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Matéria do 2º teste Licenciatura Direito 2021/2022 
Aula do dia 23.05 
SISTEMA JURÍDICO OCIDENTAL 
 CIVIL LAW (Instituto dos Assentos) – ler sobre revoluções e invasões francesas 
 
 COMMON LAW (regras e casos em particular) – filme: A luta desigual [da juíza 
progressista]; evolução da jurisprudência do precedente da discriminação em função da raça (era 
aceitável nos tribunais discriminar pessoas conforme a sua raça – o precedente foi evoluindo 
conforme a evolução do contexto). 
vi. Os sistemas jurídicos ocidentais: Common law VS. Civil law 
Semelhanças Diferenças 
 Berço civilizacional – identidade de 
valores; 
 Direito laico; 
 Direito científico, técnico – o método 
do direito; 
 Influenciado pelas revoluções 
liberais e do humanismo; 
 Afastada existência e superioridade 
de um Direito Natural; 
 Processos de colonização 
(uniformização de Direitos e 
universalização DH). 
 Um lastro histórico – desde a 
Reforma; 
 A diferente interpretação da 
Separação de Poderes; 
 
Os sistemas jurídicos comparados da família ocidental – common law e civil law 
(sebenta + dado em aula) 
Estes dois sistemas, olhando paras as suas semelhanças, temos um sistema jurídico; 
já se olharmos para as diferenças, é possível encontrar se calhar uma diversidade de 
sistemas; 
 RELATIVAMENTE às diferenças: 
O que os afasta é uma diferente interpretação da separação de poderes, uma 
interpretação da sepração de poderes levou ao common law e uma outra 
interpretação que leva ao civil law – isto com as revoluções liberais. 
Uma diferente interpretação das fontes de direito, reflete também a distinção entre 
estes dois sistemas: lei 
A aproximação quotidiana (DUE, TEDH) 
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Porquê que cada vez mais se fala em aproximação destes dois sistemas: 1 
Crescente peso que da transposição das diretivas da união europeia, esta é feita 
através das leis – isto, nos sistemas de commow law, deu origem a uma renovada 
importância da lei. 
O que aproxima os dois sistemas é os acórdãos do Tribunal europeu dos direitos do 
homem, tem que ser seguidos de facto, levando que o sistema romano germânico 
tivesse que se adaptar e a lidar com os acórdãos. Aproximação do sistema civil law 
ao common law 
• Common law: 
Crescente importância da legislação (statute law) como fonte de Direito; 
Ciência do Direito extrai dos precedentes jurisprudenciais grandes princípios 
jurídicos. 
• Civil law: 
…. Powerpoint 
Os sistemas jurídicos híbridos 
Sistemas jurídicos naturalmente influenciados pelos sistemas common law e civil 
law. 
Escócia, Quebec; africa do Sul (VERIFICAR) 
vii. Sistema jurídico romano germânico 
1. ENQUADRAMENTO HISTÓRICO 
Realização do direito romano pelas universidades no século XI 
• Civilização grega 
Caracterizar o sistema romano germânico e em particular o sistema romano. 
Dentro deste podemos falar de diferentes tradições – latina, romano germânico 
(alemães receberam ou construíram o direito através do direito romano) + tradição 
latina francesa + tradição alemã, sem revolução francesa; 
• Há ainda quem fale da BENELUX; 
• Tradição escandinava; 
• Direito eslavo – novos países da europa de leste que vinham do sistema 
jurídico comparado soviético (que desapareceu em 89) – muitos destes 
países tornaram-se muito próximos da Alemanha, do direito escandinavo; 
 
