emenda e o segundo a elaboração de normas constitucionais originárias.
D)
poder originário e poder decorrente, em que o primeiro compreende as normas
constitucionais originárias e perenes e o segundo, decorrente do primeiro,
compreende a reforma constitucional pela emenda e revisão da Constituição
Federal.
 
E)
Nenhuma atende o enunciado.
O aluno respondeu e acertou. Alternativa(B)
Comentários:
B)