1 TESTE! 
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• Direito da CPLP? 
 
2. A TRADIÇÃO ROMANA 
A tradição latina que surge da interpretação de separação de poderes que surge em 
frança, a seguir à revolução francesa. 
• Montesquieu afirmava que o juiz não é mais do que a boca da lei. 
A revolução francesa é uma revolução do povo contra os outros estados, contra o 
clero, contra a nobreza. 
Esta revolução, tal como afirma Alf Ross, era apenas um projeto político da 
revolução francesa que procura desvalorizar o poder dos juízes, dando prioridade à 
lei porque esta é aprovada em parlamento – a vontade geral do povo. 
• É, pois, o grande projeto liberal; 
Obvio que isto acabou por receber várias críticas, principalmente pelos germânicos. 
O liberalismo traduz-se no racionalismo. Os românticos, dizem o contrário, “rouba-
se” a vontade do povo, estes muitos ligados à guerra (Alemanha). 
A LEI 
• A lei é a principal fonte de direito, no sistema de civil law. É o modo normal 
de criação do direito. 
• A lei não admite o costume como fonte de direito; 
• Este é, pois, a conceção francesa; 
Movimento de codificação do século XIX – a lei é a fonte de direito primordial porque 
expressa a vontade do povo. 
A JURISPRUDENCIA 
A jurisprudência não tem força vinculativa, é um poder nulo tal como concebe 
Montesquieu. 
• Em suma, trata-se numa tradição latina, de inspiração francesa 
Comente uma das frases dos artigos – Institutos dos acensos 2 
Como é que Portugal lidou com estas alterações das revoluções liberais? 
 Portugal teve dois tipos de acentos, em primeiro lugar, os acentos da Casa de 
Suplicação (sec.16), ultrapassaram a lei da boa razão, época das ordenações 
 
2 TESTE 
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filipinas, e eram a expressão do normal funcionamento dos tribunais e, 
posteriormente os acentos do código civil. 
Decisões judiciais com força obrigatória geral, típica do sistema common law. 
Portanto, deste o tempo das ordenações manuelinas, o direito que vigorava em 
Portugal era muito próximo do common law. 
Em 1790, os tribunais foram proibidos de fiscalização judicial – ainda expressão do 
Antigo Regime. 
POSTERIORMENTE, 
Apos todo o movimento constitucional português, surge por volta de 1830 é que se 
estabilizou a situação da guerra civil, com a vitória dos tribunais e os acentos acabam 
por ficar proibidos, proibidos no sentido em que os tribunais não podia usas acentos. 
A própria casa da suplicação é que considerou que, com a nova constituição, que 
consagrava a separação de poderes, instaurava um sistema romano germânico, pela 
qual a definição da situação jurídica com força obrigatória geral estava à lei, ao 
parlamento e não aos tribunais – esta é a transação entre o common law e civil law, 
com a revogação dos acentos. 
• É primeira marca de civil law. 
No entanto, em 1926 (golpe militar), os acentos ressurgiram em Portugal (sob 
proposta de 1918 que procurava a unidade progressiva da jurisprudência), 
controlar a hierarquia judiciária. 
 Isto de facto pode ser um grave problema, haver juízes “estrava 
Em 1926 – golpe militar que instituiu o estado novo, período este que tem uma 
constituição (1933), aprovada por um plebiscito em que os votos nulos contavam. 
O ressurgimento dos acentos visava garantir que os tribunais superiores exercem 
poderes sobre os inferiores. 
O prof. Castanheira Neves pronunciou-se contra os acentos, dizendo que eles eram 
inconstitucionais porque não poderiam os acentos ter força obrigatória geral. 
É uma contradição os acentos em 1926, porque tinha-se distituido a casa de 
suplicação e instaurado um sistema civil law. Assim, o facto de reaparecer os acentos 
é apenas simbolo do poder autoritário. 
• O prof. Castanheira Neves dizia-nos: 
Ou os acentos são normas legislativas de fundo, inconstitucionais porque violam o 
princípio de separação de poderes, o princípio da tipicidade das normas jurídicas 
Ou então, os acentos, são atos jurisdicionais, mas neste caso são também 
inconstitucionais porque violam a independência dos tribunais. 
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• Por sua vez, o prof. Marcello Caetano afirma que os acentos era quase como 
uma instrução – “definição em termos genéricos para os tribunais”. 
Ora não fazia sentido este tipo de argumentação porque o próprio código civil dizia 
que os acentos decorriam como força obrigatória geral. 
O tribunal constitucional declarou parcialmente inconstitucional, depois, declarou a 
inconstitucionalidade com força obrigatória geral (tal como Castanheira Neves 
defendia), por violarem o princípio da tipicidade das normas (ART.112, atualmente). 
Os acentos, no entanto, continuaram em vigor, mas não como força obrigatória geral, 
mas, após três decisões conforme a inconstitucionalidade, os acentos foram 
revogados. 
Assim, conclui-se que Portugal é um sistema civil law. 
A função dos acentos no direito comparado: 
O problema é evitar os juízes rebeldes e para isso foram criados os acórdãos de 
uniformização de jurisprudência pelo código do processo civil. Tentando colocar 
este problema no sitio certo, ou seja, em sede de recurso – garantias de recurso. 
A verdade é que os assentos tinham um papel muito importante, entre a imobilidade 
e a estabilidade em tempo de reforço constitucional da autoridade – a independência 
judicial na constituição de 1933 e na CRP 1976. Estabilidade em momentos de 
autoridade; Imobilidade em momentos de liberdade (verificar!) 
Quando existir decisões contraditórias dos tribunais, é permito um recurso para 
uniformização de jurisprudência – ou seja, não há acentos, tentando resolver o 
mesmo problema, sem ter os mesmos problemas. 
• Quem decreta o fim dos decretos foi o TC em decisões com força obrigatória 
geral ou seja, verificamos aqui um Paradoxo de TC. 
Em que medida o regime dos acentos que vigoravam em Portugal confirmam a 
integração do sistema jurídico português, no sistema jurídico comparado civil 
law ou common law. 3 
 
O exemplo primeiro do movimento codificador é o código civil napoleónico que 
constrói também a ideia de um código civil que vai beber muito da influência do 
corpus iuris civil de Justiniano, pelas 12 tábuas e pelos copistas medievais e que 
chega ao código civil francês – e posteriormente até ao código civil português que 
ainda hoje vigora em Goa. Esta é, pois, a tradição latina francesa: 
 
3 TESTE!!!!!!! 
Tradição germânica ou assentos 
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2. Tradição latina 
Em que nós exemplificamos esta tradição latina do sistema romano germânico – 
com a casa da suplicação, os assentos. Este é, pois, o ponto de partida dos assentos. 
Assentos – decisões judiciais com força obrigatória geral, com influência 
Dois tipos de assentos: casa da suplicação (ordenações manuelinas – sec.16 e 17); 
Revogação dos assentos pela casa da suplicação – 1833. (VERIFICAR ESTA PARTE) 
CONTEUDO NOVO 
A tradição germânica 
Na Alemanha não houve uma revolução tal como aconteceu em frança. Nesta altura 
havia estados alemão. 
Houve uma transição pacifica entre o antigo regime e liberalismo. 
Não há reação tão sentida anticlerical, anti jurisprudência, separação de poderes. 
Na Alemanha, em 1814, polémica entre: 
Thibaut defendia da necessidade de um direito civil geral para a Alemanha, ou 
seja, defendia a codificação sob a forma de código civil. Na verdade, o que defendia 
era o transplante do código civil francês para a Alemanha. Isto em 1814. 
• Do lado de Thibaut o fundamento iluminista Kantiano e jusracionalista que 
prefere a revelação legislativa democraticamente do Direito identificado com a 
“vontade geral do povo”. 
 Ora estes movimentos foi o que se verificou por toda a europa. 
Savigny defendia, pelo contrário, “da Vocação da Nossa Época para a legislação” 
defendia um caminho alemão para o direito, desenvolvendo o seu direito civil com 
base no direito romano, com base na jurisprudência, com base na doutrina para 
desenvolver o direito civil alemão. Rejeita, pois, a codificação geral. 
Do lado de Savigny, defendia-se o romantismo alemão de inspiração hegeliana, que 
defendia uma corrente historicista que liga a revelação do Direito ao espírito do 
povo (Volksgeist), negando a possibilidade de construir-se o Direito abstratamente. 
O romantismo defende o espírito do povo, uma ideia quase orgânica do povo, que 
tem expressão na literatura. 
• Há a exaltação das paixões, da guerra – é, pois, muito alemão. 
• O romantismo teve muitas alertas que muitos autores do liberalismo 
aceitaram. 
Para Savigny e a Escola Histórica do Direito – estudar e desenvolver o direito que 
depois vai ser codificado. 
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 Os elementos de interpretação jurídica, desenvolvidos por Savigny, estão 
hoje no código civil, embora este autor não se defende a codificação civil. 
Savifgny oponha-se à codificação civil e imediata e acaba por ganhar, todo o século 
19 é passado a desenvolver um código civil alemão: 
Desenvolve-se com várias fontes de direito: a jurisprudência foi durante muito 
tempo usada para resolver estas questões, com base da recessão do direito romano 
(e daí o sistema romano – germânico), com base no direito consuetudinário, com os 
processos judiciais. 
 O código civil é promulgado apenas em 1900, quando a ciência jurídica já 
tinha desenvolvido um arcabouço teórico e sistemático de vulto, através da própria 
escola de Savigny e da jurisprudência dos conceitos de Puchta e Ihering. 
 
É, pois, o contraponto entre a tradição latina, que privilegia a lei, e tradição 
germânica que, com base em muitas fontes de direito foi desenvolvendo o direito 
civil alemão durante o século 19. 
 
No Brasil, Teixeira de Freitas tem uma reação à escola histórica do direito, criticando 
também o código de Seabra, que incluía muitas decisões do direito alemão. 
 
Isto acaba por nos chamar à atenção que a verdade é que a jurisprudência tem um 
papel no desenvolvimento do direito. 
Na medida em que: 
3. Um sistema romano – germânico 
É possível falar de um sistema romano – germânico tendo por base todas estas 
diferenças, no entanto, a lei é a base, é a fonte primordial. No entanto a tradição 
germânica diz-nos que a jurisprudência desempenha um papel no desenvolvimento 
do próprio direito. 
EX. o CC francês dizia que os “indivíduos são responsáveis não apenas pelos 
danos …” 
Cabe ao juiz decidir, acaba por desenvolver a “responsabilidade pelo risco” – o 
tribunal tem um papel no desenvolvimento do direito e, portanto, não é apenas a 
boca que pronuncia a lei. 
O juiz tem um papel criador, criador no sentido também na função criativa na 
escolha do Direito aplicável porque pode aplicar o direito constitucional português 
ou o direito da União Europeia. 
Conclusão 
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A lei é o ponto de partida, tal como refere a tradição latina para o sistema romano – 
germânico, mas não se pode excluir o papel dos juízes no desenvolvimento do 
direito tal como a tradição germânica denota.4 
3.2. Método jurídico 
Principais características do sistema romano – germânico – SEBENTA 
Direito material e Direito processual (instrumental do direito material) 
É o processo que é seguido pelos tribunais, instrumental ao direito. 
 No commun law, é diferente, é o juiz que fixa as regras e por isso não há 
processos. 
O sistema romano germânico vive ainda muito da ideia do método jurídico aplicado 
silogisticamente – o silogismo judiciário vive ainda da lógica aristotélica. 
Os limites da lógica aristotélica que se refletem na ideia de que o tribunal é a boca 
da lei, uma ideia um pouco redutora. 
ART.9 do CC – interpretação da lei e integraçãode lacunas através do processo 
dedutivo – são os elementos de Savingy. 
O artigo 10 – Analogia – criação de uma norma ad hoc, solução jurídica que difere de 
sistema jurídico para sistema jurídico. 
Uma outra característica destes sistemas são: 
3.3. Organização judiciária 
 Em Portugal – Supremo, tribunais / relação … - 5 
O que interessa mais é a organização portuguesa! 
3.4. Ensino do direito e profissões jurídicas 
Uniformizadas por via do processo de Bolonha, os juízes são jurísticas, são 
profissionais de carreia (no sistema de commun law não) em que se valoriza a 
aplicação do direito em que se valoriza o conhecimento técnico dos juízes (nos 
sistemas de commun law o que se valoriza é as realidades adversas, as decisões, a 
idade do juiz). 
A autonomização da jurisdição administrativa 
A jurisdição administrativa francesa nasceu com o legislador revolucionário que 
proibiu que os juízes judiais conhecessem e julgassem os atos da Administração 
 
4 TESTE – TRADIÇÃO LATINA E GERMANICA 
5 O prof não deu muita relevância às características 
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“julgar a Administração seria ainda administrar” – segundo o princípio da separação 
de poderes. 
A particular interpretação da separação de poderes, quando surgiu, significava o 
poder executivo, legislativo e judicial separados. No entanto o poder executivo, a 
administração não estava vinculada ao poder judicial – ou seja, separação. 
Progressivamente, foram surgindo o Conselho de prefeitura que foram o embrião 
do modelo atual do Conselho de Estado Francês. Mas este é um órgão administrativo, 
ou seja, também os tribunais não regulavam a administração. 
Só 100 anos depois é que se criaram os tribunais administrativos, o conselho d´Etat 
surgiu como o verdadeiro tribunal administrativo. 
Este é um órgão administrativo e a partir de … o caso Cadot reconhece o poder do 
Juiz administrativo …. Só em 1980 é que se começou a aceitar o controlo pelos 
tribunais. Significando o alargamento da competência dos tribunais. 
Em Portugal, apenas neste século, o código CPA (???) - 2002, se constitui um 
verdadeiro sistema de pleno controlo jurisdicional da administração com forte 
inspiração alemã, ou seja, tradição germânica. 
EM SUMA, 
isto reflete a mudança que se tem vindo a efetivar acerca da forma como se tem o 
poder de separação de poderes.